2 Концепция «живого права»

Е. Эрлих считается основоположником концепции «живого права» и одним из основателей школы «свободного права». Будучи профессиональным юристом, Эрлих с самого начала выступил с резкой критикой юридического позитивизма и этатизма с позиций социологии права. Социология права, по Е.Эрлиху, — отрасль, которая исследует право, опираяь на факты. К последним он относил обычаи, владение, господство и волеизъявление. Он рассматривал право как «живое право», которое спонтанно и естественно возникает в обществе. На формирование взглядов Е Эрлиха значительное влияние оказали как место жительства и обстоятельства его карьеры, так как его опыт и знание правовой культуры Буковины, где австрийское законодательство резко контрастировало с местными обычаями, по которым часто осуществлялась вся юридическая практика. Такое сосуществование двух «правовых систем», заставило его усомниться в трактовке понятия закона, предложенной такими теоретиками, как Ганс Кельзен. Он отмечал, что существующие правовые теории дают неадекватный взгляд на правовую реальность общества, признавая право только в виде суммы законов и уставов, значительная часть из которых не работает. Он провел различие между изложенными в уставах и уложениях юридическими нормами и «живыми» нормами-решениями, основанными на нормах поведения.^[1] Последние, по Е. Эрлиху, на самом деле управляют жизнью в обществе и может рассматриваться в народном сознании, если не обязательно юристы, как закон. Например, коммерческое использование и пользовательские соглашения могут развиваться и быть признанным и уважаемым судами. Эрлих считал, что «живой закон», который регламентирует общественную жизнь может быть совершенно отличным от правовых норм, специально созданных для принятия решений судами. Такие нормы могут регулировать только споры тех, кто предстал перед судебным или иным официальным юридическим разбирательством. Законы самой жизни являются основой для рутинной структурирования социальных отношений. Их источник находится в разных видах общественных объединений, в которых люди сосуществуют, а суть их состоит не споре и судебных разбирательствах, а в установлении мира и сотрудничества. То, что считается законом зависит от того, какой орган существует, чтобы придать правовое значение тому, что он должен регулировать. Но не все нормы общественных объединений должны рассматриваться как «законы», по мнению Эрлиха. Правовые нормы отличаются от моральных или просто обычных норм, мощным чувством неприятия, которое обычно прикрепляются к их нарушению. Они, таким образом, с самого начала социально обусловлены как фундаментальные, лежащие в основании любого общества, в котором социальная позиция индивида (социальной группы)четко определена через совокупность прав и обязанностей по отношению к другим позициям (социальным статусам).

3 Стадии правотворческого процесса

В правотворческом процессе принято выделять следующие стадии:

v правотворческая (законодательная) инициатива;

v  подготовка проекта нормативно-правового акта;

v  обсуждение нормативно-правового акта;

v  принятие нормативно-правового акта;

v  введение в действие нормативно-правового акта.

Содержание каждой стадии правотворческого процесса зависит от вида принимаемого нормативно-правового акта. Разновидностью правотворческого процесса является законотворческий процесс.

1. В России в настоящее время при принятии законов важное значение имеет законодательная инициатива, которой обладают не все государственные органы и должностные лица. Правом законодательной инициативы обладает лишь специально уполномоченные субъекты. Согласно п. 1 ст. 104 Конституции РФ 1993 г. право законодательной инициативы принадлежит Президенту РФ, Совету Федерации, членам Совета Федерации, депутатам Государственной Думы, Правительству РФ, законодательным (представительным органам) субъектов РФ. Право законодательной инициативы принадлежит также Конституционному Суду РФ, Верховному Суду РФ и Высшему Арбитражному Суду РФ по вопросам их ведения. Согласно п. 2 ст. 104 Конституции РФ законопроекты вносят в Государственную Думу.

2. Стадия подготовки проекта нормативно-правового акта начинается с принятия решения компетентного государственного органа о необходимости издания документа, о выработке проекта, о включении его в план правотворческих работ, о создании комиссии, если нет специального отдела (комитета), которому поручается подготовить проект. После этого начинается разработка текста проекта нормативно-правового акта. Часто на этой стадии привлекают специалистов, проводят согласования с другими государственными органами, заинтересованными лицами. Проект нормативно-правового акта могут отправить на рецензирование в учебные и научно-исследовательские учреждения, государственные и негосударственные организации.

Проект дорабатывают и рекомендуют вынести на рассмотрение правотворческого органа. Согласно п. 3 ст. 104 Конституции РФ законопроекты о введении или отмене налогов, освобождении от их уплаты, о выпуске государственных займов, об изменении государственных обязательств государства, другие законопроекты, предусматривающие расходы, покрываемые за счет федерального бюджета, могут быть внесены только при наличии заключения Правительства РФ.

3. Обсуждение нормативно-правового акта может происходить в правотворческом органе, а наиболее важного в СМИ. Обсуждение проектов законов в парламентах называют чтением законопроекта. Федеральным законодательством и законами большинства субъектов РФ предусмотрено три чтения законопроекта.

Первое чтение законопроекта заключается в обсуждении основных его положений, концепции, вопроса о целесообразности его принятия. Обсуждение начинается с доклада представителя субъекта законодательной инициативы (или самого субъекта), содокладов, прений. Вносятся поправки общего характера. В заключение принимается решение по законопроекту с учетом замечаний, предложений: 1) принять законопроект в первом чтении и продолжить работу над ним, 2) принять закон, 3) отклонить законопроект. Если законопроект принят, то он передается для доработки в ответственный комитет (комитеты) к подготовке его ко второму чтению.

Второе чтение начинается с сообщения представителя ответственного комитета об итогах работы над законопроектом в комитетах. До этого депутаты знакомятся с таблицей поправок – принятых, отклоненных и по которым не принято решение. Принятый законопроект направляется в ответственный комитет (комитеты) для проверки лингвистических дефектов, внутренних противоречий, редакционных поправок.

Третье чтение заключается в заключительном голосовании о принятии закона в целом. В него вносят поправки и не обсуждают по существу.

4. Принятие нормативно-правового акта может быть осуществлено коллегиальным органом (парламентом) и единоноличным органом (президентом). Парламент может наложить на законопроект абсолютное вето и больше к его рассмотрению не возвращается. При отлагательном вето парламент вновь рассматривает закон с возражениями главы государства или без таковых.

Согласно ст. 105 Конституции РФ федеральные законы принимаются Государственной Думой большинством голосов от общего числа депутатов Госдумы, если иное не предусмотрено Конституцией РФ. Принятые Госдумой федеральные законы в течение пяти дней передаются на рассмотрение Совета Федерации. Поступивший из Государственной Думы РФ федеральный закон регистрируется в Аппарате Совета Федерации и в течении 48 часов направляется всем членам Совета Федерации. В течение 14 дней со дня регистрации законы должны быть рассмотрены Советом Федерации РФ. Срок небольшой и качественно рассмотреть закон трудно. Президент РФ может подписать закон или выразить свое несогласие с законом или отдельными его положениями и с соответствующей мотивировкой направлять его в парламент. Государственная Дума РФ рассматривает отклоненный Президентом РФ закон и принимает его в редакции с учетом предложений Президента РФ либо в прежней редакции. Совет Федерации также осуществляет аналогичную процедуру, но может и отклонить закон. Федеральный закон считается одобренным Советом Федерации, если за него проголосовало более половины от общего числа членов этой палаты либо если в течение четырнадцати дней он не был рассмотрен Советом Федерации РФ. В случае отклонения федерального закона Советом Федерации РФ палаты могут создать согласительную комиссию для преодоления возникших разногласий, после чего федеральный закон подлежит повторному рассмотрению Государственной Думой.

В случае несогласия Госдумы РФ с решением Совета Федерации федеральный закон считается принятым, если при повторном голосовании за него проголосовано не менее двух третей от общего числа депутатов Госдумы.

Согласно п. 1 ст. 107 принятый федеральный закон в течение пяти дней направляется Президенту РФ для подписания и обнародования.

Процедура принятия конституционного федерального закона более сложна. Согласно п. 2 ст. 108 Федеральный конституционный закон считается принятым, если он одобрен большинством не менее трех четвертей голосов от общего числа членов Совета Федерации и не менее двух третей голосов от общего числа депутатов Государственной Думы.

Принятый федеральный конституционный закон в течение четырнадцати дней подлежит подписанию Президентом РФ и обнародованию.

5. Введение в действие нормативно-правового акта включает в себя подписание, регистрацию, официальное опубликование (промульгация) или иной способ официального доведения содержания принятого нормативно-правового акта до адресатов. Многие нормативно-правовые акты подлежат обязательному официальному толкованию. Вступивший в силу закон начинает действовать в пространстве, во времени и по кругу лиц.