Гайтова, Каболов, Хевсаков - Корпоративное право
.pdfдоговора, если покупатель не производит в срок очередной платеж за переданный ему товар. Кроме того, по требованию продавца с покупателя может быть взыскана договорная неустойка и проценты за пользование чужими денежными средствами.
Как видно, вопросы, связанные с правовым режимом долей (вкладов, взносов и т.д.) учредителей (участников) корпорации, безусловно, заслуживают отдельного и подробного рассмотрения, так как правоприменительная практика по этому поводу весьма обширна.
2.3.4. Правовое регулирование сделок по распоряжению имуществом корпорации
Как известно, распоряжение имуществом - одно из правомочий собственника, позволяющее ему по своему усмотрению совершать в отношении принадлежащего ему имущества любые действия, не противоречащие закону и иным правовым актам и не нарушающие права и охраняемые законом интересы других лиц, в том числе отчуждать своё имущество в собственность другим лицам (продавать, менять, дарить и др.), передавать им, оставаясь собственником, права владения, пользования и распоряжения имуществом, отдавать имущество в залог, распоряжаться им иным образом.
Есть совершенно стандартные и распространенные сделки, при которых корпорация, подобно иным собственникам, осуществляет право собственности в отношении своего имущества по своему усмотрению, так как вправе беспрепятственно совершать любые действия, не противоречащие закону, иным правовым актам и не нарушающие права и охраняемые законом интересы других лиц (п. 2 ст. 209 ГК РФ).
Классические основания приобретения и прекращения права собственности корпораций следующие:
-гражданско-правовые сделки;
-изменение состава имущества корпорации при ее реорганизации (слияние, разделение и т.д.);
-создание имущества в процессе производственной деятельности;
-другие разрешенные законом способы приобретения и прекращения права собственности.
Ограничения для беспрепятственного осуществления права собственности могут быть установлены только законом. Прежде всего, на пределы осуществления права собственности юридического лица влияет
объем его правоспособности. Так, некоммерческие корпорации,
121
наделенные специальной правоспособностью, в большей степени ограничены в осуществлении правомочий собственника по владению, пользованию и распоряжению имуществом, нежели коммерческие, имеющие общую правоспособность. Это прямо подчеркивается в п. 4 ст. 213 ГК РФ, согласно которому такие некоммерческие юридические лица, как общественные и религиозные организации, благотворительные и иные фонды, вправе использовать принадлежащее им на праве собственности имущество лишь для достижения целей, предусмотренных их учредительными документами .
По общему правилу, корпорации реализуют свои полномочия собственника через свои органы. Это характерно для обществ, в хозяйственных товариществах права и обязанности собственника реализуются участниками (ст. ст. 72, 84 ГК РФ).
В определении правового режима имущества, принадлежащего корпорации на праве собственности, в установлении правомочий собственника по владению, пользованию и распоряжению им велика роль учредительных документов. В них определяются источники формирования имущества юридического лица, порядок распоряжения движимым и недвижимым имуществом, распределение между участниками прибыли и убытков и др.
К примеру, одной из особенностей общества с ограниченной ответственностью является возможность предусмотреть в уставе обязанность участников вносить вклады в его имущество (помимо вкладов в уставный капитал общества). Данная обязанность возникает лишь при условии принятия общим собранием участников решения о внесении таких вкладов. При этом вклады в имущество общества не будут являться вкладами в уставный капитал. Они не изменяют размер и номинальную стоимость долей участников в уставном капитале общества. В то же время действительная стоимость доли каждого участника общества при этом увеличивается; это обусловлено тем, что вклад в имущество общества влияет на размер чистых активов, исходя из которого определяется действительная стоимость доли каждого участника.
Интересным и достаточно сложным является вопрос о правовой природе доли в уставном капитале ООО203 204 с точки зрения определения
201Постановление Президиума ВАС РФ от 11.10.2011 № 5950/11 [Электронный ресурс] // http://www.arbitr.ru/bras.net/f.aspx?id_casedoc=1_1_db5f2ffd-11e4-4b1c-aa1c-de8d3191a369 (Дата обращения 28.11. 2014)
202Гражданское право /под ред. В.П. Мозолина. Учебник. Часть 1. М.: Юристъ, - 2005. - 719 с.
203Подробнее см.: Илюшина М.Н. Сделки с долями в уставном капитале общества с
122
возможностей корпорации и ее участников по распоряжению своими долями.
Существует мнение, что доля в уставном капитале ООО
свидетельствует о наличии у участника общества определенных обязательственных и корпоративных прав в отношении соответствующей части всего имущества ООО. Кроме того, по словам авторов учебника «Российской гражданское право», долю в уставном капитале ООО по своей правовой природе следует рассматривать в качестве имущественного права:«осуществление корпоративных прав прямо или косвенно имеет своей целью удовлетворение имущественных интересов их носителей. Поэтому корпоративные права можно отнести к числу имущественных прав» .
Аналогичную позицию занимает С. А. Бобков205, полагая, что анализ объема прав, которые предоставляет доля в уставном капитале ООО
своему владельцу, позволяет сделать вывод, что доля в уставном капитале
ООО есть совокупность имущественных прав, так как это права: на получение части чистой прибыли общества пропорционально доле в уставном капитале; на получение в случае выхода либо исключения участника из общества действительной стоимости доли; на часть имущества общества в случае его ликвидации, оставшуюся после расчета со всеми кредиторами общества.
Безусловно, статус участника общества предусматривает ряд прав неимущественного характера: на участие в управлении делами общества, на получение информации о деятельности общества, на выход из общества, а также обязанностей: оплачивать доли в уставном капитале общества в порядке, в размерах и в сроки, которые предусмотрены Законом об ООО и договором об учреждении общества; не разглашать конфиденциальную информацию о деятельности общества. Однако, учитывая, что ООО является одним из видов коммерческих корпораций, основная цель его участника - получение прибыли, а перечисленные выше правомочия факультативны и в конечном счете направлены на извлечение прибыли обществом. Долю в уставном капитале ООО как объект
ограниченной ответственностью. Учебное пособие. Москва, 2012. [Электронный ресурс] // http://npvo35.ru/node/405 (Дата обращения 28.11.2014).
204 Российское гражданское право: учебник: в 2 т. Т. 1: Общая часть. Вещное право. Наследственное право. Интеллектуальные права. Личные неимущественные права / отв. ред. Е.А. Суханов. М.: Статут, 2010. - С. 125.
205 Бобков С. А. Уступка доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью // Журнал рос. права. - 2002. - № 7.
123
гражданских прав в целом следует рассматривать как имущественное право. В.А. Лапач приходит к выводу, что нет оснований характеризовать права участника по отношению к обществу в целом как права обязательственные. В то же время он пишет, что доля в уставном капитале может быть охарактеризована как право быть участником общества и по систематике объектов гражданских прав должна быть отнесена не к
«имущественным правам», а к «иному имуществу» в соответствии со ст.
128 ГК206 207.
Поэтому следует присоединиться в целом к пониманию правовой природы доли в уставном капитале ООО, которое отражено в следующем определении, развивающем вышеизложенную концепцию понимания доли в ООО: «Доля в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью является разновидностью права участия и, следовательно, представляет собой субъективное право на участие в организации деятельности общества, состоящее из единого и неделимого комплекса правомочий участника общества»208.
Именно эта позиция отражена в ст. 65.1 ГК РФ, которая указывает: «Юридические лица, учредители (участники) которых обладают правом участия (членства) в них и формируют их высший орган в соответствии с п. 1 ст.65.3 настоящего кодекса, являются корпоративными юридическими лицами (корпорациями).
Законодатель в данной статье рассматривает право участия в узком смысле только как участие в управлении деятельностью организации, и, что самое главное, понимает его как право членства. Однако далее в ст. 65.2 ГК РФ описан весь объем прав и обязанностей участников. В связи с новым пониманием доли участия в ООО можно привести следующее определение209: «Доля в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью является правом участия (правом членства) и представляет собой совокупность корпоративных (членских) прав и обязанностей участников, имеющих как имущественную, так и
206 Бобков С. А. Уступка доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью // Журнал рос. права. - 2002. - № 7.
207Лапач В.А. Гражданско-правовые проблемы обращения долей в уставном капитале хозяйственных обществ // Хозяйство и право. - 2005. - № 10.
208Фатхутдинов Р. С. Уступка доли в уставном капитале ООО: Теория и практика. М.: Волтерс Клувер, 2009.- С. 22.
209Илюшина М.Н. Сделки с долями в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью. Учебное пособие. Москва, 2012. [Электронный ресурс] // http://npvo35.ru/node/405 (Дата обращения
28.11.2014)
124
организационную природу, в отношении созданного ими юридического лица, состоящую из единого и неделимого комплекса прав и обязанностей члена общества».
Всвязи с вышесказанным можно выделить весьма своеобразные способы распоряжения имуществом корпорации, связанные с движением прав на долю в ООО по воле участников. Речь идет о сделках приобретения корпорацией доли (части доли) участника в уставном капитале ООО либо выкупе акций АО самим же обществом в случаях, предусмотренных законодательством либо уставом корпорации.
Примерно та же логика применяется при отнесении к способам распоряжения имуществом корпорации приобретения акций по инициативе акционерного общества.
Всоответствии с Законом об АО (глава IX) в уставе общества может быть предусмотрено право общего собрания принимать решение о приобретении размещенных ранее акций на баланс общества. Такое решение может приниматься в тех случаях, когда целесообразно или необходимо уменьшить уставный капитал. Необходимость уменьшения уставного капитала возникает, если стоимость чистых активов меньше объявленного уставного капитала. Кроме того, такое решение может принимать и совет директоров, если в уставе нет запрета на принятие такого решения. Также в уставе акционерного общества может быть предусмотрено преимущественное право общества на приобретение акций, продаваемых его акционерам, если последние не использовали предоставленное им право.
Если решение принимается советом директоров, то оно может быть связано с необходимостью поддержания курса собственных акций на вторичном рынке (перед дополнительным выпуском акций), необходимостью привлечения новых акционеров и т. д.
Акции, приобретенные на баланс по решению совета директоров, должны быть реализованы в срок, не позднее года с даты их приобретения.
Впротивном случае общее собрание акционеров должно принять решение об уменьшении уставного капитала или увеличении номинальной стоимости остальных акций, чтобы не уменьшать уставный капитал (так как нереализованные акции подлежат погашению).
Чтобы реализовать решение общего собрания или совета директоров о приобретении размещенных акций, общество должно направить акционерам предложение заключить договор на продажу принадлежащих им акций. Акционер вправе либо дать согласие на заключение предложенного договора, либо отказаться от такого предложения.
125
Можно сделать вывод о том, что корпорации распоряжаются своим имуществом весьма своеобразным образом, но в любом случае ради достижения уставных целей.
2.3.5. Крупные сделки и сделки с заинтересованностью в практике деятельности корпораций
Законы об ООО и об АО определяют такие понятия как сделка, в совершении которой имеется заинтересованность и крупная сделка, а также четко регламентируют порядок их одобрения. Рассмотрим данные вопросы на примере общества с ограниченной ответственностью, так как механизм регулирования для акционерных обществ примерно тот же .
Сделки (в том числе заем, кредит, залог, поручительство), совершаются обществом с их предварительным одобрением, в случае если,
вих совершении имеется заинтересованность (ст. 45 Закона об ООО)210 211:
—члена совета директоров (наблюдательного совета) общества;
—лица, осуществляющего функции единоличного исполнительного органа общества;
—члена коллегиального исполнительного органа общества;
—заинтересованность участника общества, имеющего совместно с его аффилированными лицами двадцать и более процентов голосов от общего числа голосов участников общества;
—лица, имеющего право давать обществу обязательные для него
указания.
Указанные лица признаются заинтересованными в совершении обществом сделки в
случаях, если они, их супруги, родители, дети, полнородные и неполнородные братья и сестры, усыновители и усыновленные, их аффилированные лица:
—являются стороной сделки или выступают в интересах третьих лиц в их отношениях с обществом;
—владеют (каждый в отдельности или в совокупности) двадцатью и более процентами акций (долей, паев) юридического лица, являющегося стороной сделки или выступающего в интересах третьих лиц
вих отношениях с обществом;
210О крупных сделках и сделках с заинтересованностью. Актуальный юридический консалтинг. [Электронный ресурс] // http://www.content-pravo.ru/useful/ o_krupnykh_sdelkakh_i_sdelkakh_s_ zamteresovannostyu/(Дата обращения 29.11.2014)
211Для акционерных обществ данный вопрос регулируется главой XI Закона об АО.
126
—занимают должности в органах управления юридического лица, являющегося стороной сделки или выступающего в интересах третьих лиц в их отношениях с обществом, а также должности в органах управления управляющей организации такого юридического лица;
—в иных случаях, определенных уставом общества.
Сделка, в совершении которой имеется заинтересованность, должна быть одобрена решением общего собрания участников общества. Решение об одобрении сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, принимается общим собранием участников общества большинством голосов от общего числа голосов участников общества, не заинтересованных в совершении такой сделки.
Сделка, в совершении которой имеется заинтересованность и которая предварительно не одобрена, может быть признана недействительной по иску общества или его участника.
Суд отказывает в удовлетворении требований о признании сделки, в совершении которой имеется заинтересованность недействительной по причине ее неодобрения при наличии одного из следующих обстоятельств:
—голосование участника общества, не заинтересованного в совершении сделки и обратившегося с иском о признании сделки, решение об одобрении которой принимается общим собранием участников общества, недействительной, хотя бы он и принимал участие в голосовании по этому вопросу, не могло повлиять на результаты голосования;
—не доказано, что совершение данной сделки повлекло или может повлечь за собой причинение убытков обществу или участнику общества, обратившемуся с соответствующим иском, либо возникновение иных неблагоприятных последствий для них;
—к моменту рассмотрения дела в суде представлены доказательства последующего одобрения данной сделки;
—при рассмотрении дела в суде доказано, что другая сторона по данной сделке не знала и не должна была знать о ее совершении с нарушением предусмотренных настоящей статьей требований к ней.
Указанный выше порядок одобрение не применятся к:
—обществам, состоящим из одного участника, который одновременно осуществляет функции единоличного исполнительного органа данного общества;
—сделкам, в совершении которых заинтересованы все участники
общества;
127
—отношениям, возникающим при переходе к обществу доли или части доли в его уставном капитале;
—отношениям, возникающим при переходе прав на имущество в процессе реорганизации общества, в том числе договорам о слиянии и договорам о присоединении;
—сделкам, совершение которых обязательно для общества в соответствии с федеральными законами и (или) иными нормативными правовыми актами Российской Федерации и расчеты по которым производятся по фиксированным ценам и тарифам, установленным уполномоченными в области государственного регулирования цен и тарифов органами.
В случае образования в обществе совета директоров (наблюдательного совета) общества принятие решения о совершении сделок, в совершении которых имеется заинтересованность, может быть отнесено уставом общества к его компетенции, за исключением случаев, если сумма оплаты по сделке или стоимость имущества, являющегося предметом сделки, превышает два процента стоимости имущества общества, определенной на основании данных бухгалтерской отчетности за последний отчетный период.
Крупной сделкой является сделка (в том числе заем, кредит, залог, поручительство) или несколько взаимосвязанных сделок, связанных с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения обществом прямо либо косвенно имущества, стоимость которого составляет 25 и более процентов стоимости имущества общества, определенной на основании данных бухгалтерской отчетности за последний отчетный период, предшествующий дню принятия решения о совершении таких
сделок, если уставом общества не предусмотрен более высокий размер крупной сделки (ст. 46 Закона об ООО)212. Крупными сделками не признаются сделки, совершаемые в процессе обычной хозяйственной деятельности общества.
Стоимость отчуждаемого обществом в результате крупной сделки имущества определяется на основании данных его бухгалтерского учета, а стоимость приобретаемого обществом имущества - на основании цены предложения.
Заключение крупной сделки подлежит одобрению. Решение об одобрении крупной сделки должно приниматься общим собранием участников общества.
212 Для акционерных обществ данный вопрос регулируется главой X Закона об АО.
//
128
В случае образования в обществе совета директоров (наблюдательного совета) общества принятие решений об одобрении крупных сделок, связанных с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения обществом прямо либо косвенно имущества, стоимость которого составляет от двадцати пяти до пятидесяти процентов стоимости имущества общества, может быть отнесено уставом общества к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества.
Неодобренная крупная сделка может быть признана недействительной по иску общества или его участника.
Срок исковой давности по требованию о признании крупной сделки недействительной в случае его пропуска восстановлению не подлежит.
Суд отказывает в удовлетворении требований о признании неодобренной крупной сделки недействительной при наличии одного из следующих обстоятельств:
—голосование участника общества, обратившегося с иском о признании крупной сделки, решение об одобрении которой принимается общим собранием участников общества, недействительной, хотя бы он и принимал участие в голосовании по этому вопросу, не могло повлиять на результаты голосования;
—не доказано, что совершение данной сделки повлекло или может повлечь за собой причинение убытков обществу или участнику общества, обратившемуся с соответствующим иском, либо возникновение иных неблагоприятных последствий для них;
—к моменту рассмотрения дела в суде представлены доказательства последующего одобрения данной сделки;
—при рассмотрении дела в суде доказано, что другая сторона по данной сделке не знала и не должна была знать о ее совершении с нарушением предусмотренных настоящей статьей требований к ней.
Уставом общества может быть предусмотрено, что для совершения крупных сделок не требуется решения общего собрания участников общества и совета директоров (наблюдательного совета) общества.
В случае если крупная сделка одновременно является сделкой, в совершении которой имеется заинтересованность, к порядку одобрения такой крупной сделки применяются положения относительно одобрения сделки с заинтересованностью, за исключением случая, если в совершении сделки заинтересованы все участники общества.
Указанный выше порядок одобрения не применятся к:
—обществам, состоящим из одного участника, который одновременно осуществляет функции единоличного исполнительного органа данного общества;
129
—отношениям, возникающим при переходе к обществу доли или части доли в его уставном капитале в случаях, предусмотренных настоящим Федеральным законом;
—отношениям, возникающим при переходе прав на имущество в процессе реорганизации общества, в том числе договорам о слиянии и присоединении.
28 мая 2014 года Высшим Арбитражным Судом РФ опубликовано Постановление Пленума от 16.05.2014 № 28 (далее - Постановление №28),
вкотором ВАС РФ на основе анализа обновленного законодательства
разъяснил ряд вопросов, связанных с оспариванием крупных сделок и сделок с заинтересованностью213. При этом ранее действующие Постановление Пленума ВАС РФ от 20.06.2007 № 40 «О некоторых вопросах практики применения положений законодательства о сделках с заинтересованностью» и Постановление Пленума ВАС РФ от 18.11.2003 № 19 «О некоторых вопросах применения Федерального закона «Об акционерных обществах» (в части п.п. 30-36), признаны утратившими силу.
В Постановлении № 28 даны разъяснения следующих особенностей одобрения и признания таких сделок недействительными .
1. Нормы об оспаривании крупных сделок и сделок с
заинтересованностью, которые содержатся Законе об ООО, Законе об АО и иных законах о юридических лицах, являются специальными по отношению к правилам статьи 173.1 и пункта 3 статьи 182 ГК РФ. То есть нормы специальных законов применяются при оспаривании крупных сделок и сделок с заинтересованностью в приоритетном порядке.
Сделки, совершенные без необходимого согласия (одобрения) органа юридического лица, а также сделки, совершенные единоличным исполнительным органом или другим представителем юридического лица в отношении себя лично либо в отношении другого лица, представителем (единоличным исполнительным органом) которого он одновременно является, но не подпадающие под действие упомянутых норм о крупных сделках и (или) сделках с заинтересованностью, могут быть оспорены в соответствии с общими правилами, предусмотренными ст. 173.1 и п. 3 ст. 182 ГК РФ.
2. Наличие решения общего собрания об одобрении крупной сделки или сделки с заинтересованностью не препятствует признанию ее
213 Официальный сайт ВАС РФ [Электронный ресурс]http://www.arbitr.ru/as/pract/post_plenum/108544.html (Дата обращения 29.11.2014)
130