Гайтова, Каболов, Хевсаков - Корпоративное право

На данный момент существует две правовые позиции по данной проблеме181.

Согласно первому подходу, невозможно использовать правовой механизм внесения вклада в имущество акционерного общества ввиду отсутствия прямого указания в Законе об АО.

Второй подход основан на той позиции, что в целях пополнения чистых активов акционерного общества по аналогии закона возможно использование данного инструмента. Основаниями для применения аналогии закона являются схожесть механизмов формирования имущества в обществе с ограниченной ответственностью и в акционерном обществе. Судебная практика предусматривает возможность применения норм Закона об ООО к акционерным обществам по аналогии закона182.

Кроме того, в действующем законодательстве действует гражданскоправовой принцип регулирования, согласно которому разрешено все, что прямо не запрещено (ст. 1 ГК РФ), и при этом ни ГК РФ, ни Закон об АО прямо не запрещают акционерам вносить вклады в имущество общества.

Также такая возможность косвенно подтверждается частью 1 статьи 66 ГК РФ, которая устанавливает, что имущество, сформированное за счет вкладов учредителей (участников), а также произведенное и приобретенное хозяйственным товариществом или обществом в процессе его деятельности, принадлежит ему на праве собственности. Соответственно вклады участников всех хозяйственных обществ могут осуществляться не только в форме вклада в уставный капитал, но и в форме иных видов вкладов (в том числе в имущество). Причем вышеуказанная норма распространяется и на акционерные общества, так как отсутствуют указания на применение данных положений исключительно для обществ с ограниченной ответственностью.

Как уже было сказано, при применении механизма внесения вклада в имущество акционерного общества по аналогии следует применять порядок, установленный ст. 27 Закона об ООО, которая содержит следующие требования:

- обязанность внесения вкладов в имущество общества

181Бланк Н.Р. Можно ли вносить дополнительные вклады в имущество акционерного общества? [Электронный ресурс] // Акционерное Общество. Вопросы корпоративного управления. -2014. -№1. //http://aventa.ru/presscenter/publications/2035-mozhno-li-vnosit- dopolnitelnye-vklady-v-imushchestvo- aktsionernogo-obshchestva (Дата обращения 28.11.2014).

182Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 26.09.2002 г. по делу № Ф04/3614453/А752002 [Электронный ресурс]

//http://base.consultantru/cons/cgi/onlme.cgi?req=doc;base=AZS;n=9606 (Дата обращения 28.11.2014)

111

возникает лишь в случаях, когда она предусмотрена в уставе общества и когда принято соответствующее решение общего собрания участников о внесении таких вкладов;

-вклады в имущество общества вносятся всеми его участниками пропорционально их долям в уставном капитале, если иное не предусмотрено уставом (например, что участник имеет право отказаться от внесения вклада, а его доля в уставном капитале при этом останется неизменной);

-в уставе общества можно установить максимальную стоимость вкладов в имущество общества для всех или определенных его участников,

атакже иные ограничения, связанные с внесением таких вкладов;

-изменение (исключение) положений устава общества, регламентирующих порядок определения размеров вкладов в имущество непропорционально долям участников, а также связанных с ограничениями на внесение вкладов, установленными для всех участников, осуществляется по решению общего собрания, принятому единогласно;

-вклады в имущество общества вносятся деньгами, если иное не определено уставом или решением общего собрания участников.

В контексте анализируемой проблемы нельзя забывать и о нормах Закона об АО, посвященных одобрению крупных сделок и сделок с заинтересованностью. Это важно, если вклад в имущество для корпорации-акционера и (или) дочернего общества представляет собой сделку, подпадающую под требование ст.ст. 78 и 81 Закона об АО или соответствующих норм Закона об ООО (если компания-акционер создана в форме общества с ограниченной ответственностью).

Вклад в имущество во многих случаях представляет собой оптимальный способ быстрого увеличения имущества акционерного общества (особенно в ситуации, когда кто-то из акционеров обладает

контрольным пакетом либо все акции корпорации сосредоточены в одних руках), так как позволяет решить следующие задачи183:

-сохранить неизменной структуру владения акциями;

-передать в собственность общества имущество любой стоимости или денежные средства без ограничения количества, учитывая лишь максимальный размер вклада, определенный самими акционерами в уставе;

183 Бланк Н.Р. Можно ли вносить дополнительные вклады в имущество акционерного общества? [Электронный ресурс] // Акционерное Общество. Вопросы корпоративного управления. -2014. -№1. //http://aventa.ru/presscenter/publications/2035-mozhno-li-vnosit- dopolnitelnye-vklady-v-imushchestvo- aktsionernogo-obshchestva (Дата обращения 28.11.2014)

112

-исключить риски, связанные с превышением размера уставного капитала над чистыми активами общества;

-избежать длительных процедур регистрации дополнительной эмиссии акций;

-избавиться от необходимости государственной регистрации внесения изменений в устав акционерного общества при каждом увеличении уставного капитала (изменения в устав акционерного общества вносятся только один раз - для включения положений о возможности осуществления такого вклада, и распространяются на все последующие возможные подобные действия).

У механизма внесения вклада в имущество акционерного общества есть один недостаток, на который необходимо обратить внимание: отсутствие прямого указания в законе и судебной практике на возможность реализации такого механизма. В то же время, как отмечалось выше, нет и отрицательной судебной практики. Если предположить, что заинтересованное лицо обратится в суд с требованием о признании соответствующего решения уполномоченного органа акционерного общества и (или) положения устава незаконным, и если суд все же удовлетворит такой иск, единственным результатом судебного решения

будет возврат имущества без каких-либо неблагоприятных последствий для акционерного общества и акционеров184.

Налоговое законодательство, в отличие от гражданского, прямо регулирует рассматриваемую ситуацию185. В п. 11 ч. 1 ст. 251 Налогового кодекса РФ186 (далее по тексту - НК РФ) предусмотрено исключение из налоговой базы налога на прибыль организаций «имущества, полученного российской организацией безвозмездно... от организации, если уставный (складочный) капитал (фонд) получающей стороны более чем на 50 процентов состоит из вклада (доли) передающей организации». Речь здесь идет именно о вкладе в имущество любого хозяйственного общества, поскольку вопросы осуществления вкладов в уставный капитал регулируются другим пунктом ч. 1 ст. 251 НК РФ, а дарение между коммерческими организациями (даже если это дочерняя и материнская

184Гальперин М.Л. Вклад в имущество акционерного общества: аналогия закона //Законодательство. - 2007. - №1. -С. 39.

185Бланк Н.Р. Можно ли вносить дополнительные вклады в имущество акционерного общества? [Электронный ресурс] // Акционерное Общество. Вопросы корпоративного управления. -2014. -№1. //http://aventa.ru/presscenter/publications/2035-mozhno-li-vnosit- dopolnitelnye-vklady-v-imushchestvo- aktsionernogo-obshchestva (Дата обращения 28.11.2014)

186Налоговый кодекс Российской Федерации (часть вторая) от 05.08.2000 № 117-ФЗ (ред. от 24.11.2014) //Собр. законодательства РФ. - 2000. -№32. -Ст. 3340.

113

компании) запрещено гражданским законодательством. Также существует Письмо Минфина России от 09.11.2006 г. № 03-03-04/1/736187, в котором отмечено, что подпункт 11 пункта 1 статьи 251 НК РФ применяется независимо от той формы, в которой создана организация.

Можно сделать вывод о том, что способы формирования имущества корпораций весьма разнообразны и зависят от воли и интересов ее участников.

2.3.2. Правовой режим уставного (складочного) капитала

Уставный капитал корпорации реализует двуединую функцию:

—с одной стороны, он является имущественной основой деятельности корпорации,

—с другой стороны, является механизмом распределения контроля над корпорацией со стороны участников188.

Ст. 66.2 ГК РФ посвящена уставному капиталу, а именно его размеру, способу, порядку внесения, а также ответственности за недостаточность имущества общества. Установлено, что минимальный размер уставных капиталов хозяйственных обществ определяется законами о хозяйственных обществах. При этом минимальные размеры уставных капиталов хозяйственных обществ, осуществляющих банковскую, страховую или иную подлежащую лицензированию деятельность, а также акционерных обществ, использующих открытую (публичную) подписку на свои акции, устанавливаются законами, определяющими особенности правового положения указанных хозяйственных обществ.

При оплате уставного капитала хозяйственного общества должны быть внесены денежные средства в сумме не ниже минимального размера уставного капитала. С 1 сентября 2014 г. минимальная сумма уставного капитала для ООО составляет 10 000 рублей, для публичных акционерных обществ — 100 000 рублей, для непубличных акционерных обществ - 10 000 рублей.

Размер уставного капитала в решении о создании юридического лица должен соответствовать размеру уставного капитала, указанному в уставе

187	Письмо Минфина России от 09.11.2006 г. №		03-03-04/1/736	[Электронный
ресурс]
http://www.klerk.ru/doc/62577/ (Дата обращения 28.11.2014)
188	Данельян А. А. Корпорация и корпоративные конфликты. Автореф. дисс....к.ю.н. - М., 2006.
- 26 с. [Электронный ресурс]:		http://law.edu.ru/book/book.asp?bookID=1234395		(дата
обращения
17.11.2014)

114

(это уточнение кажется излишним, но практика регистрации юридических лиц демонстрирует обратное).

Если по размерам капитала мало что изменилось, тем не менее, изменился способ формирования уставного капитала.

Согласно п. 2 ст. 66.2 ГК РФ минимальный размер уставного капитала корпорации отныне должен быть внесен только денежными средствами. Сверх минимального размера в уставный капитал можно внести имущество, но необходимо будет привлечь независимо оценщика. То есть участники корпораций лишились права самостоятельно осуществлять денежную оценку вклада, вносимого имуществом, как это было раньше.

Что же касается соответствия цены объекта, внесенного в уставный капитал, сумме, указанной в акте оценщика, то п. 2 ст. 66.2 ГК РФ сформулирован таким образом, что он дает возможность скорректировать оценку вносимого имущества, но только в сторону уменьшения: «участники хозяйственного общества не вправе определять денежную оценку неденежного вклада в размере, превышающем сумму оценки, определенную независимым оценщиком».

Изменения в ГК РФ также говорят о том, что если по закону нет необходимости предварительно оплачивать три четверти уставного капитала до момента государственной регистрация компании, то участники общества несут субсидиарную ответственность по его обязательствам, возникшим до момента полной оплаты уставного капитала

(п. 4 ст. 66.2 ГК РФ).

В обществах с ограниченной ответственностью при оплате долей имуществом участники и независимый оценщик при недостаточности имущества компании солидарно несут субсидиарную ответственность в пределах суммы, на которую была завышена оценка имущества, в течение пяти лет с момента государственной регистрации общества, или же после внесения в устав изменений, связанных с уставным капиталом (как видно, их ответственность ограничена пятилетним сроком), такой же срок предусмотрен и для акционерных обществ. Данные правила не применяются к хозяйственным обществам, созданным в соответствии с законами о приватизации путем приватизации государственных или муниципальных унитарных предприятий.

Логически можно прийти к выводу, что вносить уставный капитал имуществом становится невыгодно, особенно для мелких организаций, не имеющих лишних средств на оплату уставного капитала, но при этом

115

способных внести вклад в виде, например, оргтехники. К сожалению, независимая оценка такого имущества повлечет дополнительные расходы, которые в уставный капитал не внести.

Если у юридического лица несколько учредителей, то им необходимо определиться с размерами долей в уставном капитале: доли указываются в денежном выражении и в виде процентов или дроби (десятичной или обыкновенной).

Способ и сроки внесения вкладов в уставный капитал должны быть определены уже на учредительном собрании.

Что касается изменения размера уставного капитала, то, очевидно, есть два варианта - его уменьшение либо увеличение.

Увеличение уставного капитала общества - многоэтапная процедура, необходимость которой может возникнуть в связи со следующими обстоятельствами189 190:

нехватка оборотных средств; изменение лицензионных требований;

вхождение третьего лица в состав участников общества; увеличение масштабов деятельности организации;

возросшие потребности в заемном капитале (для обеспечения уверенности кредиторов в возврате их денежных средств) и т.д.

Для акционерных обществ увеличение уставного капитала сопряжено с либо с увеличением номинальной стоимости акций, либо размещением дополнительных акций (ст. 28 Закона об АО). При этом в соответствии с пунктом 1 статьи 39 указанного закона размещение дополнительных акций может осуществляться одним из трех способов:

-подписка (открытая или закрытая);

-конвертация;

-распределение среди акционеров .

Процесс дополнительной эмиссии акций включает 5 этапов191:

1.Принятие решения о размещении эмиссионных ценных бумаг.

2.Утверждение решения о дополнительном выпуске эмиссионных ценных бумаг.

189Клинова К. Увеличение уставного капитала // ЭЖ-Юрист. - 2014. - № 3. - С. 14.

190Из-за ограниченного объема данного пособия в данном пособии изменение уставного капитала акционерных обществ подробно рассматриваться не будет. С его основами можно ознакомиться в Законе об АО, а также в работе Кирсанова М.А. - Увеличение уставного капитала акционерного общества: план корпоративных мероприятий // Имущественные отношения в Российской Федерации. 2012. - № 2. - С. 81 - 89.

191О рынке ценных бумаг: федеральный закон от 22.04.1996 № 39-ФЗ (ред. от 21.07.2014) // Рос. газ. - 1996 - 25 апр. - п. 1 ст. 19.

116

3.Государственная регистрация дополнительного выпуска эмиссионных ценных бумаг.

4.Размещение эмиссионных ценных бумаг.

5.Государственная регистрация отчета об итогах дополнительного

выпуска эмиссионных ценных бумаг192.

Увеличение уставного капитала возможно при соблюдении ряда условий:

- первоначальный уставный капитал должен быть полностью

оплачен; - увеличение возможно только на сумму, не превышающую разницы

между стоимостью чистых активов организации и размером уставного

капитала вкупе с резервным фондом (если он создан в данной организации)193 194;

-стоимость чистых активов на конец второго и всех последующих годов должна быть меньше уставного капитала организации;

-стоимость чистых активов на конец второго и всех последующих годов не должна быть меньше минимального размера уставного капитала, который устанавливается в момент государственной регистрации корпорации .

Условно увеличение уставного капитала в обществе с ограниченной ответственностью можно разделить на три этапа:

1. Принятие решения участником (участниками) общества с

ограниченной ответственностью об увеличении уставного капитала.

2.Передача средств, за счет которых увеличивается уставного капитала общества.

3.Государственная регистрация увеличения уставного капитала общества.

Самым важным на первом этапе является соблюдение требований законодательства и устава общества о порядке принятия соответствующего решения195.

192Подробнее см.: Положение о стандартах эмиссии ценных бумаг, порядке государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг, государственной регистрации отчетов об итогах выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг: утв. Банком России 11.08.2014 № 428-П // Вестник Банка России. -.2014. -6 окт.

193По поводу резервного фонда общества с ограниченной ответственностью - см. ст. 30 Закона об ООО.

194Клинова К. Увеличение уставного капитала // ЭЖ-Юрист. - 2014. - № 3. - С. 14.

195См. ст. 17-19 Закона об ООО.

117

Что касается уменьшения размера уставного капитала, то для обществ с ограниченной ответственностью п. 1 ст. 20 Закона об ООО

устанавливает, что уменьшение уставного капитала общества может осуществляться путем уменьшения номинальной стоимости долей всех участников общества в уставном капитале общества и (или) погашения долей, принадлежащих обществу.

При уменьшении размера уставного капитала общество проходит следующие этапы.

1.Подготовка к проведению общего собрания участников обществ с ограниченной ответственностью по вопросу уменьшения уставного капитала.

2.Уведомление участников обществ с ограниченной ответственностью о проведении общего собрания участников общества.

3.Проведение общего собрания участников обществ с ограниченной

ответственностью.

4. Уведомление регистрирующего органа и кредиторов об уменьшении уставного капитала.

5.Государственная регистрация уменьшения уставного капитала196. Стоит отметить, что в данный момент нормы специальных законов о

разных видах корпораций относительно уставного капитала еще не до конца приведены в соответствие изменениям в ГК РФ, поэтому каждый раз стоит обращать внимание на действующие редакции нормативных актов.

2.3.3. Правовой режим долей (вкладов, взносов и т.д.) учредителей (участников) корпорации

Наличие уставного капитала, разделенного на доли определенных размеров, является одним из принципиальных отличий общества с ограниченной ответственностью от других организационно-правовых форм юридических лиц. Уставный капитал общества с ограниченной ответственностью составляется из номинальной стоимости долей его участников. Размер доли участника общества в уставном капитале общества определяется в процентах или в виде дроби и должен соответствовать соотношению номинальной стоимости его доли и уставного капитала общества.

Закон разделяет понятия номинальной и действительной стоимости доли участника. Появление понятия «номинальная стоимость» применительно к доле участника является следствием заимствования

196 Клинова К. Уменьшить уставный капитал // ЭЖ-Юрист. 2014. N 4. С. 12.

118

терминологии из законодательства об акционерных обществах. Номинальная стоимость доли участника - это условная абстрактная величина в денежном выражении, определяемом стоимостью вклада участника, внесенного при создании общества197 198. Номинальная стоимость доли определяется исходя из первоначальной оценки вклада участника и базируется на размере уставного капитала общества, закрепленным в его учредительных документах в виде конкретной денежной суммы. Действительная стоимость доли участника общества соответствует части стоимости чистых активов общества, пропорциональной размеру его доли. То есть действительная стоимость представляет собой некий эквивалент реальной оценки стоимости доли участника. Действительная стоимость доли в ряде случаев определяет размер обязательств общества(его участников) перед участником и третьими лицами, например в случае выхода или исключения участника из общества. При этом при совершении сделок с долей участия между участниками общества или третьими лицами стоимость доли определяется участниками сделки по соглашению сторон без обязательного учета номинальной и действительной стоимости доли участника .

Относительно источников имущества, формирующих доли (вклады и т.д.) участников (учредителей) корпорации, постоянно возникают вопросы, связанные с тем, что данными лицами могут выступать как физические, так и юридические лица, которые обладают различными вещными правами на имущество, вносимое в уставный капитал корпорации. Можно привести несколько примеров, демонстрирующих разнообразие проблем подобного рода.

В частности, осенью 2014 года Верховный Суд РФ в обзоре судебной практики специально указал на особенности применения преимущественного права при внесении доли в праве общей собственности в уставный капитал хозяйственного общества, сделав вывод о том, что в этом случае правила ст. 250 ГК РФ не применяются. Таким образом, не требуется предварительно уведомлять сособственников данного имущества, у них не возникает преимущественного права покупки этой доли и возможности перевода на себя прав и обязанностей

197Шиткина И.С. Корпоративное право. [Электронный ресурс] Волтерс Клувер, 2008. - 648 с. // http://uristinfo.net/korporativnoe-pravo/128-isshitkina-korporativnoe-pravo/3351--4-pravovoj-rezhim- doli- uchastnika-obschestva-s-ogranichennoj-otvetstvennostju.html (Дата обращения 22.11.2014)

198Шиткина И.С. Корпоративное право. [Электронный ресурс] Волтерс Клувер, 2008. - 648 с. // http://uristinfo.net/korporativnoe-pravo/128-isshitkina-korporativnoe-pravo/3351--4-pravovoj-rezhim- doli- uchastnika-obschestva-s-ogranichennoj-otvetstvennostju.html (Дата обращения 22.11.2014)

119

покупателя199. Свою позицию суд аргументировал тем, что ст. 250 ГК РФ применяется только к договору купли-продажи (кроме случаев продажи с публичных торгов) и договору мены. Правовая природа внесения доли в праве общей собственности в уставный капитал общества отличается от договора купли-продажи и договора мены такого имущества. При внесении имущества в уставный капитал общества приобретается статус участника этого общества, права и обязанности участника, предусмотренные законом и учредительными документами общества. Таким образом, имеет место встречное представление. Однако ни договор купли-продажи, ни договор мены в данном случае не заключается, а значит, правила о преимущественной покупке не применяются.

Другой пример касается уже вопроса распоряжения долей в уставном капитале- в Постановлении Президиума ВАС РФ от 10.06.2014 № 1999/14 отражен результат оспаривания договора купли-продажи доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью200. По мнению Президиума ВАС РФ, неоплата проданной доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью является существенным нарушением условий договора купли-продажи, которое влечет его расторжение. Так, в силу п. 12 ст. 21 Закона об ООО доля в уставном капитале общества переходит к покупателю с момента нотариального удостоверения договора. Однако в нарушение ст. ст.309 и 310 ГК РФ покупатель не оплатил полученную по договору долю, не перечислив денежные средства ни на счет продавца, ни в депозит нотариуса (ст. 327 ГК РФ). Как определил Президиум ВАС РФ, в данном случае продавец в значительной степени лишается того, на что был вправе рассчитывать при заключении договора (ст. 450 ГК РФ), что является существенным нарушением условий договора, которое влечет его расторжение.

Кроме того, до принятия Постановления № 1999/14 ВАС РФ высказывался по вопросу неоплаты доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью, если ее продажа осуществляется с условием о рассрочке платежа . В данной ситуации в силу п. 2 ст. 489 ГК РФ по общему правилу продавец может отказаться от исполнения

199Обзор судебной практики ВС РФ за январь - июль 2014 г., утв. Президиумом ВС РФ 01.09.2014 [Электронный ресурс] // http://www.garant.ru/hotlaw/federal/563147/ (Дата обращения

28.11.2014)

200Постановление Президиума ВАС РФ от 10.06.2014 № 1999/14 [Электронный ресурс] // http://www.arbitr.ru/as/pract/post_pres/1_1_3d16bf64-522f-482b-b050-32ab764395fa.html (Дата обращения 28.11.2014)

120