Глава 3. Онлайн-договоры: особенности и юридические тонкости подготовки и оформления

Онлайн договор отличается от договора на бумажном носителе, поскольку как способом передачи информации, способом выражения согласия, способом заключения договора.

Подготовительный этап заключения договора

Заключение договора предполагает соблюдение следующих стадий.

Диаграмма

Стадии заключения договора

┌─────────────────────────────────────┐

┌───┤1. Преддоговорные контакты сторон ├────┐

│ │(переговоры) │ │

│ └─────────────────────────────────────┘ │

└──────────────────────────────────────────────┘

┌─────────────────────────────────────┐

┌───┤2. Оферта ├────┐

│ └─────────────────────────────────────┘ │

└──────────────────────────────────────────────┘

┌─────────────────────────────────────┐

┌───┤3. Акцепт │────┐

│ └─────────────────────────────────────┘ │

└──────────────────────────────────────────────┘

┌─────────────────────────────────────┐

┌───┤4. Заключение договора ├────┐

│ └─────────────────────────────────────┘ │

└──────────────────────────────────────────────┘

Переговорная стадия регулируется статьей 434.1 ГК РФ.

Если иное не предусмотрено законом или договором, граждане и юридические лица свободны в проведении переговоров о заключении договора, самостоятельно несут расходы, связанные с их проведением, и не отвечают за то, что соглашение не достигнуто.

При вступлении в переговоры о заключении договора, в ходе их проведения и по их завершении стороны обязаны действовать добросовестно, в частности не допускать вступление в переговоры о заключении договора или их продолжение при заведомом отсутствии намерения достичь соглашения с другой стороной. Недобросовестными действиями при проведении переговоров предполагаются:

1) предоставление стороне неполной или недостоверной информации, в том числе умолчание об обстоятельствах, которые в силу характера договора должны быть доведены до сведения другой стороны;

2) внезапное и неоправданное прекращение переговоров о заключении договора при таких обстоятельствах, при которых другая сторона переговоров не могла разумно этого ожидать.

Стороны могут заключить соглашение о порядке ведения переговоров. Такое соглашение может конкретизировать требования к добросовестному ведению переговоров, устанавливать порядок распределения расходов на ведение переговоров и иные подобные права и обязанности.

Приведем фрагмент такого соглашения

Стороны свободны в проведении переговоров о заключении Договора, самостоятельно несут расходы, связанные с их проведением.

При вступлении в переговоры о заключении Договора в рамках Закупочной Процедуры, в ходе их проведения и по их завершении Контрагент обязуется действовать добросовестно, в частности не допускать вступления в Закупочную Процедуру или переговоры о заключении Договора или их продолжения при заведомом отсутствии намерения достичь соглашения.

При проведении переговоров в том числе в рамках проведения Закупочной Процедуры предполагается недобросовестным следующее поведение Контрагента (действия / бездействие).

Не обоснованное законными причинами затягивание переговоров. При этом под необоснованным затягиванием Контрагентом переговоров о заключении Договора подразумеваются:

а) выдвижение возражения(ий), противоречащего(их) Протоколу разногласий или Обязательным требования в части, не противоречащей Протоколу разногласий;

б) периодическое (два и более раза) предоставление новых возражений, не оговоренных в предыдущем круге согласования проекта Договора;

в) непредставление в течение семи дней ответа на обращение.

Гражданский кодекс устанавливает свободу сторон в ведении переговоров, самостоятельное несение каждой из сторон расходов на ведение переговоров и невозможность быть привлеченным к какой-либо ответственности в случае, если переговоры так и не завершатся заключением договора. Эти положения в полной мере вытекают из принципа свободы договора, подразумевающего, в том числе, свободу вступать в договорные отношения.

Стороны не должны злоупотреблять своим правом свободного ведения и выбора приемов и тактики переговоров. При этом здесь же установлен неисчерпывающий перечень случаев, в которых суду следует констатировать недобросовестность ведения переговоров. Какие же виды недобросовестного поведения закон прямо называет?

Во-первых, ведение переговоров лишь для вида при заведомом отсутствии намерения завершить переговоры заключением договора. Нет никаких сомнений, что такое поведение является явно недобросовестным.

Во-вторых, сообщение в ходе переговоров недостоверной информации. При толковании данного положения следует не забывать о том, что речь идет о недобросовестном поведении.

В-третьих, умолчание о таких обстоятельствах, которые в силу характера договора должны были быть доведены до сведения другой стороны. По сути, речь должна идти о ситуациях, когда раскрытие соответствующей информации на стадии переговоров вытекало из принципа добросовестности. Например, поведение продавца судна, который сообщил потенциальному покупателю всю позитивную информацию о потенциальном объекте отчуждения, простимулировав того отправить специальных экспертов в соответствующий далекий порт для детального осмотра, но не сообщил ему, что судно имеет значительную пробоину, носит явно недобросовестный характер. С точки зрения принципа добросовестности такая важная для любого потенциального покупателя информация должна быть раскрыта в самом начале, чтобы покупатель мог осознанно принимать решение о несении расходов на дальнейшие переговоры.

В-четвертых, внезапное и неоправданное прекращение переговоров о заключении договора при таких обстоятельствах, при которых другая сторона переговоров не могла разумно этого ожидать.

В п. 3 ст.434.1 ГК также указывается на то, что подлежат возмещению расходы, понесенные в связи с утратой возможности заключить договор с третьим лицом. Это положение внутренне противоречиво, так как в случае утраты возможности заключить договор с третьим лицом из-за ведения переговоров, не приведших к положительному результату из-за недобросовестного поведения другой стороны переговоров, возникают не расходы, а упущенная выгода.

Согласно п. 4 ст.434.1 ГК информация, сообщенная в ходе ведения переговоров на условиях конфиденциальности, не может быть раскрыта получившей такую информацию стороной переговоров третьим лицам или ненадлежащим образом использована в своих целях. Если все же режим конфиденциальности будет нарушен, нарушитель должен возместить другой стороне все возникающие в связи с этим убытки, независимо от того, был ли договор в результате таких переговоров заключен или нет.

Приведем фрагмент соглашения о конфиденциальной информации.

Конфиденциальной информацией не являются:

- информация, которая уже находится или оказывается в открытом доступе не вследствие ее раскрытия Получающей стороной, противоречащего условиям Соглашения;

- информация, в отношении которой Получающая сторона может доказать, что она была ей известна до раскрытия Раскрывающей стороной и/или ее уполномоченными лицами и получена в полном соответствии с требованиями законодательства; - информация, которая была раскрыта Получающей стороне третьим лицом не в нарушение обязательства конфиденциальности, данного Раскрывающей стороне.

Режим коммерческой тайны - правовые, организационные, технические и иные принимаемые обладателем информации, составляющей Коммерческую тайну, меры по охране ее конфиденциальности, установленные в соответствии с Федеральным законом от 29.07.2004 N 98-ФЗ "О коммерческой тайне".

Материальные носители информации - материальные объекты в виде бумажного носителя, в которых Конфиденциальная информация находит свое отображение.

Передача конфиденциальной информации - передача Конфиденциальной информации, зафиксированной на материальном носителе, ее обладателем контрагенту на основании договора в объеме и на условиях, которые предусмотрены Соглашением, включая условие о принятии контрагентом установленных Соглашением мер по охране ее конфиденциальности.

Предоставление конфиденциальной информации - передача Конфиденциальной информации, зафиксированной на материальном носителе, ее обладателем органам государственной власти, иным государственным органам, органам местного самоуправления в целях выполнения их функций.

Разглашение конфиденциальной информации - действие или бездействие, в результате которых Конфиденциальная информация в любой возможной форме (устной, письменной, иной форме, в том числе с использованием технических средств) становится известной третьим лицам в нарушение настоящего Соглашения.

Получающая сторона обязуется обеспечить сохранение конфиденциальности всей Конфиденциальной информации, полученной от Раскрывающей стороны, и не раскрывать ее любым другим лицам, за исключением случаев, когда обязанность такого раскрытия установлена действующим законодательством, вступившим в законную силу судебным решением или по запросу уполномоченных государственных органов.

Информация, запрошенная по мотивированному требованию уполномоченных государственных органов в пределах их компетенции, может быть предоставлена им только в случае, когда обязанность по ее предоставлению прямо установлена действующим законодательством. При этом до предоставления Конфиденциальной информации, запрошенной уполномоченными государственными органами, Получающая сторона уведомит Раскрывающую сторону о поступившем запросе, если это не запрещено законодательством.

Такое уведомление должно быть представлено Раскрывающей стороне в письменном виде и содержать указание на положение законодательства, в силу которого Получающая сторона обязана предоставить Конфиденциальную информацию, а также все необходимые характеристики запрошенной Конфиденциальной информации.

В любом случае Получающая сторона осуществляет предоставление Конфиденциальной информации, предусмотренной настоящей статьёй, только в объеме, необходимом для соблюдения требований законодательства и прилагает разумные усилия к тому, чтобы потребовать от уполномоченных лиц, которым предоставляется Конфиденциальная информация, соблюдения обязанностей по охране ее конфиденциальности, аналогичных требованиям настоящего Соглашения.

Для защиты Конфиденциальной информации Получающая сторона должна принимать меры, обычно используемые в деловом обороте для защиты такого рода информации.

В каждом случае передача Конфиденциальной информации Получающей стороне должна оформляться актом приема-передачи документов, содержащих сведения конфиденциального характера, который подписывается уполномоченными лицами Сторон.

Пункт 5 ст. 434.1 ГК признает возможным заключение соглашения о переговорах, в котором стороны могут уточнить порядок ведения переговоров, в том числе установив распределение расходов на ведение переговоров.

Соглашение о ведении переговоров отличается от предварительного договора тем, что оно не порождает обязательств заключить договор в будущем. Соответственно, на основании такого соглашения нельзя предъявить иск о принуждении к заключению договора.

На протяжении многих лет в российском праве существовала значительная неопределенность в отношении возможности привлечения к ответственности сторон, которые участвовали в переговорном процессе по поводу заключения договора, но так и не смогли достичь соглашения и заключить полный юридически обязательный контракт.

Сообщение ложных данных по сделке будет грозить ответственностью только в случае умысла или же грубой неосторожности.

Потерпевшая сторона должна будет доказать какие-то особые обстоятельства, которые могли создать у стороны переговоров разумные ожидания того, что переговоры просто так неожиданно прерваны не будут.

Сторона вправе прервать переговоры и не обязана раскрывать причины их прекращения.

В судебной практике также имеют место споры в отношении добросовестности сторон в переговорах: