Гайтова, Каболов, Хевсаков - Корпоративное право

инвестиционное товарищество135 и др. Таким образом, многие объединения корпораций (холдинги, объединения, основанные на договоре простого товарищества) не проходят процедуру государственной регистрации. Холдинг, однако, может регистрировать в соответствующих государственных органах учредительные документы организаций и (или) эмиссии акций организаций (например, дочерних), где отражена степень (доли) участия, а следовательно, и определение решений дочерних обществ.

Рассмотрим виды объединений корпораций на основе классификации Лаптева В.А136.

По способу организации и управления выделяются вертикальные, горизонтальные и смешанные объединения.

Объединения вертикального типа могут выступать, например, в виде холдинга, в структуре которого находятся дочерние общества, подчиняющиеся холдинговой основной организации137. В таких объединениях исполнительные органы управления ее участников не находятся в непосредственном подчинении исполнительным органам основной организации.

Горизонтальный тип используется при создании объединений на основе договора простого товарищества, в соответствии с которым два и более хозяйствующих субъекта, обладая равными правами, объединяют свои усилия для достижения определенных целей (получения наибольшей прибыли, повышения конкурентоспособности организаций и т.д.)138.

Объединения смешанного типа встречаются в важнейших отраслях промышленности (нефтяной, газовой, металлургической, углевой и др.), где два и более холдинга объединяются на основе договора простого товарищества, образуя тем самым крупное предпринимательское объединение, сочетающее в своей структуре организации и управления вертикальные и горизонтальные элементы.

В зависимости от наличия воли участников-членов при образовании предпринимательского объединения выделяются объединения добровольные и принудительные.

135Федеральный закон от 28.11.2011 № 335-ФЗ (ред. от 21.07.2014) «Об инвестиционном товариществе» // Собр. законодательства РФ. - 2011. -№ 49 (ч. 1). -Ст. 7013.

136Лаптев В.А. Предпринимательские объединения: холдинги, финансово-промышленные группы, простые товарищества. [Электронный ресурс] М.: Волтерс Клувер, 2008. - 192 с. // Справочная правовая система Консультант Плюс (Дата обращения 10.11.2014). - Гл. 1.

137Статус дочерних обществ - см. ст. 67.3 ГК РФ.

138Подробнее см.: пар. 2 гл. 4 «Юридические лица» ГК РФ.

61

Добровольные предпринимательские объединения образуются, как правило, путем заключения договоров (соглашений) между участниками объединения, например, между участниками договора простого товарищества.

Объединением, образованным помимо воли ее участников (то есть по объективным причинам), выступает, например, холдинг, в составе которого находятся участники, вошедшие в него посредством приобретения (участия) холдинговой компанией долей уставных капиталов дочерних организаций либо при возникновении возможности холдинговой компании определять решения, принимаемые дочерними обществами.

Так как объединения корпораций могут действовать не только в пределах одного государства, в зависимости от масштабов деятельности участников объединения корпораций следует классифицировать на те, которые образованы в пределах одного государства, и те, которые располагаются на территории различных государств (транснациональные и межгосударственные объединения).

Рассматривая цели, для достижения которых образованы объединения корпораций, можно выделить следующие их разновидности:

1)созданные для получения наибольшей прибыли;

2)созданные для получения экономического господства на

рынке;

3)созданные для повышения конкурентоспособности хозяйствующих субъектов;

4)созданные для продвижения определенной продукции (товара, работ и услуг) на соответствующем рынке.

Данная классификация затрагивает только объединения коммерческих корпораций, хотя стоит отметить, что в действующем законодательстве присутствует универсальная форма объединения корпораций, приемлемая как для коммерческих, так и для некоммерческих организаций - ассоциация (союз), которая сама по себе выступает как некоммерческая организация. Поэтому данную форму стоит рассмотреть подробнее.

Ст. 123.8 ГК РФ определяет, что в организационно-правовой форме ассоциации (союза) создаются, в частности, объединения лиц, имеющие целями координацию их предпринимательской деятельности, представление и защиту общих имущественных интересов, профессиональные объединения граждан, не имеющие целью защиту

62

трудовых прав и интересов своих членов, профессиональные объединения граждан, не связанные с их участием в трудовых отношениях (объединения адвокатов, нотариусов, оценщиков, лиц творческих профессий и другие), саморегулируемые организации и их объединения.

В целом же ассоциацией (союзом) признается объединение юридических лиц и (или) граждан, основанное на добровольном или в установленных законом случаях на обязательном членстве и созданное для представления и защиты общих, в том числе профессиональных, интересов, для достижения общественно полезных целей, а также иных не противоречащих закону и имеющих некоммерческий характер целей. 139

Как видно, еще недавно членами ассоциации могли быть только юридические лица, теперь же статус участников расширен за счет физических лиц.

По существу, ассоциация выступает по отношению к своим членам как управляющая компания, выполняющая часть управленческих функций, добровольно переданных ей членами ассоциации.

Ст. 123.9 ГК РФ устанавливает, что число учредителей ассоциации (союза) не может быть менее двух. При этом законами, устанавливающими особенности правового положения ассоциаций (союзов) отдельных видов, могут быть установлены иные требования к минимальному числу учредителей таких ассоциаций (союзов). Например, согласно п. 14. ст. 3 Федерального закона от 05.05.2014 № 99-ФЗ «О внесении изменений в главу 4 части первой Гражданского кодекса Российской Федерации и о признании утратившими силу отдельных положений законодательных актов Российской Федерации», созданное до дня официального опубликования упомянутого закона некоммерческое партнерство, участником которого является Российская Федерация, субъект Российской Федерации или муниципальное образование, может состоять из одного участника140.

Учредительным документом ассоциации является устав, который должен содержать сведения о ее наименовании и месте нахождения, предмете и целях ее деятельности, условия о порядке вступления (принятия) членов в ассоциацию (союз) и выхода из нее, сведения о

139См.: федеральный закон от 12.01.1996 № 7-ФЗ (ред. от 14.10.2014) «О некоммерческих организациях» // Собр. законодательства РФ. -1996. -№ 3. - Ст. 145.

140Федеральный закон от 05.05.2014 № 99-ФЗ «О внесении изменений в главу 4 части первой Гражданского кодекса Российской Федерации и о признании утратившими силу отдельных положений законодательных актов Российской Федерации» // Собр. законодательства РФ. - 2014. - №19. - Ст. 2304.

63

составе и компетенции органов ассоциации (союза) и порядке принятия ими решений, в том числе по вопросам, решения по которым принимаются единогласно или квалифицированным большинством голосов, об имущественных правах и обязанностях членов ассоциации (союза), о порядке распределения имущества, оставшегося после ликвидации ассоциации (союза) (п. 2 ст. 123.9 ГК РФ).

Согласно ст. 123.10 ГК РФ, к исключительной компетенции высшего органа ассоциации (союза) наряду с вопросами, указанными в п.2 ст. 65.3 ГК РФ, относится также принятие решений о порядке определения размера и способа уплаты членских взносов, о дополнительных имущественных взносах членов ассоциации (союза) в ее имущество и о размере их субсидиарной ответственности по обязательствам ассоциации (союза), если такая ответственность предусмотрена законом или уставом.

В ассоциации (союзе) образуется единоличный исполнительный орган (председатель, президент и т.п.) и могут образовываться постоянно действующие коллегиальные исполнительные органы (совет, правление, президиум и т.п.).

Весьма интересно, как в ст. 123.11 ГК РФ сформулированы права и обязанности члена ассоциации (союза) (по сути, речь идет о корпоративных правах).

Член ассоциации (союза):

-осуществляет корпоративные права, предусмотренные п.1 ст.

65.2ГК РФ в порядке, установленном в соответствии с законом уставом ассоциации (союза);

-вправе на равных началах с другими членами ассоциации (союза) безвозмездно, если иное не предусмотрено законом, пользоваться оказываемыми ею услугами;

-вправе выйти из нее по своему усмотрению в любое время;

-наряду с обязанностями, предусмотренными для участников корпорации п.4 ст.65.2 ГК РФ, также обязан уплачивать предусмотренные уставом членские взносы и по решению высшего органа ассоциации (союза) вносить дополнительные имущественные взносы в имущество ассоциации (союза);

-может быть исключен из нее в случаях и в порядке, которые установлены в соответствии с законом уставом ассоциации (союза).

Членство в ассоциации (союзе) неотчуждаемо. Последствия прекращения членства в ассоциации (союзе) устанавливаются законом и (или) ее уставом.

64

Также есть смысл обратить особое внимание на правовое положение холдинга (от англ. hold - держать), представляющего собой объединение юридических лиц, построенное на их юридической зависимости.

Построение четкой структуры управления холдингом, установление жестких систем взаимосвязей и взаимозависимостей, а также четкое распределение функций между всеми уровнями управления является основным гарантом соблюдения прав участников холдинга. Система управления холдингом строится на установленном механизме принятия и исполнения решений. Структура холдинга предполагает организацию центра принятия ключевых решений и возможность оперативного контроля над дочерними организациями.

Согласно ст. 67.3 ГК РФ, хозяйственное общество признается дочерним, если другое (основное) хозяйственное товарищество или общество в силу преобладающего участия в его уставном капитале, либо в соответствии с заключенным между ними договором, либо иным образом имеет возможность определять решения, принимаемые таким обществом. Соответственно, независимость обществ - участников холдинга (которые являются юридическими лицами) в принятии ими решений является ограниченной.

Основной задачей холдинговой организации является эффективное управление организациями, входящими в ее состав. Цель такого управления - упорядочение процесса воздействия на подчиненные объекты со стороны субъекта управления (основной организации) и, следовательно, увеличение прибыли и снижение потерь.

Структура холдинговой компании подразумевает наличие управляющей (основная) организации, которая влияет на деятельность подчиненных организаций.

При этом подчиненные организации могут быть:

-дочерними (по отношению к основной),

-управляемыми путем приобретения основной организацией (или ее представителями) функций исполнительных органов подчиненной (управляемой) организации.

При этом дочернее общество не отвечает по долгам основного товарищества или общества, а основное товарищество или общество отвечает солидарно с дочерним обществом по сделкам, заключенным последним во исполнение указаний или с согласия основного товарищества или общества (п. 3 ст. 401 ГК РФ).

Действующее корпоративное законодательство по сути не содержит каких-либо специальных норм применительно к управлению дочерними обществами.

65

Система управления деятельностью холдинга охватывает два уровня: управление холдинговой компанией в целом и управление дочерними обществами.

Холдинг является группой юридических лиц, которая не обладает ни полной, ни частичной правосубъектностью. Например, в сфере налогового права холдинг как финансовый комплекс (промышленно-хозяйственный) или как совокупность взаимосвязанных юридических лиц не рассматривается в качестве особого субъекта права. В то же время холдинговая компания в узком значении данного слова, т.е. как «материнская» организация, и дочерние организации как члены холдинга обладают определенной спецификой деятельности. Например, в случае несостоятельности (банкротства) дочернего общества по вине основного товарищества или общества последнее несет субсидиарную ответственность по его долгам, что выглядит вполне логично, исходя из заложенных ограничений дочернего общества в принятии решений. И участие основного общества в судьбе дочернего предполагается активным

идобросовестным, так как участники (акционеры) дочернего общества вправе требовать возмещения основным хозяйственным товариществом или обществом убытков, причиненных его действиями или бездействием дочернему обществу (ст. 1064 ГК РФ).

Если рассуждать в общем и целом, то объединения корпораций можно условно обозначить термином «бизнес-группа». Необходимость усиления законодательного регулирования бизнес-групп подтверждалась еще в 2005 году подготовленной Министерством экономического развития

иторговли РФ и упомянутой выше «Концепции развития корпоративного законодательства на период до 2008 года». Несмотря на то, что данное определение имеет экономическую, а не юридическую природу, можно констатировать, что существующие нормативно закрепленные определения видов объединений корпораций не отражают всех

существующих вариаций совместной деятельности корпораций.

Эта проблема отражена в работе Паппе Я.Ш.141, который называет бизнес-группой совокупность экономических агентов (юридических и физических лиц, осуществляющих хозяйственную деятельность), которая обладает следующими характеристиками:

1.Хотя бы часть агентов, образующих эту совокупность, является коммерческими организациями, т. е. их деятельность определяется критериями экономической эффективности.

Паппэ Я.Ш. «Олигархи»: Экономическая хроника, 1992-2000. [Электронный ресурс] - М.: ГУ ВШЭ, 2000. - 232 с. // http://www.libertarium.ru/lib_oligarches_01 (Дата обращения 10.11.2014).

-

66

2.Между агентами существуют регулярные взаимосвязи, более тесные, чем просто рыночные, т. е. данная совокупность в некоторых существенных экономических или управленческих аспектах постоянно или периодически выступает как единое целое (жесткость взаимосвязей может быть совершенно различной - от наличия у всех организаций единого собственника и вхождения в одну технологическую цепочку до простой координации ценовой, маркетинговой или технической политики).

3.Существует центр принятия ключевых решений, обязательных для всех участников, который может быть двух типов:

-центром выступает одно из юридических лиц-участников.

-центром выступает группа физических лиц, например, учредителей (собственников) и/или органов управления.

В действующем законодательстве, безусловно, закреплены понятия «основное общество», «дочернее общество», «холдинг» и т.д., имеющие точные определения и вроде бы базирующиеся на вышеперечисленных характеристиках. Но данным определениям соответствует значительно более узкий круг субъектов, чем существует на практике, так как многие объединения корпораций фактически имеют более сложную структуру.

2.1.9. Статус учредителей (участников) корпораций Понятия «участник корпорации» и «учредитель корпорации» не

всегда равнозначны. Физические и юридические лица (как российские, так и иностранные), которые решили учредить корпорацию, на момент ее создания называются «учредители», а после регистрации становятся участниками. Однако иногда участников по-прежнему называют учредителями, если они не менялись с момента создания организации, хоть это не совсем верно.

Кстати, согласно действующей (обновленной) редакции ГК РФ, юридическое лицо (корпорация), действительно, уже не «учреждается», а именно «создается» на основании решения его учредителей (ст. 50.1 ГК РФ). В результате документ, ранее называемый «протоколом собрания учредителей» становится «решением учредителей». Ко всему прочему в решении об учреждении корпоративного юридического лица указываются также сведения о результатах голосования учредителей по вопросам учреждения юридического лица и о порядке совместной деятельности учредителей по созданию юридического лица (п. 3 ст. 50.1 ГК РФ).

Стоит привести мнение В.В. Долинской, сформировавшей весьма четкую правовую конструкцию для определения «участия»: «это

67

документально зафиксированная в особом процедурном порядке правовая связь между юридическим лицом и его учредителями, а также вошедшими впоследствии в состав организации лицами, выражающаяся в наличии взаимных прав и обязанностей, в том числе обязанностей учредителей и вошедших впоследствии в состав организации лиц по формированию базы деятельности юридического лица и (или) обеспечению его деятельности, а также прав учредителей и вошедших впоследствии в состав организации лиц на осуществление своих законных интересов, удовлетворение своих потребностей через деятельность юридического лица (в том числе за счет использования его имущества).

По характеру обязанностей учредителей и вошедших впоследствии в состав организации лиц участие может быть:

а) имущественным (формирование имущественной базы деятельности юридического лица путем внесения вкладов, имеющих стоимостную, денежную оценку); б) личным (обеспечение деятельности юридического лица личным трудовым участием); в)

смешанным (имущественным и личным). Членство - личное и имущественное участие в юридическом лице его учредителей, а также вошедших впоследствии в состав организации лиц»142 143. Как видно из приведенного отрывка, и доктрина, и законодательство различают понятия «участие» и «членство». Например, в ст. 65.2 ГК РФ критерий членства, хотя и установлен в качестве основания разграничения организаций на корпоративные и некорпоративные, подразумевает расширительное толкование понятия участия, поскольку в п. 1 ст. 65.2 прямо установлено, что под участниками корпорации понимаются «участники, члены, акционеры и т.п.» (как видно, перечень данных субъектов оставлен открытым). Таким образом, законодатель рассматривает категорию «участие» как более широкую по отношению к понятию «членство», при этом вполне приемлемо участие в управлении отдельными видами корпораций лицами, не являющимися непосредственными участниками таких организаций .П. 6 ст. 66 ГК РФ устанавливает правило о том, что законом может быть запрещено или ограничено участие отдельных категорий лиц в хозяйственных товариществах и обществах. Поэтому не все лица могут быть учредителями корпораций. Например,

142Долинская В.В. Акционерное право: основные положения и тенденции. М., 2006. - С. 201.

143Подробнее см.: Корпоративные отношения: комплексные проблемы теоретического изучения и нормативно-правового регулирования: монография [Электронный ресурс] / А.Н. Беседин, Е.Н. Ефименко, Е.А. Козина и др.; под ред. Е.Д. Тягай. М.: Норма, Инфра-М, 2014. -

144с. //Справочная правовая система Консультант-плюс (Дата обращения 10.11.2014).- Пар. 4

гл. 1.

68

государственные органы и органы местного самоуправления не вправе участвовать от своего имени в корпорациях, кроме случаев, когда законом прямо это предусмотрено. Например, в случае, когда доля в обществе становится выморочным имуществом, и собственником этой доли становится Российская Федерация в лице Росимущества. Также существуют ограничения для военнослужащих, государственных служащих, депутатов Государственной Думы и членов Совета Федерации.

Вкачестве примера ограничения участия отдельных категорий

граждан в обществах следует привести следующее: как установлено ч.1 ст. 17 федерального закона от 27.07.2004 № 79-ФЗ (ред. от 02.04.2014)144 «О государственной гражданской службе Российской Федерации», в связи с прохождением гражданской службы гражданскому служащему запрещается участвовать на платной основе в деятельности органа управления коммерческой организацией, за исключением случаев, установленных федеральным законом. При этом ч. 2 ст. 17 того же федерального закона уточняет: «если владение гражданским служащим ценными бумагами, акциями (долями участия, паями в уставных (складочных) капиталах организаций) приводит или может привести к конфликту интересов, гражданский служащий обязан передать принадлежащие ему ценные бумаги, акции (доли участия, паи в уставных (складочных) капиталах организаций) в доверительное управление в соответствии с гражданским законодательством Российской Федерации».

Всоответствии с п. 7 ст. 10 Федерального закона от 27 мая 1998 г. №

76-ФЗ (ред. от 03.02.2014, с изм. от 04.06.2014) «О статусе военнослужащих»145 военнослужащие не вправе заниматься предпринимательской деятельностью лично или через доверенных лиц, в том числе участвовать в управлении коммерческими организациями, за исключением случаев, когда непосредственное участие в управлении указанными организациями входит в должностные обязанности военнослужащего.

Абз.2 п. 2 ст. 66 ГК РФ также устанавливает, что «хозяйственное общество (корпорация) не может иметь в качестве единственного участника другое хозяйственное общество, состоящее из одного лица, если иное не установлено ГК РФ или другим законом». Исходя из логики законодателя, так как ГК РФ отсылает по данному вопросу к отдельным законам о хозяйственных обществах, можно ожидать, что специальными законами в отношении конкретных видов корпораций данное правило может быть отменено.

144Собр. законодательства РФ. - 2004. -№ 31. -Ст. 3215.

145Собр. законодательства РФ. - 1998. -№22. -Ст. 2331.

69

Что касается содержания статуса участников корпораций, то его можно продемонстрировать на примере таблицы 2, раскрывающей закрепленные в ГК РФ права и обязанности участников корпораций.

На основе анализа положений ГК РФ стоит отметить:

-в ГК РФ не упомянуты отдельно права и обязанности участников некоммерческих корпораций (акцент сделан только на хозяйственных товариществах и обществах как коммерческих организациях),

-иными законами и учредительными документами корпораций возможно установление дополнительных прав и обязанностей участников корпораций.

Таблица2. Соотношение прав и обязанностей участников

корпораций

Права участников	Обязанности	Права участников	Обязанности
любых	участников любых	хозяйственных	участников
корпораций	корпораций	обществ и	хозяйственных
		товариществ	обществ и
			товариществ
Право на участие	Обязанность	Право принимать	Обязанность
в управлении	участвовать в	участие в	вносить вклады в
делами	образовании	распределении	уставный
корпорации (п. 1	имущества	прибыли	(складочный)
ст. 65.2 ГК РФ)	корпорации в	корпорации,	капитал
	необходимом	участником	корпорации,
	размере (п. 4 ст.	которой является	вклады в иное
	65.2 ГК РФ)	(п. 1 ст. 67 ГК РФ)	имущество
			корпорации
			(п. 2 ст. 67 ГК РФ)
Право на	Обязанность	Возможность
получение	соблюдать	получать в случае
информации о	конфиденциально	ликвидации
деятельности	сть информации о	корпорации часть
корпорации и на	деятельности	имущества либо
ознакомление с ее	корпорации	его стоимость,
бухгалтерской и	(п. 4 ст. 65.2 ГК	оставшегосяпосле
иной	РФ)	расчетов с
документацией (п.		кредиторами
1 ст. 65.2 ГК РФ)		(п. 1 ст. 67 ГК РФ)

70