Гайтова, Каболов, Хевсаков - Корпоративное право

1.1.2. Современное состояние правового регулирования корпоративных отношений за рубежом

В XX веке в основном завершился процесс формирования корпоративного законодательства за рубежом, которое практически выделяется в отдельную отрасль гражданского законодательства. Далее приводится классификация организационно-правовых форм зарубежных корпораций, разработанная Я.М. Гритансом10.

Основу корпоративного законодательства Франции составляют Закон о торговых товариществах от 27 июля 1965 г. (с изм. от 11.07.1985.) и Декрет о торговых товариществах 1967 г., являющийся частью Закона о торговых товариществах.11

Основными организационно-правовыми формами корпоративных отношений во Франции являются:

—полное товарищество (societe en nom collective);

—простое коммандитное товарищество (societe en commandite

simple);

—общество с ограниченной ответственностью (societe a responsabilite limitee - SARL);

—акционерное общество (societe anonyme - SA) - обычное, не пользующееся общественными сбережениями и пользующееся общественными сбережениями;

—акционерно-коммандитное общество;

—акционерное общество упрощенного типа;

—общество с ограниченной ответственностью, принадлежащее одному лицу.

В целях регулирования отношений между юридически независимыми, но экономически взаимосвязанными юридическими лицами во французском акционерном законодательстве введено понятие «группа» (group), во многом аналогичное российскому понятию «группа лиц» (аналог российскому понятию «объединение лиц»).

В Германии в настоящее время действует Закон об акционерных

обществах (Акционерный закон) от 6 сентября 1965 г. (с изм. в1985, 1988, 1990 гг.)12. Также в 1980 г. в Германии (ФРГ) был принят Закон об обществах с ограниченной ответственностью13.

10См.: Гританс Я.М. Корпоративные отношения: Правовое регулирование организационных форм - Москва, Волтерс Клувер, 2005. - 154 с. [Электронный ресурс] http://www.twirpx.com/file/203693/ (дата обращения 05.11.2014).

11Подробнее см.: Кулагин М.И. Избранные труды по акционерному и торговому праву. 2-е изд., испр. М.: "Статут", 2004. - 363 с. (Классика российской цивилистики) [Электронный ресурс] http://civil.consultant.ru/elib/books/6/ (Дата обращения 05.11.2014).

12Подробнее см.: Закон об акционерных обществах Германии. Параллельные русский и немецкий тексты. М. - Волтерс Клувер. - 2009. - 440 с.

13Подробнее см.: Торговое уложение Германии. Закон об акционерных обществах. Закон об

11

Основными организационно-правовыми формами корпоративного бизнеса Германии являются:

—полное товарищество (offene Handelsgesellschaft) - не является юридическим лицом;

—коммандитное товарищество (Kommandit-gessellschaft);

—общество с ограниченной ответственностью (Gessllschaft mit beschrankter Haftung - GmbH);

—акционерное общество (Aktiengessellschaft - AG);

—коммандитное товарищество на акциях.

Внутренние отношения между собственниками и наемным персоналом регулируются Кодексом наилучшей практики германского корпоративного управления 2000 г. В немецком акционерном законодательстве также введено понятие «concern» - аналог российского понятия «основное и дочернее общества».

ВВеликобритании корпоративное законодательство включает Закон

окомпаниях 2006 г. (ранее действовал Закон о компаниях 1985 г.); Закон о сделках с ценными бумагами участников компании 1985 г.; Закон о слиянии компаний 1985 г., Закон о торговых наименованиях 1985 г. и другие.

Основные организационно-правовые формы корпоративных субъектов Великобритании14:

- партнерство с неограниченной ответственностью участников

(general partnership) - аналог полного товарищества (в Великобритании не является юридическим лицом);

-партнерство с ограниченной ответственностью участников (limited partnership) - аналог коммандитного товарищества;

-частная компания с ответственностью, ограниченной стоимостью акций (private company limited by shares) - при этом акционеры несут ответственность в пределах неоплаченной части акций; акции не могут быть предложены для продажи неограниченному кругу лиц;

-частная компания с ответственностью, ограниченной гарантией (private company limited by guarantee) - ответственность

обществах с ограниченной ответственностью. Закон о производственных и хозяйственных кооперативах. - 2-е изд., перераб. - М. - Волтерс Клувер. - 632 с.

14 Подробнее см.: Антонова А.Ю. Великобритания: новый закон о компаниях. Основные новеллы, практика применения //Управление корпоративными финансами. - 2010. - № 4(40). - С. 224-234. [Электронный ресурс] https://gsl.org/ru/press-center/press/великобритания-новый- закон-о-компани (Дата обращения 05.11.2014); Новое корпоративное законодательство Великобритании: Companies Act 2006 // Roche& Duffay - Статьи и брошюры [Электронный ресурс] http://www.rocheduffay.ru/articles/uk_companies_act_2006.htm (Дата обращения 05.11.2014).

12

акционеров ограничена суммой, которую они согласны внести в активы компании в случае ее ликвидации;

-частная компания с неограниченной ответственностью (private unlimited company) - компания может иметь или не иметь акционерный (уставный) капитал, при этом ответственность акционеров не ограничена;

-компания открытого типа с ограниченной ответственностью (public limited company) - уставный капитал компании разделен на акции, которые могут быть выставлены на открытую продажу, а ответственность акционеров ограничивается суммой, не выплаченной по акциям, которыми они владеют (limited by shares), или суммой, которую они готовы внести в активы компании в случае ее ликвидации (limited by guarantee). Тот факт, что компания публичная, отражается в ее свидетельстве о регистрации

(certificate of incorporation) (ст. 4(2) Закона). Для таких компания ст. 763

Закона установлено требования о минимальном уставном капитале не менее £50 тыс.).

компания общественного интереса (community interest

company).

К данной категории относятся компании с ответственностью, ограниченной стоимостью акций, не имеющие акционерного (уставного) капитала, а также компании с ответственностью, ограниченной по гарантии, имеющие или не имеющие акционерный (уставный) капитал. Особенность этих компаний в том, что они направляют свою прибыль на общественно-полезные цели. Их статус подробно урегулирован в Законе о компаниях 2004 г. (аудит, расследования и компании общественного интереса) (Companies (Audit, Investigations and Community Enterprise) Act 2004).

Компании могут быть публичными и частными.

В публичных компаниях обязателен минимальный размер уставного капитала с указанием на то, что компания является публичной, передача акций в публичных компаниях является свободной, в частных компаниях только своим акционерам, а третьим лицам - только с согласия акционеров.

Создание и функционирование корпоративных организационноправовых форм регламентируется законами штатов и Законом о партнерстве 1969 г. В основе законов о предпринимательских корпорациях большинства штатов США лежит примерный закон о

предпринимательских корпорациях 1969 г. (с изм. 1984 г.), принятый Американской ассоциацией юристов15.

13

Основные организационно-правовые формы корпоративного бизнеса

вСША:

—партнерство с неограниченной ответственностью участников (general partnership) - аналог полного товарищества (в США - не является юридическим лицом);

—партнерство с ограниченной ответственностью участников (limited partnership) - аналог коммандитного товарищества;

—компания с ограниченной ответственностью (limited liability company);

—корпорация - аналог акционерного общества - корпорации открытого типа, или публичные корпорации (publicly held corporation), и

закрытого типа (close corporation).

Корпорации открытого типа включают: муниципальные корпорации, районные корпорации, «корпорации, учрежденные для общественных нужд».

В корпоративном законодательстве Великобритании и США под

понятием «основное и дочернее общество» также используется термин «холдинг» (holding - в пер. с англ. «владеющий, держащий») 16. Правовое регулирование деятельности холдингов в странах Европы и США осуществляется в рамках действующих акционерных законодательств.

Корпоративное законодательство в странах Европы строится в рамках директив ЕС. В частности, Европейским сообществом был принят ряд

директив, направленных на создание унифицированных норм корпоративного законодательства государств - участников ЕС17 (см. Табл. 1.).

Таблица 1. Характеристика директив ЕС в сфере регулирования корпоративных отношений

Директива ЕС	Предмет регулирования
Первая директива ЕС от 9	Унифицировала подходы к информации
марта 1968 г. №68/151	акционеров и общества, к контролю за
	образованием акционерных обществ и случаям
	признания их недействительными, а также к
	вопросам действительности обязательств,
	принятых органами акционерного общества.
Вторая директива ЕС	Унифицирует законодательства об
от 13 декабря 1976 г.	образовании акционерных обществ и
№76/91	изменении их уставного капитала

14

Третья директива ЕС	Регулирует вопросы слияния акционерных
от 9 октября 1978 г.	обществ.
№78/855
Четвертая директива ЕС	Регулирует порядок ведения и представления
от 25 июля 1978 г.	ежегодной отчетности акционерных обществ.
№78/660
Шестая директива ЕС	Регламентирует вопросы разделения
от 17 декабря 1982 г.	акционерных обществ.
№82/891
Седьмая директива ЕС от	Устанавливает порядок составления
13 июня 1983 г. №83/349	консолидированной отчетности акционерных
Восьмая директива ЕС от	Устанавливает квалификационные требования,
10 апреля 1984 г. №84/253	предъявляемые к аудиторам (ревизорам)
	акционерных обществ.
Одиннадцатая директива	Регулирует порядок опубликования
ЕС от 21 декабря 1989 г.	документов и сведений в связи с созданием
№89/666	иностранными компаниями своих филиалов на
	территории государств - участников ЕС.
Двенадцатая директива ЕС	Регламентирует порядок введения во всех
от 21 декабря 1989 г.	государствах – участниках ЕС обществ с
№89/667	ограниченной ответственностью с одним
	участником.
Директивы ЕС от 5 марта	Устанавливают единые требования обращения
1979 г. №79/279; от 17	ценных бумаг
марта 1980 г. №80/390; от
5 февраля 1980 г. №82/121

15Подробнее см.: Соединенные Штаты Америки. Конституция и законодательные акты /под ред. Жидкова О.А. - М.: Прогресс. - Универс. - 1993. - 766 с.

16Подробнее см.: Гританс Я.М. Корпоративные отношения: Правовое регулирование организационных форм. - Москва, Волтерс Клувер, 2005. - 154 с.

17Подробнее см.: Беликова К.М., Иншакова А.О. Директивы ЕС, как универсальное средство гармонизации для создания режима публичности и открытости деятельности компаний // Евразийский юридический журнал. - 2010. - № 7(26). - С. 30-35; Радыгин А.Д., Энтов Р.М. Научные труды Российско-европейского центра экономической политики: Унификация корпоративного законодательства: общемировые тенденции, законодательство ЕС и перспективы России. -2002 [Электронный ресурс] http://www.recep.ru/phase4/en/pp/radyginentovr.pdf (Дата обращения 05.11.2014)

15

В Японии корпоративное законодательство включает в себя Торговый кодекс 1899 г. (с последующими изменениями) и Закон о компаниях 1951 г.15 и предусматривает две основные организационноправовые формы корпоративных отношений16:

— компания с ограниченной ответственностью (limited liability corporation)

— акционерное общество (joint stock corporation).

В развитии корпоративного (особенно акционерного) законодательства зарубежных стран в последнее время проявляются тенденции, имеющие существенное значение.

1.Акционерное общество перестает трактоваться только как объединение нескольких лиц (в США признается возможность учреждения корпораций открытого типа одним лицом).

2.Перестает становиться правилом применение принципа специальной правоспособности (неуказание предмета деятельности в уставе не влечет автоматического признания сделки недействительной, но порождает возможную ответственность органов управления общества перед общим собранием за уклонение от основной деятельности корпорации (например, в США).

3.Формируются типовые подходы к формированию систем управления обществами:

— в США и Великобритании применяется двухзвенная система

управления: общее собрание акционеров - совет директоров;

—в Германии используется трехзвенная структура: общее собрание акционеров - наблюдательный совет - правление;

—во Франции действует смешанная система, при которой по выбору участников может применяться как двухзвенная, так и трехзвенная структура управления.

При любой модели управления высшим органом управления акционерным обществом признается общее собрание акционеров, но сформировалась тенденция к ограничению его полномочий прямым указанием на вопросы, находящиеся в его компетенции, а компетенции наблюдательного совета и правления, напротив, расширяются.

4. В большинстве стран установлена обязательность оплаты части уставного капитала к моменту регистрации акционерного общества, как правило, 25%.

15	Подробнее см.: Торговый кодекс Японии /Под общ. ред. Тэцуо Сато, В. С. Позднякова; ред.
Н. Г. Семилютина. - М.: Микап. - 1993. -252 с.
16	Подробнее см.:	Гританс Я.М. Корпоративные отношения:	Правовое

регулирование организационных форм. - Москва, Волтерс Клувер, 2005. - 154 с.

16

5. В акционерном законодательстве некоторых стран Западной Европы появились нормы социального характера. В Германии в уставе акционерного общества может быть предусмотрено избрание наблюдательного совета исключительно работниками предприятия, необязательно являющимися акционерами. Во Франции в акционерном обществе наряду с общим составляется и социальный баланс, предусматривающий отчет по средствам, выделяемым на социальное развитие трудовых коллективов.

Особенностью зарубежного корпоративного законодательства является его высокая точность и детализированность, заключающаяся в многочисленных и подробных описаниях различных аспектов создания и деятельности корпораций, сложившаяся в результате многочисленных судебных прецедентов (что, естественно, к российскому законодательству применимо слабо).

1.1.3. Понятие корпоративного права в современной России

Анализ многочисленных сложившихся точек зрения российских ученых позволяет сделать вывод об отсутствии однозначного подхода к определению сущности корпоративного права в современной России.

Более десяти лет назад С.С. Алексеев называл корпоративное право «разрастающимся институтом гражданского права»17, а И.В. Редькин - «комплексным институтом российского законодательства преимущественно гражданско-правовой направленности»18 19. По мнению Н.Н. Пахомовой, корпоративное право является даже не институтом, а подотраслью гражданского права.

Существовала точка зрения, согласно которой корпоративное право регулирует отношения, связанные с организацией и функционированием предпринимательского объединения в форме корпорации, и является составной частью предпринимательского права наряду с его составными частями (банковским, страховым, биржевым и др.). Поскольку же предпринимательское право с определенной точки зрения является совокупностью общих и специальных норм гражданского права, то корпоративное право - это система общих и

17Алексеев С.С. Собственность в акционерном обществе // Цивилистическая практика. - 2003. - № 1 (6). - С. 3.

18Редькин И.В. Основные этапы развития спроса на корпоративное право в России // Развитие спроса на правовое регулирование корпоративного управления в частном секторе/под ред. А.А. Яковлева. М., 2003. - С. 36.

19Пахомова Н.Н. Основы теории корпоративных отношений (правовой аспект). Екатеринбург,

2004. - С. 159.

17

специальных норм гражданского права, регулирующих правовое положения предпринимательского объединения в форме корпорации20.

Т.В. Кашанина на протяжении долгих лет исходила из широкого понимания корпоративного права, рассматривая его как право хозяйственных товариществ и обществ и называя его «внутриорганизационным» правом: «корпоративное право - это система правил поведения, которые разработаны в организации, основанной на объединении лиц и капиталов, выражают волю ее коллектива и регулируют различные стороны деятельности данной организации»21. Такая трактовка корпоративного права, по мнению Макаровой О.А., «не соответствует исторической природе появления корпорации в качестве нового субъекта права, существующего независимо от состава его участников, и управление которым обособлено от их личной воли»22.

Сегодня, в условиях недавно проведенных реформ гражданского законодательства наиболее удачным представляется подход Суханова, который в параграфе 3 своей работы «Сравнительное корпоративное право» 23 характеризует особенности корпоративного права следующим образом: «своеобразие корпоративного права, позволяющее обособить его в отдельную сферу частного права, объясняется тем, что в отличие от большинства других подотраслей и институтов частного (гражданского) права оно не имеет целью в первую очередь защиту и удовлетворение самостоятельных интересов отдельных лиц (индивидуальных интересов), а занимается интересами, общими для нескольких лиц, при этом последние целенаправленно взаимодействуют на основе частноправового договора, причем такое взаимодействие является длительным и функционально разделенным, основанным на общих процедурных правилах и принципах».

Данный комплексный вывод отнюдь не является простым для понимания, но зато дает полное представление о корпоративном праве современной России, которое регулирует особый вид правоотношений на основании принципов и методов гражданского права, опираясь на

20В.Ф. Яковлев отмечает, что «предпринимательское право есть гражданское право в той его части, в какой оно опосредует отношения с участием предпринимателей» (по этому поводу см.: Яковлев В.Ф. Россия: экономика, гражданское право (вопросы теории и практики) - М., 2000. -

С. 38).

21Кашанина Т.В. Корпоративное право: (Право хозяйственных товариществ и обществ) : учебник. М.: Издательская группа НОРМА-ИНФРА М, 1999. - С. 59; Кашанина Т.В. Корпоративное (внутрифирменное) право: Учебное пособие. М., 2003. - С. 16.

22Макарова О.А. Корпоративное право: учебник. М.: Волтерс Клувер, 2005. - С. 13.

23Суханов Е.А. Сравнительное корпоративное право. М.: Статут, 2014. 456 с. [Электронный ресурс] // Справочная правовая система Консультант-плюс. (Дата обращения 10.11.2014). Пар.3

Гл. 1.

18

международные договоры, законы и подзаконные акты Российской Федерации, локальные нормы корпораций, а также обычаи.

Также стоит отметить особую роль корпоративного права (установление связи между государственным (публично-правовым или частноправовым) и корпоративным регулированием отношений) и особенность корпоративного права (безусловная тесная связь с гражданским правом).

С определенной точки зрения корпоративное право можно представить как совокупность гражданско-правовых норм, а также локальных корпоративных норм, регулирующих корпоративные отношения с учетом императивных требований гражданского законодательства, специфики организационных форм корпоративных отношений, особенностей конкретного корпоративного объединения.

Основные принципы корпоративного права являются, по сути, проявлениями принципов гражданского права (равенства сторон, неприкосновенности собственности и т.д.):

-отделение собственности от управления;

-разделение компетенции органов управления,

-добросовестность и разумность;

-баланс интересов участников корпоративных отношений. Корпоративное право обладает следующими признаками:

1.является подотраслью российского гражданского права (обладая определенной степенью автономности);

2.регулирует особые корпоративные отношения;

3.включает корпоративные нормы.

Как известно, предметом правового регулирования принято считать общественные отношения, регулируемые конкретной совокупностью норм права (отраслью), при этом каждой отрасли соответствует свой предмет регулирования.

Корпоративное право не имеет самостоятельного предмета регулирования в чистом виде, как и специальных методов правового регулирования, отличных от гражданскоправовых методов регулирования. Поэтому корпоративное право не может быть признано самостоятельной отраслью права, что нисколько не умаляет его значения.

19

ТЕМА 1.2. ИСТОЧНИКИ КОРПОРАТИВНОГО ПРАВА И КОРПОРАТИВНЫЕ НОРМЫ

1.2.1.Общая характеристика российского корпоративного законодательства

Рассмотрим формирование корпоративного законодательства с советского периода регулирования.

Во время существования государственно-плановой экономики и господства государственной собственности юридическая конструкция акционерного общества утратила смысл, так как не была приемлема в условиях советского гражданского законодательства, хотя Гражданский кодекс РСФСР 1922 года в главе II закреплял статус юридических лиц как таковых .

Возврат к корпоративным организационно-правовым формам юридических лиц произошел в период реформ 80-х годов - они были закреплены в Основах гражданского законодательства Союза ССР и республик 1991 г.24 25 и в иных документах. Тогда и начало формироваться корпоративное законодательство современной России.

С 1991 по 1994 гг. создавалась система норм, регулирующих на тот период процедуру создания, основы деятельности и виды корпоративных организаций, а также роль и статусы собственников (учредителей, участников) в деятельности корпораций. Эта система нашла отражение в части 1 Гражданского кодекса РФ.

Следующий этап формирования корпоративного законодательства проходил с 1995 по 2013 годы, в течение которых были упорядочены организационно-правовые формы, уточнены подходы к регулированию деятельности хозяйственных товариществ и обществ, а также наработана правоприменительная практика, влекущая постоянные изменения и уточнения корпоративных норм. Этот процесс коснулся формирования и изменения законов «Об обществах с ограниченной ответственностью» от 08.02.1998 № 14-ФЗ (ред. от

05.05.2014) 26, «Об акционерных обществах» от 26.12.1995 №208-ФЗ

(ред. от 21.07.2014)27, «О производственных кооперативах» от 08.05.1996 № 41-ФЗ (ред. от 30.11.2011)28 и т.д.

24Подробнее см.: Новицкая Т.Е. Гражданский кодекс РСФСР 1922 года. - М. - ИКД «Зерцало - М», - 2002. - 224 с. [Электронный ресурс] // http://www.hse.ru/data/2012/09/23/1245666160202002.pdf (Дата обращения 05.11.2014)

25Основы гражданского законодательства Союза ССР и республик (утв. ВС СССР 31.05.1991 № 2211-1) (с изм. от 03.03.1993) (Документ утратил силу) [Электронный ресурс] // http://www.consultant.ru/document/cons_doc_LAW_972/#p 11 (Дата обращения 05.11.2014)

26Собр. законодательства РФ. - 1998. -№ 7. - Ст. 785.

27Собр. законодательства РФ. -1996. - № 1. - Ст. 1.

28Собр. законодательства РФ. - 1996. -№ 20. - Ст. 2321.

20