Гайтова, Каболов, Хевсаков - Корпоративное право

5. Содержание решения

На учредительном собрании при создании корпорации обязательно должны быть решены следующие вопросы:

—об учреждении юридического лица-корпорации;

—об утверждении устава ; 150

—о порядке, размере, способах и сроках образования имущества корпорации;

—об избрании органов корпорации;

—о порядке совместной деятельности учредителей по созданию корпорации.

Главный вопрос повестки дня - собственно создание юридического лица-корпорации.

Поэтому первым решением всегда будет «об учреждении корпорации». Именно по этому вопросу возможно только единогласное принятие решения.

Текст решения лучше использовать стандартный, например:

«Учредить Общество с ограниченной ответственностью «Звездочка» (далее - Общество)».

В нынешней формулировке ст. 50.1 ГК РФ речь идет именно об «учреждении» юридического лица, поэтому не стоит использовать термины «создать» или «образовать» во избежание разночтений.

Вторым решением, которое обязательно принимать единогласно, будет решение об утверждении устава юридического лица: «Утвердить устав Общества с ограниченной ответственностью «Звездочка» (приложение № 1)»

Решение о порядке, размере, способах и сроках образования имущества (уставного капитала) юридического лица также принимается единогласно.

Условно можно разделить это решение на несколько отдельных решений:

—о размере уставного капитала;

—о долях учредителей в уставном капитале;

—о способе внесения вкладов в уставный капитал;

—о сроках формирования уставного капитала.

150 Как известно, юридические лица, за исключением хозяйственных товариществ (которые тоже относятся к корпорациям), действуют на основании уставов. Но, согласно ст. 52 ГК РФ, к учредительному договору хозяйственного товарищества применяются правила ГК РФ об уставе юридического лица, поэтому ст. 50.1 ГК РФ звучит непротиворечиво.

81

Размер уставного капитала определяется учредителями самостоятельно, но с учетом минимума, установленного федеральными законами (ст. 66.2 ГК РФ).

Решения, касающиеся образования имущества коммерческого юридического лица, могут выглядеть следующим образом.

Для корпорации с несколькими учредителями (например, общества):

«Утвердить уставный капитал Общества с ограниченной ответственностью «Звездочка» в размере 10 000 (десять тысяч) рублей.

Уставный капитал Общества с ограниченной ответственностью оплачивается следующим образом:

Оплата производится денежными средствами в размере 10 000 (десять тысяч) рублей 00 копеек, что составляет 100,0% уставного капитала Общества с ограниченной ответственностью.

На момент государственной регистрации Общества с ограниченной ответственностью уставный капитал Общества с ограниченной ответственностью оплачивается в размере 3 000 (трех тысяч) рублей 00 копеек, что составляет 30,0% уставного капитала Общества. Оставшаяся часть уставного капитала Общества будет оплачена учредителем в течение четырех месяцев со дня государственной регистрации Общества».

Для корпорации с одним учредителем (например, общества):

«Утвердить размер и номинальную стоимость доли единственного учредителя Общества с ограниченной ответственностью «Ромашка»:

—номинальная стоимость доли: 10 000 (десять тысяч) рублей.

—размер доли в процентах: 100%».

6.Об избрании органов корпорации.

Органы корпорации должны быть избраны на учредительном собрании, причем единогласно, причем важен именно этот пункт статьи 50.1 ГК РФ. Дело в том, что и Закон об ООО, и Закон об АО предусматривали возможность избрания органов управления общества, образования ревизионной комиссии или избрания ревизора общества и утверждения аудитора общества большинством не менее трех четвертей голосов. Сейчас действующее законодательство гласит, что трех четвертей будет недостаточно и необходимо единогласное решение об избрании органов общества, которое может быть сформулировано так: «Назначить Генеральным директором Общества с ограниченной ответственностью «Ромашка» Иванова Ивана Ивановича - единственного учредителя Общества. Заключить с Генеральным директором Общества с

82

ограниченной ответственностью «Ромашка» трудовой договор сроком на 5 лет».

7.О порядке совместной деятельности учредителей по созданию корпорации.

Ранее федеральные законы относили порядок совместной деятельности по созданию корпорации к предмету договора об учреждении (создании) юридического лица, но сейчас этот вопрос отнесен

крешению об учреждении, причем этот пункт решения должен быть принят единогласно.

Решение о совместной деятельности по созданию корпорации может выглядеть так: «Все действия, связанные с регистрацией Общества, а также действия, необходимые для начала деятельности Общества, которые должны быть выполнены учредителями, возлагаются на учредителя: Иванова Ивана Ивановича. Подпись в Заявлении о государственной регистрации юридического лица при создании (форма № Р11001) каждый учредитель ставит за себя самостоятельно. Расходы по выполнению данных действий делятся между учредителями поровну.

Учредители Общества несут солидарную ответственность по обязательствам, связанным с учреждением Общества и возникшим до его государственной регистрации.

Общество несет ответственность по обязательствам учредителей Общества, связанным с его учреждением, только в случае последующего одобрения их действий общим собранием учредителей Общества.

В случае, если какой-либо учредитель не исполняет или ненадлежащим образом исполняет свои обязанности, связанные с регистрацией Общества, то этот учредитель обязан возместить другим учредителям убытки, нанесенные неисполнением или исполнением ненадлежащим образом своих обязательств».

8.Другие вопросы

Кроме обязательных вопросов, упомянутых в статье 50.1 ГК РФ, есть вопросы, которые обычно включаются в текст решения об учреждении:

—о полном и сокращенном фирменном наименовании корпорации;

—о месте нахождения корпорации.

Полное и сокращенное наименования указываются в соответствии с уставом:

«Утвердить: Полное фирменное наименование Общества: Общество с ограниченной ответственностью «Ромашка».

83

Сокращенное фирменное наименование Общества: ООО

«Ромашка».

Адрес места нахождения корпорации - это адрес места нахождения исполнительного органа корпорации.

Врешении об учреждении корпорации указывается тот адрес, который указан в свидетельстве о праве собственности на объект недвижимого имущества либо в договоре аренды: «Утвердить адрес места нахождения и хранения документов Общества: 111111, г. Урюпинск, ул. Олигархов, дом 2, корпус 1, офис 1. По данному адресу находится исполнительный орган (Генеральный директор) Общества».

Вуставе же дается не адрес юридического лица, а только указание на муниципальное образование, где будет находиться исполнительный орган, например: город Москва или город Новосибирск.

9.Подписание решения

По поводу того, кто и как должен подписывать решение об учреждении юридического лица, в ГК РФ ничего не сказано. По общему правилу протокол общего собрания должен подписываться председательствующим и секретарем этого собрания. Но так как при учреждении юридического лица формируется не просто протокол, а именно решение, то, возможно, подписать его стоит всем учредителям корпорации с указанием на то, кто выступал председателем и секретарем собрания.

После столь подробного рассмотрения нововведений относительно решения об учреждении корпорации, стоит сказать пару слов про изменения в вопросе ликвидации юридических лиц.

Ст. 61 ГК РФ претерпела значительные изменения. В частности, пункт 1 стал однозначно императивным — ликвидация юридического лица влечет полное прекращение его прав и обязанностей, без их перехода в порядке правопреемства другим лицам. В прошлой редакции была возможность предусмотреть обратное в специальных законах.

Пункт 2 закрепил общую норму о том, что у юридических лиц теперь есть только один учредительный документ, в котором можно закрепить, кто принимает решение о ликвидации: участники (учредители) организации, или уполномоченный на то орган данной организации. Теоретически, таким образом можно уполномочить руководителя организации на принятие решения о начале ликвидации (стоит подождать внесения изменений в специальное законодательство по этому поводу).

Пункт 3 систематизировал нормы о том, когда решение о ликвидации принимает суд.

84

Пункт 4 ст. 61 является новеллой для ГК РФ, так как содержит норму о том, что с того момента, как принято решение о ликвидации ГК РФ, все сроки по исполнению обязательств организации перед ее кредиторами, считаются наступившими. Этот механизм был закреплен с целью предотвращения споров о том, когда нужно исполнять требования кредиторов при ликвидации должника.

В пункте 5 уточнено, что если суд принял решение о ликвидации организации, то обязанности по ее ликвидации могут быть возложены на ее участников (учредителей) или на орган, который на это уполномочен учредительным документом. Если же лица, на которые такая обязанность возложена, от этого уклоняются, то ликвидацией будет заниматься арбитражный управляющий с отнесением расходов на юридическое лицо,

апри их недостаточности — солидарно на участников (учредителей).

2.1.12.Учредительные документы корпорации

По общему правилу единственным учредительным документом любого юридического лица является устав.

Однако хозяйственные товарищества действуют на основе учредительного договора, имеющего юридическую силу устава (п.1 ст. 52 ГК РФ).

Введение положения об одном учредительном документе организации (уставе) призвано, как предполагается, ускорить процедуру государственной регистрации юридических лиц.

При создании юридических лиц могут использоваться типовые уставы (п.2 ст. 52 ГК РФ). Формы типовых уставов утверждаются уполномоченным госорганом в порядке, установленном Федеральным законом от 08.08.2001 № 129-ФЗ (ред. от 21.07.2014) «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей»151.

Некоммерческие организации могут заниматься приносящей доход деятельностью, только если это предусмотрено уставом и только в той мере, в какой эта деятельность служит достижению целей создания таких организаций и соответствует данным целям (п. 4 ст. 50 ГК РФ).

Чтобы охарактеризовать устав корпорации, стоит отметить, что общие положения об учредительных документах корпораций, закрепленные в ГК РФ, дополняются нормами специальных законов.

Обычно положения любого устава можно разделить на 4 группы:

151 Собр. законодательства РФ. - 2001. - № 33 (часть I). -Ст. 3431.

85

1)те, которые обязательно должны быть в любом уставе;

2)те, которые добавляются по желанию учредителей;

3)те, которые становятся обязательными при определенных условиях;

4)те, которые ни в коем случае в устав добавлять нельзя.

Рассмотрим строение и содержание устава на примере устава

общества с ограниченной ответственностью (далее - ООО) как одной из наиболее распространенных видов корпораций.

Группа 1. Положения, которые обязательно должны быть в уставе

ООО

На основании ст.ст. 52, 89 ГК РФ, п. 2 ст. 12 и ст. 34 Закона об ООО

вуставе обязательно должны быть закреплены следующие положения:

—полное и сокращенное фирменное наименование общества;

—место нахождения;

—размер уставного капитала;

—состав органов общества;

—компетенция органов общества, в том числе о вопросах, составляющих исключительную компетенцию общего собрания участников общества;

—порядок принятия органами общества решений, в том числе о вопросах, решения по которым принимаются единогласно или квалифицированным большинством голосов;

—права участников общества;

—обязанности участников общества

—порядок перехода доли или части доли в уставном капитале общества к другому лицу;

—порядок хранения документов общества;

—порядок предоставления обществом информации участникам общества и другим лицам;

—срок проведения очередного общего собрания участников общества, на котором утверждаются годовые результаты деятельности общества (не ранее чем через два месяца и не позднее чем через четыре месяца после окончания финансового года).

Группа 2. Положения, которые добавляются в устав ООО по

желанию учредителей

Данные положения удобнее отразить в табличной форме (см. Таблицу 5).

86

Таблица 5. Виды положений, которые добавляются в устав ООО по желанию учредителей, и их правовые основания

Наименование положений	Статьи нормативных актов,
	устанавливающие основания для
	закрепления данных положений в
	уставе ООО
Общие вопросы	Ст.ст. 2, 8, 9, 50 Закона об ООО и п. 2
	ст. 65.2 ГК РФ
Доля в уставном капитале	п. 3 ст. 14, ст. 15, 16, 17, 18,19 Закон
	об ООО
Отчуждение доли в уставном	Ст.ст. 21 Закона об ООО, ст. 66.3 ГК
капитале	РФ
Переход доли к наследникам,	Ст. 21 Закона об ООО
правопреемникам и иным третьим
лицам
Передача доли в залог	Ст. 22 Закона об ООО
Выход участника и выплата	Ст.ст. 23, 25, 26 Закона об ООО
действительной стоимости доли
Внесение вкладов в имущество	Ст. 27 Закона об ООО
общества
Распределение прибыли	Ст. 28 Закона об ООО
Резервный фонд	Ст. 30 Закона об ООО
Общее собрание	Ст.ст. 66.3 ГК РФ, ст. 32, 33, 34, 35,
	36, 37 Закона об ООО
Исполнительный орган	Ст.ст. 53, 66.3 ГК РФ, ст. 40,41
	Закона об ООО
Ведение списка участников	Ст. 31.1. Закона об ООО
Совет директоров	Ст.ст. 32, 45, 46 Закона об ООО
Ревизионная комиссия	Ст.ст. 66.3 ГК РФ, ст. 32, 47 Закона
	об ООО
Крупные сделки и сделки с	Ст.ст. 45, 46 Закона об ООО
заинтересованностью
Создание филиалов и	Ст.ст. 5, 57 Закона об ООО
представительств

87

Группа 3. Положения, которые обязательно должны быть закреплены уставом ООО при определенных условиях

—если предусмотрено право на выход из общества, то указываются порядок и последствия выхода участника из общества (п. 2 ст. 12 Закона об ООО);

—если предусмотрено преимущественное право покупки обществом доли или части доли, то должны быть установлены сроки использования преимущественного права покупки доли или части доли участниками общества и обществом (ст. 21 Закона об ООО);

—в обществах, имеющих более пятнадцати участников - ревизионная комиссия (ревизор) общества (ст. 32 Закона об ООО);

—при наличии филиалов или представительств общества - сведения о его филиалах и представительствах (ст. 5 Закона об ООО);

—если единоличный исполнительный орган избирается на общем собрании, то в уставе указывается срок полномочий единоличного исполнительного органа (ст. 40 Закона об ООО).

Группа 4. Положения, которые не могут предусматриваться уставом ООО

—предоставление одновременно преимущественного права покупки доли или части доли участника по цене предложения третьему лицу и преимущественного права покупки доли или части доли участника по заранее определенной уставом цене (ст. 21 Закона об ООО);

—установление преимущественного права покупки по заранее определенной уставом цене в отношении отдельного участника общества либо отдельной доли или отдельной части доли в уставном капитале (ст. 21 Закона об ООО);

—положения, ограничивающие права участников общества присутствовать на общем собрании участников общества, принимать участие в обсуждении вопросов повестки дня и голосовать при принятии решений (ст. 32 Закона об ООО);

—отнесение вопросов, предусмотренных подпунктами 2, 5 - 7, 11

и12 пункта 2 ст. 33 ФЗ, а также других вопросов, отнесенных к исключительной компетенции общего собрания участников общества, к компетенции иных органов управления обществом (ст. 33 Закона об ООО).

Также хотелось бы кратко сказать по поводу учредительных документов товариществ

—они действуют на основании учредительного договора, подписываемого всеми его участниками, которые по определению уже являются сформированными субъектам предпринимательской деятельности с установленным статусом - либо индивидуальными предпринимателями, либо коммерческими организациями (ст. 70 ГК РФ).

88

ТЕМА 2.2. КОРПОРАТИВНОЕ УПРАВЛЕНИЕ

2.2.1. Понятие и сущность корпоративного управления

Нормативно закрепленного определения корпоративного управления (управления корпорацией) нет, поэтому стоит обратиться к современным научным точкам зрения.

Например, содержание понятия «корпоративного управления содержательно раскрыл А.Б.Агеев152 153, уточняя, что в литературе различают понятие «корпоративное управление» в узком смысле слова и в широком смысле слова.

Узкая трактовка этого понятия строится на постулате, что корпоративное управление - это управление корпорацией как таковой. Поэтому с данной точки зрения под корпоративным управлением понимается воздействие на корпорацию как организованную систему, осуществляемое специально образованными органами, действующими в пределах своей компетенции. На этом уровне понятие «корпоративное управление» сводится к организации управления внутри корпорации посредством распределения компетенции между ее органами управления, закрепления ее в уставе и внутренних документах общества.

В широком смысле «корпоративное управление» выходит за рамки внутренних отношений - это система отношений между органами управления корпорации с внешними и внутренними заинтересованными лицами. Стоит отметить, что данное определение тяготеет к идее прямого либо опосредованного управления заинтересованными лицами со стороны корпораций, что не совсем соответствует принципам гражданского права.

Кроме того, по словам А.В. Безденежных, стоит различать «корпоративное управление» и «корпоративный менеджмент», несмотря на их сходство. Корпоративный менеджмент является всего лишь аппаратом, который реализует на практике систему корпоративного управления, отвечает за принятие решений по управлению корпорацией и т.д.

Такое представление о корпоративном управлении не противоречит

152Подробнее см.: Агеев А.Б. Создание современной системы корпоративного управления в акционерных обществах: вопросы теории и практики. М.: Волтерс Клувер, 2010. -288 с. [Электронный ресурс] // http://books.google.ru/books?id=Y4guJgigLoIC&pg (Дата обращения 15.11.2014)

153Безденежных А.В. Проблемы корпоративного управления при реализации современных моделей корпоративного управления российскими предприятиями // Безопасность бизнеса. - 2013. - № 4. - С. 28 - 32. [Электронный ресурс] // Справочная система Консультант-плюс (Дата обращения 10.11.2014)

89

понятию управления в гражданском праве в целом. Управление как функция реализуется путем ведения систематической, целенаправленной деятельности собственника или уполномоченных им лиц по сохранению и эффективному использованию имущества. В гражданском праве управление представляет собой осуществление организационных функций, обеспечивающих достижение поставленных целей154.

В результате можно сформулировать следующее комплексное определение корпоративного управления:- система взаимодействия учредителей (участников, собственников и т.д.) и органов управления корпорации, включающая комплекс методов, механизмов и инструментов регулирования с целью обеспечения эффективности (достижения установленных целей) и экономической безопасности деятельности корпорации на основе баланса интересов заинтересованных участников.

Приведем обоснованное мнение Е.А. Суханова155, утверждающего, что управление корпорацией составляет специальный предмет корпоративно-правового регулирования лишь в отношении хозяйственных обществ (объединений капиталов). Относительно товариществ действует общее правило о том, что управление ими осуществляется по воле (согласию) их участников на основе заключенного ими договора. Причины этому следующие:

-любой полный товарищ вправе действовать от имени товарищества в целом (если иное не установлено учредительным договором), поскольку он обязан лично участвовать в делах товарищества, что исключает необходимость создания в товариществах специальных органов управления;

-полные товарищи субсидиарно несут по долгам товарищества солидарную и неограниченную ответственность личным имуществом, что исключает потенциальное ущемление прав и интересов кредиторов товарищества.

В отличие от товариществ, участники хозяйственных обществ не обязаны лично участвовать в деятельности этих корпораций, что требует

154Подробнее см.: Харитонова Ю.С. Корпоративное управление и дуализм права // Предпринимательское право. Приложение «Право и Бизнес». - 2014. - № 2. - С. 54 - 59 [Электронный ресурс] // Справочная правовая система «Консультант Плюс» (Дата обращения

10.11.2014).

155Суханов Е.А. Сравнительное корпоративное право. М.: Статут, 2014. 456 с. [Электронный ресурс] // Справочная правовая система Консультант-плюс. (Дата обращения 10.11.2014). Гл. 4.

90