Гайтова, Каболов, Хевсаков - Корпоративное право

2.Воздействие через совет директоров, который как орган управления сочетает и полномочия управления, и функции контроля.

3.Воздействие через коллегиальный исполнительный орган (правление, дирекцию) путем введения в данный орган представителей основной организации.

4.Управление текущей деятельностью подконтрольного участника холдинга путем передачи полномочий единоличного исполнительного органа управляющей организации (управляющему), являющейся основной компанией холдинга или компанией, подконтрольной основной и специально созданной для целей управления.

5.Обязательные указания как способ воздействия - контроль в этом случае осуществляется в соответствии со ст. 67.3 ГК РФ, когда основное общество получает возможность определять решения, принимаемые дочерним обществом, в силу преобладания в его уставном капитале, на основании заключенного с ним договора или иным образом.

2.4.4. Последствия реализации корпоративного контроля

Фактически реализация корпоративного контроля призвана обеспечить тот уровень корпоративного управления, который бы привел к желаемому результату существования корпорации с точки зрения ее учредителей (участников), и чаще всего этим результатом для коммерческих корпораций является прибыль.

В частности, для предотвращения негативных последствий злоупотреблений в сфере реализации корпоративного контроля надо учесть следующие его особенности.

1.Не стоит забывать о значимости содержания учредительных документов корпорации, которые фактически определяют не только правоспособность корпорации в целом, но и структуру ее управления, а значит, механизм взаимного воздействия субъектов корпоративных правоотношений. Особенно сейчас, после внесения изменений в гражданское законодательство, расширяющих сферу диспозитивного регулирования корпоративных отношений, учредителям стоит воспользоваться возможностями более детального урегулирования внутренних отношений в корпорации.

2.При формировании системы корпоративного управления учредителям необходимо четко представлять механизмы уравновешивания рисков взаимодействия органов управления корпорации с общим собранием участников, контролирующими и иными субъектами с целью

141

минимизации возможностей как злоупотребления корпоративными правами, так и совершения правонарушений.

3. Есть смысл расширить сферу использования корпоративных договоров (соглашений), дающих возможность консолидации групп участников (учредителей) корпорации для обеспечения собственных интересов.

Можно сделать вывод, что сочетание различных механизмов, упомянутых выше, позволяет сформировать систему управления корпорацией, защищенную от негативных проявлений как извне, так и изнутри корпорации.

142

ТЕМА 2.5. КОРПОРАТИВНЫЕ КОНФЛИКТЫ И КОРПОРАТИВНЫЕ СПОРЫ

2.5.1. Корпоративный конфликт: понятие, сущность

По поводу корпоративных конфликтов есть множество неоднозначных суждений, как по вопросу их определения (которое законодательно не закреплено) и причин возникновения, так и по вопросу соотношения понятий «корпоративный конфликт» и «корпоративный спор». В надлежащем функционировании и развитии корпорации заинтересованы многие участники корпоративного управления. Но при этом интересы различных групп заинтересованных лиц часто не совпадают и даже противоречат друг другу.

Можно выделить следующие разновидности субъектов корпоративных отношений, обычно участвующих в корпоративных конфликтах227:

1)учредители (участники) корпорации - заинтересованы в эффективном стратегическом управлении корпорацией, получении дохода

ввиде дивидендов либо доли прибыли, укреплении позиции корпорации на внутреннем и мировых рынках, реализации прав на получение достоверной и объективной информации о деятельности корпорации и т.д.;

3)кредиторы - заинтересованы в устойчивом развитии корпорации и гарантиях исполнения обязательств, возврата предоставленных средств, и пр. (поэтому кредиторы не склонны поддерживать высокорисковые проекты корпорации);

4)руководители (менеджмент) - заинтересованы в реализации высокорисковых проектов, в достижении корпорацией высоких финансовых показателей, являющихся критериями для выплаты им вознаграждений и пр. ;

5)потребители - заинтересованы в получении качественных товаров и услуг по приемлемым ценам, с высоким уровнем обслуживания, добросовестной рекламой и т.д.;

6)государственные и муниципальные органы - заинтересованы в устойчивом развитии корпорации как субъекта предпринимательской деятельности, так как это связано с ее способностью платить налоги, создавать рабочие места, реализовывать социальные программы и т.д. ;

7)общество - заинтересовано в участии корпорации в решении проблем национального и международного масштаба, в поддержании производства конкурентоспособных товаров и услуг и т.д.

227 Агеев А.Б. Создание современной системы корпоративного управления в акционерных обществах: вопросы теории и практики. М.: Волтерс Клувер, 2010. - Глава 2.

143

Непосредственное взаимодействие и часто столкновение интересов различных групп заинтересованных лиц и порождает корпоративные конфликты.

Вообще, по словам Е.А. Добролюбовой, «конфликт с точки зрения права - это обусловленное противоположностью законных интересов и целей взаимодействие двух или более сторон, повлекшее или могущее повлечь за собой причинение ущерба одной из сторон... Корпоративный конфликт - это конфликт, который возникает между участниками корпоративных правоотношений»228. И традиционно содержание понятия «корпоративный конфликт» раскрывалось самым общим образом без попыток формулировок точного определения - например, через описание потенциальной или реальной конфликтной ситуации и (или) спора229.

Иные авторы давали определения без учета ныне внедряющихся изменений в гражданское законодательство. Например, Д.И. Дедов называл корпоративным конфликтом «нарушение прав и (или) законных интересов участников и (или) общества в результате совершения неправомерных действий со стороны других участников или менеджмента общества»230 231. Данное определение, безусловно, не охватывает всех направлений корпоративных конфликтов, ибо, по сути, не выходит за рамки корпорации.

Это возражение касается и определения А.А. Кирилловых, который называл корпоративным конфликтом «разногласия (споры) между участниками (инвесторами) и менеджерами общества в связи с нарушением прав участников общества, которые приводят или могут привести в суд с исками к обществу, контролирующему акционеру или управляющим по существу принимаемых ими решений, досрочному прекращению полномочий органов управления, существенному изменению в составе акционеров» .

Нельзя не упомянуть мнение Лаптева В.А., который под корпоративным конфликтом понимал «разногласия и споры, возникающие

228Подробнее см.: Добролюбова Е.А. Медиация как способ разрешения корпоративных конфликтов: правовой аспект // Предпринимательское право. - 2011. - № 4. - С. 33 - 36.

229См., например: Корпоративные конфликты. Причины их возникновения и способы преодоления / Под ред. А.С. Семенова, Ю.С. Сизова. М., 2002. - С. 11; Шиткина И.С. Холдинги: правовое регулирование и корпоративное управление. М., 2006 - 648 с.

230Подробнее см.: Корпоративное право: Учебный курс: Учебник / Отв. ред. И.С. Шиткина. М., 2011. - 1120 с.

231Кирилловых А.А. Корпоративное право: курс лекций. [Электронный ресурс] М.: Юстицинформ, 2009. - 192 с. Справочная правовая система Консультант Плюс (Дата обращения 10.11.2014) - С. 116.

144

между акционерами общества, акционерами и менеджментом, инвестором (потенциальным акционером) и обществом»232 233. Как видно, в данном определении учитываются возможные внешние конфликтные отношения, что более соответствует действительности.

Весьма глубоко данная тематика прорабатывалась Е.И.Никологорской, поэтому стоит изучить ее определение корпоративного конфликта, данное еще в 2007 году и весьма удачно вписывающееся в современные подходы корпоративного права. По словам Е.И. Никологорской, «корпоративным конфликтом можно признать основанное на коллизии прав и интересов отношение, в котором действия его субъектов сознательно направлены на реализацию взаимоисключающих целей, достижение которых обусловлено их участием в корпоративных правоотношениях» .

Как видно из всех приведенных точек зрения, в основе любого корпоративного конфликта лежит конфликт интересов234.

В.В.Долинская исследовала признаки конфликта и сформировала следующий список235 236:

1.Наличие как минимум двух сторон.

2.Интересы и цели сторон должны быть противоположны.

3.Достижение цели одной стороной причинит (или может причинить) ущерб другой стороне.

4.Законность интересов.

Для права корпораций также имеет значение пятый признак: сфера отношений и столкновения интересов .

232

Подробнее см.: Лаптев В.А. Понятие корпоративных конфликтов. Разграничение понятий «корпоративный конфликт» и «корпоративный спор», «корпоративное поглощение» и «корпоративный захват» // Арбитражный и гражданский процесс. - 2010. - № 9. - С. 28 - 32.

233Никологорская Е.И. Урегулирование корпоративных конфликтов в акционерных правоотношениях [Электронный ресурс] // Законы России: опыт, анализ, практика. - 2007. - № 7 /Справочная правовая система Консультант Плюс. (Дата обращения 20.11.2014)

234Коваленко Е.И. Добросовестность и разумность как факторы снижения риска возникновения корпоративного конфликта [Электронный ресурс] // Безопасность бизнеса. - 2014. - № 2. - С. 17 - 19 / Справочная правовая система Консультант плюс (Дата обращения 20.11.2014).

235Долинская В.В. Понятие корпоративных конфликтов // Законы России: опыт, анализ, практика.

2010. - № 6. - С. 4 - 11.

236Никологорская Е.И. Гражданско-правовая характеристика интересов акционеров и акционерного общества и их баланса: Дис. ... канд. юрид. наук. М., 2008.

145

Несмотря на то, что данные признаки кажутся очевидными, они послужили базисом для определения С.Ю. Филипповой признаков непосредственно корпоративного конфликта237:

1.Наличие разногласия, под которым понимается противоречие интересов субъектов конфликта. Пока это противоречие не выражается в объективной форме, существующий конфликт имеет «латентную» стадию, позже переходя в стадию «открытую».

2.Разногласие связано с участием в корпорации или затрагивает права или защищаемые правом интересы корпорации.

3.Субъектами конфликта являются лица, связанные с корпорацией в силу имущественного участия или избрания (назначения) в члены органов управления.

4.Участие в корпоративном конфликте происходит добровольно. Лицо в любой момент может прекратить свое участие в конфликте, разорвав имеющуюся общность. В нормальном конфликте участие сторон

-вопрос свободного выбора, которым определяется и переход корпоративного конфликта из «латентной» в «открытую» стадию.

2.5.2.Соотношение понятий «корпоративный спор» и «корпоративный конфликт».

Разграничение понятий «корпоративный конфликт» и «корпоративный спор» представляет особый правовой интерес, так как юридические категории отграничивают правовую сущность различных правовых категорий, а следовательно, влияют на правоприменительную практику .

Еще в 2007 году, до внесения принципиальных изменений в российское законодательство, В.А. Лаптев определял корпоративный спор как «спор между хозяйствующими субъектами и (или) иными участниками предпринимательских отношений, связанный с осуществлением предпринимательской и иной экономической деятельности» , и в то время данный подход был вполне приемлем.

В то же время авторы учебника по корпоративному праву под

редакцией И.С. Шиткиной применяли термин «корпоративный спор» для обозначения следствия неразрешения корпоративного конфликта238 239 240.

237Филиппова С.Ю. К вопросу о понятии корпоративного конфликта // Российская юстиция. - 2009.- № 12.- С. 31 - 35.

238Лаптев В.А. Понятие корпоративных конфликтов. Разграничение понятий "корпоративный конфликт" и "корпоративный спор", "корпоративное поглощение" и "корпоративный захват" // Арбитражный и гражданский процесс. 2010. N 9. С. 28 - 32.

146

Как видно, уже тогда возникал вопрос о соотношении объемов понятий данных терминов.

Отсутствие законодательного закрепления понятия «корпоративный конфликт» компенсировалось путем закрепления категории «корпоративный спор» с принятием Федерального закона от 19 июля 2009 г. № 205-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации»241, согласно которому Арбитражный процессуальный кодекс РФ был дополнен гл. 28.1 "Рассмотрение дел по корпоративным спорам", в результате чего в октябре 2009 г. словосочетание "корпоративный спор" было закреплено в российском законодательстве.

Статьей 225.1 АПК РФ закреплено, что под корпоративным спором понимаются споры, связанные с созданием юридического лица, управлением им или участием в юридическом лице, являющемся коммерческой организацией, а также в некоммерческом партнерстве, ассоциации (союзе) коммерческих организаций, иной некоммерческой организации, объединяющей коммерческие организации и (или) индивидуальных предпринимателей, некоммерческой организации, имеющей статус саморегулируемой организации в соответствии с федеральным законодательством.

Следует согласиться с мнением председателя 13-го судебного состава Арбитражного суда Москвы Л. Ильиной, которая считает, что понятию «корпоративный спор» следует давать расширительное толкование и нельзя подразумевать под ним спор только внутри корпорации242. Практика арбитражных судов ушла далеко вперед от законодательства, появляются новые модели корпоративных поглощений, разрешение которых лежит в плоскости корпоративного права .

Данное мнение подтверждается содержанием пояснительной записки к проекту указанного закона № 205-ФЗ: в ней разъяснялось, что «в законопроекте предлагается закрепить указанный термин как понятие, раскрываемое через набор двух признаков - субъектный и предметный критерии, однако при этом намеренно не вводится какой-либо легальной дефиниции данного понятия, учитывая существующее многообразие точек

239Лаптев В.А. Корпоративные споры: понятие, виды и способы предотвращения // Предпринимательское право. 2007. N 4. С. 2 - 4.

240См.: Корпоративное право: Учебник для студентов вузов, обучающихся по

направлению "Юриспруденция" / Отв. ред. И.С. Шиткина. М.: Волтерс Клувер, 2007. 241 Рос. газ. - 2009. - 22 июля.

Корпоративные споры. 2008. N 5(17). С. 7.

147

зрения по вопросу, что следует понимать под корпоративными отношениями и спорами, возникающими вокруг них. Таким образом, категория "корпоративные споры, предлагаемая в законопроекте, направлена на обеспечение юридической экономии и усовершенствование юридической техники» .

Можно сделать вывод: вводя понятие корпоративного спора, законодатель применил его просто для удобства и обособления (в процессуальном смысле) определенной категории дел, рассматриваемых арбитражным судом243 244 245.

По мнению В.А. Лаптева, «корпоративный конфликт» является родовым понятием по отношению к специальному - «корпоративный спор». Первая стадия разногласия между хозяйствующими субъектами - корпоративный конфликт (общее понятие), вторая стадия - корпоративный спор (специальное понятие)246. Разрешение конфликта возможно путем проведения переговоров, образования согласительной комиссии, а также в судебном порядке (см. схему 1)247.

Схема 1. Соотношение понятий «корпоративный конфликт» и «корпоративный спор».

Согласно ст. 1 Арбитражного процессуального кодекса РФ разрешение экономических, в том числе корпоративных, споров является компетенцией арбитражных судов, согласно ст. 11 Гражданского кодекса

243Фроловский Н.Г. Понятие корпоративного спора // Законы России: опыт, анализ, практика. - 2010.- №6. - С. 11.

244Пояснительная записка к проекту Федерального закона «О внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации (в части совершенствования механизмов разрешения корпоративных конфликтов)» // СПС «КонсультантПлюс».

245Фроловский Н.Г. Понятие корпоративного спора // Законы России: опыт, анализ, практика. - 2010.- №6. - С. 11 - 16.

246Лаптев В.А. Корпоративные споры: понятие, виды и способы предотвращения // Предпринимательское право. 2007. N 4. С. 2 - 4.

247Подробнее см.: Лаптев В.А. Понятие корпоративных конфликтов. Разграничение понятий "корпоративный конфликт" и "корпоративный спор", "корпоративное поглощение" и "корпоративный захват" // Арбитражный и гражданский процесс. - 2010. - № 9.- С. 28 - 32.

148

РФ и ст. 1 Федерального закона от 24 июля 2002 г. N 102-ФЗ "О третейских судах в Российской Федерации"248 экономические споры по соглашению сторон третейского разбирательства могут рассматриваться в третейских судах, то есть правосудие осуществляется не только государственными судами как особым видом государственной (публичной) деятельности, а также иными негосударственными институтами - третейскими судами.

Это еще раз подтверждает, что корпоративный спор можно охарактеризовать как конфликт, подлежащий рассмотрению в суде.

2.5.3. Причины возникновения корпоративных конфликтов

Можно выделить следующие причины возникновения конфликтов249:

-объективные;

-субъективные.

Объективной причиной возникновения корпоративных конфликтов являются отсутствие эффективных правовых норм, обеспечивающих гарантии корпоративных прав участников корпораций, несовершенство действующих механизмов применения юридической ответственности за нарушения корпоративных обязательств и за противоправные действия в корпоративной сфере.

Субъективными причинами выступают стремление к устранению конкурента на рынке путем его ликвидации либо поглощения, при этом абсолютно не исключаются исключительно личные мотивы учредителей (участников), хотя данные отношения и не являются правовыми.

В любом случае любой корпоративный конфликт может иметь место при наличии коллизии либо пробела в области корпоративного регулирования250.

Перечислим наиболее часто встречающиеся причины возникновения корпоративных конфликтов.

1. Неравноправное получение дохода различными группами участников корпоративных отношений (например, законодательство не учитывает возможность получения мажоритарными акционерами доходов в виде роялти при заключении лицензионного договора о предоставлении

«know-how» и т.д.).

248Собрание законодательства РФ. - 2002. - № 30. - Ст. 3019.

249Лаптев В.А., Ефименко Е.Н. Корпоративные конфликты: причины возникновения и способы защиты // Lex rnssica. - 2013. - № 3. -С. 268 - 279.

250Марков П.А. Развитие корпоративных конфликтов // Законы России: опыт, анализ, практика. -

.

149

2.Злоупотребления корпоративными правами (корпоративный шантаж; препятствование проведению общих собраний и заседаний совета директоров и т.д.).

3.Информационная закрытость корпораций (ущемляет права участников, ограничивает возможности корпораций на рынке).

4.Отсутствие эффективного механизма юридической ответственности лиц, выполняющих управленческие функции в корпорациях (например, отсутствуют четкие критерии возникновения и освобождения органов управления и членов совета директоров от ответственности (лояльность, добросовестность, разумность принятия решений и т.д.).

5.Слабый внутренний и внешний контроль за состоянием корпоративного управления в корпорации (например, отсутствие корпоративных норм об осуществлении контроля над ведением деятельности корпорации; отсутствие роли совета директоров в обеспечении независимости органов как внутреннего, так и внешнего контроля и т.д.).

6.Конфликт интересов (например, у мажоритарных акционеров и органов управления корпорацией может возникнуть конфликт их личных интересов с интересами корпорации, что приводит к неблагоприятным последствиям).

7.Нерациональное соотношение компетенций органов управления корпорации (поскольку данный вопрос регламентируется не только законом, возможны пробелы и коллизии в сфере корпоративного регулирования).

8.Вложение прибыли в развитие корпорации и выплата дивидендов (столкновение интересов различных участников).

9.Различные подходы к перспективам развития корпорации.

10.Особенности личных взаимоотношений между учредителями

(участниками) корпораций .

Данный список не является полным, поскольку внешняя среда меняется, опыт деятельности в области корпоративных отношений накапливается, поэтому возникают все новые и новые причины корпоративных конфликтов. Впрочем, некоторые из них, наоборот, могут устраниться в результате изменений российского законодательства.

Обнаружение корпорацией или ее участником готовящегося корпоративного конфликта возможно по определенным признакам - действиям, которые направлены на возникновение определенных правовых последствий:

-готовящаяся реорганизация корпорации;

150