Глава 14. Тема 14. Проблемы науки процессуального права

14.1. Проблемы развития источников гражданского и арбитражного процессуального права

Конституция РФ относит гражданское процессуальное законодательство к ведению РФ, в соответствии с этим положением нормы гражданского процесса утверждаются в форме федерального закона. Важнейшие нормы гражданского процессуального права выражены в тексте Конституции РФ, прежде всего – принципы судопроизводства. В ряде случаев суды применяют непосредственно нормы Конституции РФ, особенно в случаях противоречия положений нормативных актов в сфере регулирования гражданских процессуальных отношений нормам Конституции или пробельности законодательства.

Нормы международного права применяются в случае противоречия им норм национального процессуального законодательства, если данные нормы были утверждены в форме федерального закона. Важнейшими актами международного права в сфере гражданского процессуального права являются Гаагская конвенция по вопросам гражданского процесса 1954 г., Гаагская конвенция о вручении за границей судебных и внесудебных документов по гражданским и торговым делам 1965 г., Гаагская конвенция о получении за границей доказательств по гражданским и торговым делам 1970 г., Конвенция СНГ о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам 1993 г. и др.

В соответствии со ст. 5 Федерального закона «О международных договорах Российской Федерации» положения официально опубликованных договоров РФ, не требующих издания внутригосударственных актов для применения, действуют в РФ непосредственно. В иных случаях наряду с международным договором РФ следует применять и внутригосударственный правовой акт, принятый для осуществления положений международного договора.   Подзаконные акты не являются составной частью гражданского процессуального законодательства.

Источниками гражданского процессуального права являются также международные договоры РФ. Кроме ГПК РФ многие нормы гражданского процессуального права сосредоточены в федеральных конституционных законах и федеральных законах, регулирующих основы судопроизводства и связанные с гражданским процессом вопросы. Кроме того процессуальные нормы связаны с материально-правовыми нормами, используемыми при разрешении гражданских дел (ГК, СК, ЖК, ТК, Земельный кодекс и др.). Что касается судебной практики как источника права, то существуют различные точки зрения, но в большинстве публикаций последнего времени признаются источником права руководящие разъяснения Пленума Верховного Суда РФ, решения Верховного Суда по конкретным делам. Необходимо учитывать, что ГПК РФ (ч. 2 ст. 390) указал на обязательность решений суда надзорной инстанции о толковании законодательства для нижестоящего суда, вновь рассматривающего дело. Но по формальным основаниям речь идет лишь о толковании закона. Хотя и обязательность судебных предписаний находится в пределах, установленных законом. В целом, суды лишь обеспечивают единообразие судебной практики путем толкования закона, обобщения судебной практики, но не создают прецедент в общепринятом понимании, как, например, в странах общего права.

Гражданское процессуальное законодательство полностью находится в ведении РФ, субъекты РФ не могут принимать законодательные акты по вопросам гражданского процесса. Гражданское процессуальное право является в своей основе кодифицированным правом. Среди источников гражданского процессуального права в большей мере преобладают нормы законов по сравнению с нормами подзаконных актов. Помимо ГПК РФ источниками права являются, например, Федеральный конституционный закон «О судебной системе Российской Федерации», Федеральные законы («О судебных приставах» и др.), постановления Пленума Верховного Суда РФ, подзаконные акты.  

К источникам гражданского процессуального права следует также отнести: Арбитражный процессуальный кодекс, Гражданский кодекс РФ, Семейный кодекс РФ, Налоговый кодекс РФ, федеральные законы «О государственной пошлине», «О третейских судах в Российской Федерации» и др. Значение источников права также имеют международные договоры и соглашения по вопросам гражданского процесса. Подзаконные акты имеют ограниченное применение в гражданском процессе и чаще всего применяются в силу прямого указания в законе, например, Инструкция о порядке и размерах возмещения расходов и выплаты вознаграждения лицам в связи с их вызовом в органы дознания, предварительного следствия, прокуратуру или в суд.

Как отмечается в последнее время в литературе, источником права в современных условиях становится судебная практика, выраженная в форме как постановлений Конституционного Суда РФ, Пленума Верховного Суда РФ, так и решений Верховного Суда РФ по конкретным делам. «В условиях построения государственного устройства на принципах разделения властей судебная практика не только выступает в качестве предварительной ступени к последующему нормативному регулированию, но и сама становится непосредственным источником такого регулирования». 

Источниками арбитражного процессуального права являются: Конституция РФ, международные договоры, федеральные конституционные законы, Арбитражный процессуальный кодекс РФ и иные федеральные законы. Законодательство о судопроизводстве в арбитражных судах относится к ведению Российской Федерации. Международные договоры РФ устанавливают правила рассмотрения дел с участием иностранных лиц. Дела, осложненные иностранным элементом, рассматриваются по правилам АПК РФ, если иное не предусмотрено правилами международного договора (ст. 253 АПК РФ). Различные конвенции регулируют вопросы признания и приведения в исполнение иностранных арбитражных решений. Федеральными конституционными законами в сфере арбитражного процесса являются, например «О Конституционном Суде Российской Федерации», «О судебной системе Российской Федерации», «Об арбитражных судах в Российской Федерации» и др. Но основу процессуального производства составляет АПК РФ 2002 г. Множество федеральных законов также касаются деятельности арбитражных судов (ФЗ «О статусе судей», Закон РФ «О государственной пошлине» и др.).

Новеллы АПК 2002 г. состоят в следующем: расширены распорядительные полномочия сторон и арбитражного суда; детально разработаны примирительные процедуры; введен новый раздел «Производство в арбитражном суде первой инстанции по делам, возникающим из административных и иных публичных правоотношений»; значительно более подробно урегулированы вопросы, касающиеся рассмотрения отдельных категорий дел; разработан новый институт упрощенного производства; введена глава «Производство по делам об оспаривании решений третейских судов и о выдаче исполнительных листов на принудительное исполнение решений третейских судов»; содержится новая глава «Производство по делам о признании и приведении в исполнение решений третейских судов»; содержится новая глава «Производство по делам о признании и приведении в исполнение решений иностранных судов и иностранных арбитражных решений. 

Правовые гарантии деятельности арбитражных судов кроме АПК РФ содержатся в иных нормативно-правовых актах: ФКЗ «Об арбитражных судах Российской Федерации», ФКЗ «О судебной системе Российской Федерации», ФЗ «Об органах судейского сообщества в Российской Федерации», ФЗ «О государственной защите судей, должностных лиц, правоохранительных и контролирующих органов» и др. Составной частью источников арбитражного процесса является также ФЗ «Об исполнительном производстве», ФЗ «О судебных приставах» и др. Эти акты являются также основой исполнительного производства в рамках гражданского процесса. Исполнительное производство регулируется также соответствующими нормами АПК и ГПК РФ. В отдельных случаях ГК РФ содержит нормы, регламентирующие исполнение судебных актов, например, нормы, устанавливающие очередность списания денежных средств, порядок проведения торгов и др. Источниками исполнительного производства являются также акты подзаконного характера. Признание и исполнение решений государственных иностранных судов и иностранных арбитражных (третейских) судов на территории Российской Федерации регулируется рядом многосторонних международных соглашений (конвенций), двусторонних международных договоров с участием РФ, а также национальными источниками права.  

Важное значение имеют меры по обеспечению иска. Основой нового ГПК РФ является Европейская конвенция о защите прав человека и основных свобод и Протоколов к ней, которые после их ратификации (1998 г.) стали составной частью российского законодательства. ГПК РФ в большей мере ориентирован на защиту прав и свобод граждан, установлен принцип приоритета международного процессуального законодательства (ст.1 ГПК РФ). «Эффективное осуществление гражданского судопроизводства, основанного на принципе диспозитивности, во многом зависит от активности сторон. Активность же сторон целиком обусловлена спектром их прав и обязанностей, определенных правилами ГПК».  Каждая сторона сама должна доказывать те обстоятельства, на которые она ссылается как основание своих требований. Главное достоинство нового ГПК РФ – это действие принципа свободного распоряжения сторон своими правами.

Суд в гражданском процессе даже в большей мере, чем в уголовном процессе выполняет функции арбитра, некоторые правоограничительные и вспомогательные функции. Новый ГПК РФ исходит из принципа повышения эффективности судопроизводства за счет создания юридических условий для повышения активности самих сторон и их ответственности за высказывания и действия. Необходимо учитывать, что «новый ГПК соответствует положениям ст. 6 Европейской конвенции о защите прав человека и устанавливает порядок уведомления заинтересованных лиц о начатом процессе, устанавливает достаточное время для подготовки к нему, закрепляет право иметь судебного представителя, пользоваться бесплатной помощью адвоката, переводчика, закрепляет гарантии справедливого и публичного разбирательства дела». 

Существенно ограничены функции прокурора, который в гражданском процессе имеет право возбуждать дело лишь при необходимости защиты прав и свобод или по просьбе граждан. К сожалению «помощь суда сторонам в осуществлении ими доказательственной деятельности по новому ГПК поставлена в прямую зависимость от активности стороны, ее поведения в гражданском процессе». 

ГПК РФ расширяет полномочия кассационной инстанции, где судебное заседание в отличие от прежнего ГПК проводятся по правилам судопроизводства в первой инстанции. Административный порядок разрешения надзорных жалоб заменен на судебный. Обычный административный порядок защиты прав заключается в том, что органы государственного управления и самоуправления могут без вызова заинтересованных лиц и без инициирования судебных процедур принять решение.

Среди административно-правовых форм защиты прав и свобод граждан можно отметить: административный (внесудебный) порядок обжалования действий органов исполнительной власти, специфические формы государственного контроля, прокурорский (общий) надзор за соблюдением законов органами исполнительной власти, деятельность Уполномоченного по правам человека и др. Непосредственное значение имеют также законодательные гарантии прав и свобод человека и гражданина в сфере деятельности исполнительной власти.

Гражданское процессуальное законодательство «наделяет судью широкими полномочиями по пересмотру собственных решений, определений и судебных приказов. Так, «судья вправе слагать или уменьшать штраф, отменять судебный приказ, пересматривать заочное решение, отменять определения об оставлении заявления без рассмотрения в связи с неявкой в суд одной или обеих сторон, отменять решение о признании гражданина безвестно отсутствующим или умершим и др.».  Эффективное осуществление правосудия связано также с решением вопросов организации судебной системы, создания и обеспечения необходимых организационных, кадровых, материально-технических условий и укрепления независимости судей. 

Своеобразие гражданского процесса в отличие от уголовного состоит в действии презумпции вины должника в неисполнении или ненадлежащем исполнении обязательства. Гражданский процесс построен исключительно на действии принципа состязательности, которая реализуется во всех процессуальных стадиях судопроизводства.

Адвокат в гражданском процессе может являться не только представителем стороны, но и лицом, участвующим в деле.  Представительство в суде допускается по всем гражданским делам и во всех стадиях гражданского судопроизводства. Добровольное представительство может осуществляться любым лицом, допущенным судом для выполнения этой функции.

В гражданском процессе также как и в уголовном предусмотрено упрощенное (приказное) производство по делам, связанным с взысканием кредитором имущества или денежных средств с должника. Важным моментом являются достаточно разработанные гарантии эффективной защиты прав личности кредитора и должника. Например, лицо имеет право обратиться в суд с иском по тому же требованию или обжаловать действия судьи по судебному приказу. Важной общей гарантией эффективности судопроизводства в целом являются меры по обеспечению иска в гражданском процессе, которые действуют до окончания разрешения дела.

Необходимо учитывать, что в отличие от зарубежного гражданского процесса, где апелляционная форма обжалования является обычной процедурой пересмотра дел, в ГПК РФ эта форма обжалования распространяется лишь на решения и определения мировых судей. Обжалование решений федеральных судов происходит с помощью кассации с элементами апелляционной проверки (ст. 361 ГПК).  Кассационная форма в гражданском процессе, как и в уголовном, включает в себя элементы ревизии. «В российском судопроизводстве создана своеобразная, не имеющая аналогов в мировой юридической практике система пересмотра обжалованных решений, не вступивших в законную силу. Например, современная российская кассация несет черты и апелляции, и классической кассации, и ревизии, которая достаточна эффективна в устранении выявленных судебных ошибок».  Кроме того, действует принцип свободы кассационного обжалования решений, не вступивших в законную силу.

Права принесения кассационного представления прокурором связано в основном с его участием в деле. Большое значение для эффективности правосудия имеет наделение суда второй инстанции правом на преодоление судебных ошибок. Эффективность судопроизводства состоит также в возможности пересмотра актов правосудия в надзорном порядке, в котором существует возможность проверить акты, независимо от того, проверялись ли они ранее в каком-либо порядке. Это преимущество российской судебной системы, важный институт ее эффективности и преодоления судебных ошибок. Надо отметить, что во многих зарубежных странах решения, вступившие в юридическую силу, пересматриваются в исключительном порядке и в единичных случаях или не пересматриваются вообще.

Недостатком норм действующего ГПК РФ в указанном вопросе является то, что право надзорного обжалования в отличие от уголовного процесса, действует лишь очень короткий срок – в течение одного года со дня вступления решения в законную силу. Основаниями для отмены или изменения судебных решений в порядке надзора являются существенные нарушения законов. «Существенность нарушения норм процессуального права суд надзорной инстанции устанавливает по правилам ст. 364 ГПК, в которой указаны случаи таких нарушений, которые влекут безусловную отмену судебных постановлений независимо от доводов жалобы или представления; другие нарушения норм процессуального права признаются существенными и влекут отмену судебных постановлений при условии, что они привели или могли привести к неправильному разрешению дела». 

Важной отличительной чертой ГПК РФ является подробное и эффективное регулирование споров с участием иностранных лиц. К числу гарантий судебной защиты иностранцев в РФ отнесено, например, положение, что гражданская процессуальная правоспособность и дееспособность иностранных лиц определяется их личным законом (ст. 399 ГПК РФ). Конечно, степень защиты иностранцев в суде зависит от степени распространения иммунитета от гражданской юрисдикции. Российские суды также исполняют судебные поручения иностранных судов и, наоборот, в соответствии с действием договоров о правовой помощи и Гаагской конвенцией по вопросам гражданского процесса.

Российская Федерация признает и исполняет решения иностранных судов и иностранных третейских судов (арбитражей). Иностранные лица кроме судебного разбирательства в общем порядке могут по соглашению с другой стороной передавать споры на разрешение в третейские суды. 

Права человека выступают базовой отраслью современного международного права. В основе международных соглашений в этой сфере находятся такие общепризнанные принципы как равноправие всех людей и защита их от дискриминации, равенство прав мужчины и женщины, соблюдение прав человека в условиях вооруженных конфликтов и др. Любое государство, вступающее в Совет Европы, должно присоединиться к Европейской конвенции о защите прав человека и основных свобод и привести в соответствие с ней свое внутреннее законодательство.

Решены ли на сегодняшний день многие проблемы, связанные с качественным осуществлением правосудия? «С сожалением приходится констатировать, что в России роль суда еще крайне низкая. Как и квалификация судей. Мы уже привыкли: что ни газета, то новая судебная драма. Нет смысла пересказывать варианты судебных ошибок – их бесконечно много. Вопрос в другом: как быстрее избавиться от этого опасного социального зла, творимого под видом правосудия?». 

Необходимо с одной стороны обеспечить реальную независимость судебной власти, с другой усилить внутренний и внешний контроль за осуществлением правосудия, не давая возможности этой независимости суда стать абсолютной, которая может привести к кастовой автаркии судебной власти. Следует признать, что «непризнание права представляет собой форму посягательства и выражается в бездействии обязанного лица». Возможно, что решить некоторым образом данные проблемы мы сможем, применяя одновременно комплекс различных мер: экономико-политических, материальных и организационных, специально юридических.