тгп

Юридическая фикция — признание юридически значимым события, которое реально может не существовать. Например, признание судом человека умершим, хотя он может быть живым.

К юридическим фактам относится также правовое состояние — нахождение на военной службе, в браке, в должности, в розыске и т.д., которое порождает соответствующие правоотношения. Так, нахождение на военной службе порождает правоотношения, определенные законодательством и воинским уставом.Для лиц, не находящихся на военной службе, эти правоотношения не возникают.

80

Òåìà 11 ПРАВОТВОРЧЕСТВО, ПРАВОТВОРЧЕСКИЙ ПРОЦЕСС, ЮРИДИЧЕСКАЯ ТЕХНИКА

1. Понятие, виды и принципы правотворчества.

2. Правотворческий процесс, его виды и стадии.

3. Законодательный процесс и его стадии.

4. Юридическая техника.

1. Понятие, виды и принципы правотворчества

Правотворчество представляет собой специальную деятельность государственныхи иныхорганов по созданию норм права в форме различных нормативных правовых актов. Правотворчество имеет объективную и субъективную стороны.

Объективнаязаключаетсявтом, чтоправотворчествообеспечивает урегулирование общественных отношений — экономиче- ских, политических, организационных и других, возникающих и существующих независимо от наличия или отсутствия права.

Поэтому процедуре создания права предшествует изучение реальных фактических жизненных обстоятельств, которые должны быть урегулированы правом.Кроме того, правотворчество предполагает урегулирование не только уже существующих общественных отношений, но и тех, которые могут возникнуть после их принятия.

Исследование объективной действительности и отражение ее в праве представляет собой творческий, интеллектуальный процесс. Он является одним из видов социальной инженерии и складывается из деятельности исследователей социально-правовых явлений, аналитиков, ученых экономистов, политиков, юристов

— конструкторов норм права, правовых институтов, подотраслей и отраслей права.

Субъективная сторона правотворчества представляет собой точное, грамотное и правильное формулирование текста нормативного правового акта.С целью более успешного решения этого вопроса привлекаются лингвисты, специалисты по русскому языку, юристы-профессионалы.Данная сторона также называется формальной, поскольку относится к форме права.

81

Субъективная сторона также включает в себя выражение и закрепление в праве интересов определенного слоя населения, клана либо всего общества.Данный фактор зависит от законодателя, от того, в чьихинтересахон действует.Если он выражает интересы небольших групп, кланов, то принимаемые им нормативные правовые акты могут не соответствовать интересам общества, большинства граждан и быть антиобщественными.

Существует несколько видов правотворчества.

1. Правоустановительная деятельность управомоченных государственныхорганов.Данный вид в современныхгосударствах применяется наиболее широко. Основным правотворческим органом в современных государствах с разделением властей является парламент, в РФ — Федеральное Собрание.

2. Санкционирование, т.е.утверждение или признание в качестве норм права правил, которые сложилисьв обществе независимо от государственных органов. К таким правилам относятся обычаи, деловые обыкновения, нормы, выработанные общественными организациями.

3. Непосредственное правотворчество народа в форме референдумов, которые бывают общегосударственными, региональными и местными, в результате проведения которых принимаются соответствующие нормативные правовые акты. Например, общегосударственный референдум, в результате которого была принята Конституция РФ в 1993 году.

От правоустанавливающих необходимо отличать консультативные референдумы, т.е. опросы, в процессе которых выясняется мнение населения по тому или иному вопросу, которое в последующем может быть использовано государственной властью при принятии нормативного правового или иного акта.

4. Заключение соглашений или договоров, содержащих нормы права. Такие соглашения могут быть двусторонними или многосторонними. Например, Федеративные договоры, заключенные между субъектами Российской Федерации и федеральными органами в 1992 году, были многосторонними, а коллективный договор, заключаемый трудовым коллективом с администрацией предприятия, является двусторонним.

5. Установлениеправовогопрецедентасудомилиадминистративным государственным органом.В этом случае судебное решение или административный акт по конкретному делу является образцом при принятии решений по аналогичным делам в будущем.

82

В результате судебных или административных прецедентов формируется прецедентное право.

Правотворчество не ограничивается только созданием нормативных правовых актов. Оно включает в себя изменение или отмену устаревших, совершенствование и систематизацию правового материала и другую деятельность, которая обеспечивает создание действующего права. Эта деятельность выполняется непосредственно правотворческими либо по их полномочию другими государственными органами.

Правотворческая деятельность государственных органов осуществляется в соответствии с определенными принципами. К ним относятся принципы демократизма, профессионализма, законности, научности, связи с практикой и использования правового опыта.

Принцип демократизма означает публичность, открытость правотворчества, возможность влияния на него народа, учета его интересов.

Профессионализм представляет собой грамотное составление текста нормативных правовых актов, точно выражающих содержащиеся в них нормы права.

Законность определяется как строгое соответствие принятого акта закону, полномочиям правотворческого органа и соблюдение процедуры принятия акта.

Научность обеспечивается проведением специальных научных исследований, предшествующихпринятию акта, участием ученых

—специалистов в той области права, в которой принимается акт. Связь с практикой обеспечивается предварительной оценкой

акта практиками, работающими в той сфере общественных отношений, на регулирование которой направлен принимаемый акт.

Использование правового опыта означает выявление мнения работников правоохранительныхи иныхгосударственныхорганов, применяющих аналогичные правовые акты на практике.

От правотворчества необходимо отличатьпроцесс формирования права, который включает в себя не только деятельность правотворческих государственных органов, но и ученых, средств массовой информации, населения по формированию правовых идей о необходимости создания нормативного правового акта, его основных положений и т.д.

83

2. Правотворческий процесс, его виды и стадии

Правотворческий процесс естьурегулированная нормами права процедура создания нормативного правового акта, складывающаяся из деятельности правотворческого и других уполномоченных органов.

Виды правотворческих процессов определяются видами нормативныхправовыхактов.Можно выделить процессы создания законов, указов Президента, постановлений правительства, приказов руководителей министерств и ведомств и т.д.Каждый из этихвидов характеризуется своими процедурными особенностями. Так, например, принятие указа Президентом может состоять из написания текста указа, его подписания Президентом и опубликования. Принятие постановления правительством представляет собой более длительную процедуру, состоящую из написания текста акта, обсуждения его на заседании правительства, принятия, подписания главой правительства и опубликования или доведения до сведения исполнителей.

Содержанием правотворческого процесса является деятельность государственных органов по подготовке проекта нормативного правового акта, его обсуждению, принятию, опубликованию и других процедурных действий, которые образуют стадии правотворческого процесса.

Стадия — это определенная совокупность действий правотворческого и других органов, в результате выполнения которых проект нормативного правового акта приобретает новые качества и переходит в новое состояние либо становится нормативным правовым актом.

Процедура создания нормативного правового акта должна быть обязательно урегулирована.При этом могут быть определены стадии прохождения принимаемого акта и указаны органы, принимающие участие в его создании.Так, например, существуют Правила подготовки нормативных правовых актов федеральных органов исполнительной власти и ихгосударственной регистрации, утвержденные постановлением Правительства РФ от 13.08.97 г. ¹ 1009. В этих Правилах выделены шесть стадий: подготовка проекта нормативного правового акта; его проверка на соответствие действующему законодательству РФ и правилам русского языка; согласование с заинтересованными министерствами и ведомствами; подписание или утверждение акта руководителем федерального органа исполнительной власти или его заместителем;

84

государственная регистрация акта в Министерстве юстиции РФ; официальное опубликование акта и направление его исполнителям.

В этих же правилах записано, что при нарушении названных требований нормативные правовые акты применяться не могут.Это означает, что нормативными правовыми актами являются только те акты министерств и ведомств, которые приняты с соблюдением данной процедуры их создания.

3. Законодательный процесс и его стадии

Законодательный процесс — это порядок деятельности законодательного органа по созданию законов, закрепленный в конституции страны или ином законодательном акте.Он состоит из следующих основных стадий:

1. Принятие законодательным органом решения о создании данного конкретного закона.

2. Обсуждение законопроекта.

3. Принятие закона.

4. Опубликование закона.

Первая стадия складывается из ознакомления членами законодательного органа с внесенным в порядке законодательной инициативы законопроектом, предварительного обсуждения целесообразности создания предлагаемого закона и решения вопроса о принятии законопроекта к рассмотрению.

Стадия обсуждения также состоит из нескольких действий. Законопроект может обсуждаться два и более раза, в него могут вноситься поправки, дополнения, редакционные изменения. И только после того, как члены законодательного органа сочтут текст законопроекта достаточно совершенным, стадия обсуждения заканчивается.

Принятие закона осуществляется путем голосования, т.е. выражения членами законодательного органа своего мнения «за» или «против» законопроекта.Закон считается принятым, если за него проголосовало большинство депутатов. Голосование может проходить в целом по закону, постатейно или иным образом.

Обстоятельством, обусловливающим вступление в силу закона, принятого законодательным органом, является его опубликование. Неопубликованные законы, согласно ч.3 ст.15 Конституции РФ, не применяются.

Опубликование закона осуществляется самим законодательным органом, который таким образом доводит до сведения населения содержание принятого им закона.

85

После официального опубликования через определенное время закон вступает в силу и начинает регулировать общественные отношения, т.е.действовать.

Названные выше стадии законодательного процесса имеют место, как правило, в странах с однопалатным парламентом. В других государствах, в зависимости от особенностей их государственного строя, законодательный процесс может иметь свои особенности. Например, в федеративных государствах с двухпалатными парламентами стадия обсуждения включает в себя рассмотрение законопроекта и во второй палате.

Âслучае неодобрения второй, или верхней, палатой закона, принятого первой, или нижней, палатой, возможна еще одна стадия

—стадия согласования, или согласительных процедур, в результате которой создается единый текст закона, принимаемый обеими палатами. Возможно также преодоление отклонения законопроекта второй, или верхней, палатой путем повторного голосования в первой палате квалифицированным большинством голосов.

Âстранах, где президент имеет право подписи принятого парламентом закона, эта деятельность образует еще одну стадию

—стадию подписания закона президентом. После чего закон официально публикуется.Если же президент воспользуется правом вето, которым он, как правило, обладает, возникают новые дополнительные процедурные действия законодательного органа. Последний обязан вновь рассмотреть уже принятый закон и либо согласиться с президентом и внести в него соответствующие изменения, либо преодолеть право вето двумя третями голосов, и тогда президент обязан подписать закон.

Возможны и другие особенности законодательного процесса, обусловленные историческими, национальными, иными особенностями деятельности парламента той или иной страны.

4. Юридическая техника

Юридическая техника представляет собой систему правил и приемов подготовки нормативных правовых актов. Задачей юридической техники является создание наиболее совершенныхи целесообразных по форме и содержанию актов, обеспечивающих максимально полное и точное выражение в тексте акта норм права, а также доступность этого текста для понимания теми, кто будет им пользоваться.

86

Юридическая техника призвана решить следующие задачи:

1. Нормативный правовой акт должен бытьдостаточно конкретным. Это значит, что должны быть четко определены диспозиция, гипотеза и санкция нормы права, а именно: предписываемые нормой поведение и деятельность субъектов права, условия, в которых они совершаются, и результат или последствия правомерного или неправомерного поведения.

2. Логическая последовательность изложения материала. Это означает: изложение от общего к частному; полное раскрытие того или иного вопроса в одном месте акта; первоначальное рассмотрение главныхвопросов по отношению к второстепенным и т.д.

3. Отсутствие противоречий и пробелов внутри акта.Акт должен быть внутренне согласованным, его нормы должны вытекать одна из другой и охватывать полностью все вопросы, на регулирование которых направлен данный акт.

4. Краткость и компактность изложения текста акта, отсутствие повторов, различного рода разъяснений, изложения мнений и комментариев, дополнений и примечаний неправового характера.

5. Ясность, простота и доступность языка текста акта. Следует использовать общеупотребляемые и однозначно понимаемые термины.В тексте должна быть единая сквозная терминология, должна соблюдаться тождественностьее использования во всем акте.

Обычно используются три вида терминов: общеупотребляемые, специальные юридические (например: иск, соучастие) и специальные неюридические (полоса движения на дороге, запрещающие знаки).

6. Точность, определенность и единообразие формулировок, словосочетаний, оборотов, используемых с одинаковым значением в тексте акта.

7. Соблюдение юридической конструкции нормативного правового акта, при которой вначале излагаются общие нормы права, а затем — конкретные, вначале — нормы материального права, после них — процессуального и т.д.

8. Соответствие статьи акта норме права. Это означает, что каждая статья акта должна содержатьнорму права.Не допускать положения, при котором диспозиция изложена в одной статье, гипотеза — во второй, а санкция — в третьей.

87

Существуют два технико-юридических приема изложения нормы права в статье акта.Первый называется абстрактным.При нем норма права излагается общими или родовыми понятиями. Например, убийство естьумышленное причинение смерти другому человеку.Второй прием называется казуистическим.Он состоит в том, что правовая норма излагается перечислением конкретных индивидуальных действий. Например, хулиганство — это грубое нарушение общественного порядка, выражающее явное неуважение к обществу, сопровождающееся применением насилия либо угрозой его применения, а равно уничтожением или повреждением чужого имущества.

Выделяются также виды изложения норм права в тексте акта. К ним относятся прямой, отсылочный и бланкетный.При прямом

— полное изложение нормы права дается в данном акте, при отсылочном — дается отсылка к другим актам.

Бланкетный вид изложения норм права заключается в том, что в акте нет прямой отсылки к другому акту, но из текста акта видно, что норма права изложена не полностью.Например, в ст.216 УК РФ установлена ответственность за нарушение правил безопасности при ведении горных, строительных и иных работ. Поэтому, для того чтобы познакомиться со всей нормой права, необходимо выяснить содержание правил безопасности при ведении горных, строительных и иных работ.

От юридической техники необходимо отличать требования, предъявляемые к внешнему оформлению (реквизитам) нормативного правового акта, которые направлены на придание акту официального значения и выражение его юридической силы.

Реквизитами нормативного правового акта, выражающими его официальный характер, являются его наименование, дата и место принятия, подписи должностных лиц, печать соответствующего органа.

88

Òåìà 12 ТОЛКОВАНИЕ НОРМ ПРАВА

1. Понятие и характеристика толкования норм права.

2. Виды толкования — уяснения.

3. Виды толкования — разъяснения.

4. Характеристика актов толкования — разъяснения.

1. Понятие и характеристика толкования норм права

Толкование норм права представляет собой установление их смысла и содержания. Необходимость толкования обусловлена тем, что при пользовании законами, другими нормативными правовыми актами не всегда сразу становятся понятными содержащиеся в них нормы права, их диспозиции, гипотезы и санкции. Это объясняется тем, нередко нормы права не совпадают со статьями закона. В одной статье изложена, например, диспозиция, в другой — гипотеза, в третьей — санкция нормы. Для того чтобы понять все содержание нормы права, необходимо проанализировать все эти статьи. Например, в п. 1 ст. 51 ФЗ «Об исполнительном производстве» указано, что арест имущества должника состоит в производстве описи имущества и объявлении запрета распоряжаться им.

Âэтой статье изложена только диспозиция, т.е.действие.Однако не указан субъект, выполняющий эти действия, условия, при которых накладывается арест, т.е.нет гипотезы, и т.д.

Для того чтобы получить ответы на эти вопросы и узнать все части нормы, необходимо ознакомиться с другими статьями названного закона и даже другими законодательными актами.Так,

âп.2 ст.12 ФЗ «О судебныхприставах» записано, что «арестовывать, изымать, передавать на хранение и реализовывать арестованное имущество» имеет право судебный пристав-исполнитель.

Âст. 3 ФЗ «Об исполнительном производстве» говорится, что судебный пристав-исполнительосуществляет свои действия на основании и во исполнение судебных актов и актов других органов.

Âданном случае только после проведения всей названной аналитической работы можно определить норму права, регулирующую порядок проведения описи имущества, наложения

89