Гайтова, Каболов, Хевсаков - Корпоративное право

К 2005 году была признана объективная необходимость совершенствования корпоративного законодательства, и Министерством экономического развития и торговли РФ была разработана «Концепция развития корпоративного законодательства на период до 2008 г.» и впоследствии с учетом вносившихся в нее изменений одобрена Правительством РФ (раздел II Протокола от 18 мая 2006 г. № 16).29

2014 год можно назвать переломным для российского корпоративного права, так как в законодательство было введено понятие корпоративных отношений, дополняющее объем предмета гражданского права и само по себе определяющее место корпоративного права.

30 декабря 2012 г. был принят Федеральный закон № 302-ФЗ «О внесении изменений в главы 1, 2, 3 и 4 части первой Гражданского кодекса Российской Федерации»30 - первый из серии федеральных законов, содержащих важные изменения и дополнения действующего ГК РФ. К числу наиболее принципиальных новелл этого Закона следует отнести дополнение

содержания ст. 2 ГК РФ, согласно которому корпоративные отношения являются неотъемлемой составной частью предмета гражданского права.

1.2.2. Понятие и виды источников корпоративного права и корпоративных норм

Источники права - формы объективирования юридических норм, служащие признаками их обязательности в данном обществе и в данное время, а также средства познания права. В самом общем понимании источниками права являются такие факторы действительности, которые обусловливают возникновение потребности в правовом регулировании, появление соответствующих правовых норм и придают содержанию этих норм определенную репрезентативность .

Значительный интерес к корпоративному регулированию в последнее время проявляется как в расширении его границ, так и в углублении содержания, а также совершенствовании его организационноправовых форм.

К основным источникам корпоративного права можно отнести: 1.Нормативные правовые акты.

29	Минэкономразвития России подготовило проект Концепции развития корпоративного
законодательства		на	период	до	2008	года	[Электронный	ресурс]

http://economy.gov.ru/minec/activity/sections/corpmanagment/doc1119343461453 (Дата обращения

06.11.2014) .

30 СЗ РФ. - 2012. - № 53 (ч. I). - Ст. 7627.

21

2.Нормы международного права.

3.Корпоративные (локальные) акты.

4.Корпоративные обычаи, деловые обыкновения, прецеденты. Прежде всего, конечно, источниками корпоративного права

являются нормативные правовые акты, в которых выражены особенности правового регулирования корпоративных отношений. Совокупность таких актов, регулирующих корпоративные отношения, называется корпоративным законодательством.

Конституция РФ служит базой для всего законодательства, в том числе и для корпоративного, поскольку содержит нормы, прямо относящиеся к корпоративному праву (ст. 8, 34 и др.)31 32 33.

Тем не менее, основу корпоративного законодательства составляют, безусловно, гражданско-правовые нормы. Поэтому главным источником корпоративного права, безусловно, является Гражданский кодекс РФ, именно им устанавливаются основы правового статуса корпораций. ГК РФ развивает положения Конституции РФ об участниках гражданского оборота и закрепляет права и обязанности этих участников, включая корпорации. Поэтому ГК РФ является универсальным источником корпоративного права.

Кроме ГК РФ, есть перечень федеральных законов, регламентирующих создание, реорганизацию, прекращение деятельности корпораций, их виды и т.д. К этим законам относятся, например:

—Федеральный закон «О государственной регистрации

юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» от 08.08.2001 № 129-ФЗ (ред. от 21.07.2014)34;

—Федеральный закон «О лицензировании отдельных видов деятельности» от 04.05.2011 №99-ФЗ (ред. от 21.07.2014)35;

—Федеральный закон «О несостоятельности (банкротстве)» от 26.10.2002 № 127-ФЗ (ред. от 12.03.2014)36 (далее - Закон о несостоятельности);

31Суханов Е.А. Сравнительное корпоративное право. М.: Статут, 2014. 456 с. [Электронный ресурс] // Справочная правовая система Консультант-плюс. (Дата обращения 10.11.2014). - Введение.

32Подробнее см.: Кирилловых А.А. Корпоративное право: курс лекций. [Электронный ресурс] М.: Юстицинформ, 2009. - 192 с. Справочная правовая система Консультант Плюс (Дата обращения

10.11.2014)

33Конституция Российской Федерации (принята всенародным голосованием 12.12.1993) (в ред. от 1.07.2014 № 11-ФКЗ) // Собр. законодательства РФ. - 2014. - № 31. - Ст. 4398.

34Собр. законодательства РФ. - 2001. -№ 33 (часть I). - Ст. 3431.

35Собр. законодательства РФ. - 2011. № 19. - Ст. 2716.

36Собр. законодательства РФ. - 2002. - № 43. - Ст. 4190.

22

—Федеральный закон «Об обществах с ограниченной ответственностью» от 08.02.1998 № 14-ФЗ (ред. от 05.05.2014)37 (далее - Закон об ООО);

—Федеральный закон «Об акционерных обществах» от 26.12.1995 №208-ФЗ (ред. от

21.07.2014) 40 38 (далее - Закон об АО);

—Федеральный закон «О производственных кооперативах» от 08.05.1996 № 41-ФЗ (ред. от 30.11.2011)39

—Федеральный закон «О некоммерческих организациях» от 12.01.1996 №7-ФЗ (в ред. 14.10.2014)40 и др.

Также в корпоративное законодательство стоит включить и публично-правовые нормы, связанные с государственным регулированием деятельности корпораций. Данные нормы можно характеризовать как нормы, регулирующие и обеспечивающие интересы не только учредителей (участников) корпораций, но и иных лиц (наемных работников, контрагентов, государственных и муниципальных органов и т.д.), общества и государства в целом. Этот вывод базируется на постулате, что «в системе отношений «общество - бизнес» деятельность корпорации

способствует увеличению всеобщего богатства и оптимизации производства, служит интересам общества в целом»41.

Например, закон обязывает открытые акционерные общества проводить ежегодный аудит, раскрывать информацию в том объеме и

порядке, которые определены нормативными актами о раскрытии информации42 43. Акционерные общества обязаны следовать этим нормам и

вслучае их неисполнения будут нести ответственность, предусмотренную административным законодательством.

Также в качестве примера можно привести условия и последствия

применения Федерального закона от 26.12.2008 № 294-ФЗ (ред. от

37Собр. законодательства РФ. - 1998. -№ 7. -Ст. 785.

38Собр. законодательства РФ. -1996. - № 1. -Ст. 1.

39Собр. законодательства РФ. - 1996. -№ 20. -Ст. 2321.

40Собр. законодательства РФ. - 1996. - № 3. -Ст. 145.

41Макарова О.А. Корпоративное право: учебник. М.: Волтерс Клувер, 2005. - С. 19.

42См.: глава XIII «Учет и отчетность, документы общества. Информация об обществе» Федеральный закон «Об акционерных обществах» от 26.12.1995 №208-ФЗ (ред. от 21.07.2014)

43Ст. 126 «Непредставление налоговому органу сведений, необходимых для осуществления налогового контроля» Налогового Кодекса РФ (часть первая) от 31.07.1998 № 146-ФЗ (ред. от 04.10.2014) // Собр. законодательства РФ. -1998. -№ 31. -Ст. 3824; Ст. 15.6. «Непредставление (несообщение) сведений, необходимых для осуществления налогового контроля» Кодекса РФ об административных правонарушениях от 30.12.2001 № 195-ФЗ (ред. от 22.10.2014) // Собр. законодательства РФ. - 2002. -№ 1 (ч. 1). -Ст. 1.

23

21.07.2014) «О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля»44.

Другим источником корпоративного права являются нормы международного права.

Согласно Конституции РФ и ст. 7 ГК РФ общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры РФ являются составной частью ее правовой системы.

Если общепризнанными принципами и нормами международного права или международным договором РФ установлены иные правила, чем те, которые предусмотрены корпоративным законодательством, применяются принципы и нормы международного права и правила международного договора РФ (ст. 15 Конституции РФ).

Стоит обратить внимание на закономерность, характерную для нормативно-правового режима предпринимательства:«чем меньше нормативно-правового регулирования коммерческих отношений, тем больше возможностей для саморегулирования этих отношений»45. Такая форма предпринимательства, как объединение капиталов, относится к той диспозитивно регулируемой сфере деятельности, где определяющим является самоуправление. Именно поэтому «нормативно-правовые формы должны определять лишь необходимые требования, предъявляемые к предпринимательству, оставляя широкий простор для собственного усмотрения предпринимателя»46.

Необходимо иметь в виду две тенденции в регулировании корпоративных отношений47.

Первая тенденция базируется на необходимости «жесткого» регулирования общеобязательных правил, применяемых к корпоративным отношениям, на уровне федеральных законов с преобладанием императивного подхода. Суть данной тенденции - в создании основы (установлении общих правил) для правового регулирования корпоративных отношений без стремления углубления в детальное регулирование деятельности корпораций. При этом за участниками правоотношения остается возможность выбора варианта поведения.48

44Собр. законодательства РФ. - 2008. -№52 (ч. 1). -Ст. 6249.

45Макарова О.А. Корпоративное право: учебник. М.: Волтерс Клувер, 2005. - С. 47.

46Попондопуло В.Ф. Коммерческое (предпринимательское) право. М., 2003. - С. 52.

47Макарова О.А. Юридический справочник предпринимателя. - Спб. : Питер, 2003 - С. 3.

48Кодекс корпоративного поведения. Корпоративное поведение в России/ под ред. И.В. Костикова. М., 2003. - С. 5.

24

Вторая тенденция основывается на возрастающей роли «мягкого» регулирования (или саморегулирования), которая повлекла усиление роли локального регулирования корпоративных отношений.

Безусловно, нормы законодательства не всегда могут обеспечить надлежащий уровень корпоративного управления и разрешения корпоративных конфликтов. Поэтому в последнее время, судя по изменениям законодательства, серьезно возросло значение внутренних

корпоративных (локальных) актов корпораций.

1.2.3. Теоретические и практические аспекты локального регулирования корпоративных отношений

Локальное правовое регулирование рассматривается как целенаправленная деятельность по правовому опосредованию общественных отношений, складывающихся в рамках конкретной корпорации, осуществляемая на основе закона и в дополнение к нему, служащая формой их самоорганизации и саморегулирования корпораций49.

Локальное правотворчество, конечно, предусмотрено на централизованном нормативном уровне, хотя гражданское законодательство ограничивается упоминанием внутренних документов корпораций, регулирующих внутреннюю деятельность (учредительных документов, корпоративного договора, различных положений, инструкций, приказов по вопросам организации деятельности корпорации и т.д.). Сформированная в обществе воля - это и есть «правовая норма, которая признается общей волей участников корпоративного объединения»50.

Корпоративный (локальный) правовой акт - документ органа корпорации, содержащий корпоративные нормы. Корпоративный акт регулирует различные сферы деятельности корпорации: управление корпорацией, финансовые вопросы, работу с ценными бумагами корпорации и т.д.

Кстати сказать, ст. 52 ГК РФ хотя и посвящена учредительным документам общества, говорит также о возможности утверждения дополнительных документов, не имеющих статуса учредительных, но регулирующих корпоративные отношения. Упоминание о последних появилось в ГК весной 2013 г., после вступления в силу поправок в п. 1 ст. 2 кодекса: это отношения, связанные с участием в корпоративных организациях или с управлением ими.

49 Кирилловых А.А. Корпоративное право: курс лекций. [Электронный ресурс] М.: Юстицинформ, 2009. - 192 с. Справочная правовая система Консультант Плюс (Дата обращения 10.11.2014).

50 См.: Эннекцерус Л. Курс германского гражданского права. М., 1949. Т. 1. - С. 117.

25

К сожалению, размытые законодательные формулировки не способствовали широкому применению данных норм, хотя документы типа Положения о совете директоров, Положения о генеральном директоре, внутренние регламенты во многих корпорациях разрабатывались.

Внутренний регламент может стать документом, в котором можно будет подробно расписать механизмы взаимодействия участника (учредителя) и корпорации, где могут найти отражение рутинные либо потенциально спорные вопросы:

—порядок направления корреспонденции, извещений от участника корпорации и обратно (нужно ли нотариальное заверение подписи участника, достаточно ли заказного письма или необходимо письмо с описью, можно ли направить запрос или иное извещение в виде телеграммы, по электронным каналам связи с электронной подписью или без и т.п.);

—порядок ознакомления с информацией о деятельности корпорации, изготовления копий (включая возможность заверения их организацией) и

т.п.;

—требования к организации общего собрания (возможно закрепление единого дня ежегодного собрания, единого места и т.п.);

—особенности процедуры проведения собрания в конкретной корпорации;

—четкий порядок и способ выплаты дивидендов и т.п.

Возможно, во внутреннем регламенте найдут отражения правила, регулирующие отношения между органами управления корпорации: советом директоров и генеральным директором, несколькими единоличными исполнительными органами и др.

Безусловно, полной свободы действий ГК участникам корпораций не дает: внутренние документы, включая регламент, должны соответствовать нормам устава, который, в свою очередь, очевидно, не должен противоречить нормам закона.

В целом основными корпоративными актами, обладающими наивысшей юридической силой и социальной значимостью среди всех корпоративных актов следует признать учредительные документы корпораций. Также к таким актам можно отнести решения общего собрания учредителей (участников) корпораций.

Недавно в законодательстве был закреплен относительно новый вид корпоративного акта - корпоративный договор, под которым понимается

26

договор, содержащий нормы корпоративного права, определяющий универсализацию прав и обязанностей сторон корпоративных отношений, придающий им длительный, стабильный характер. Он отличается и от гражданско-правовых договоров, и от публичных договоров, так как заключается между равноправными субъектами, а не между субъектами, связанными отношениями власти и подчинения.

1.2.4. Кодексы корпоративного управления

Интересен тот факт, что крупные корпорации активно пользуются такой формой корпоративных актов, как Кодекс корпоративного управления (поведения). В качестве одного из примеров можно привести Кодекс корпоративного управления Центрального банка РФ, недавно одобренный Советом директоров Банка России 51 52.

Кодекс представляет собой свод рекомендаций относительно наилучшего корпоративного управления обществом, разъясняющий стандарты соблюдения прав акционеров, способствующий их реализации на практике, обеспечивающий повышение эффективности управления компанией, долгосрочное и устойчивое развитие. Применение обществом положений Кодекса является добровольным и основано на стремлении повысить привлекательность общества в глазах существующих и потенциальных инвесторов. Первая часть Кодекса содержит базовые постулаты, которые лежат в основе надлежащего корпоративного управления, - принципы корпоративного управления. Во второй части Кодекса сформулированы рекомендации, которые раскрывают способы и механизмы практической реализации принципов Кодекса. Эти рекомендации должны стать основой для формирования политики и практики корпоративного управления Банка России53.

Как видно, подобные Кодексы корпоративного управления (поведения) не являются нормативными правовыми актами, носят рекомендательный характер, фактически выполняют функцию модельного правового акта, хотя обладают чертами подзаконного нормативного акта.

51 Подробнее о различных видах корпоративных актов (учредительных документах, корпоративном договоре и т.д.) будет сказано далее.

52Письмо Центрального банка РФ от 10 апреля 2014 г. № 06-52/2463 «О Кодексе корпоративного управления» // Вестник Банка России. - 2014. -18 апр.

53Справочная информация: «Правовой календарь на I квартал 2014 года» [Электронный ресурс] http://base.consultant.ru/cons/cgi/onlme.cgi?req=doc;base=LAW;n=156189

(Дата обращения 07.11.2014)

27

Кодексы обычно базируются на принципах корпоративного управления, разработанных Организацией международного экономического сотрудничества и развития (ОЭСР)54. Корпоративные акты подобного рода создают дополнительные гарантии обеспечения прав участников корпораций и соответствуют международным стандартам корпоративного управления, включая принципы ОЭСР. По сути, Кодекс корпоративного управления представляет собой часть международной системы стандартов корпоративного управления.

Корпоративные обычаи, деловые обыкновения, прецеденты

весьма условно объединены в группу источников корпоративного права по причине нечастого и невсеобщего их возникновения и применения55 56.

Корпоративные обычаи отражают нигде не закрепленное, но сложившееся правило корпорации, постоянно и единообразно используемое в ее деятельности (например, правило завершать работу в определенное время, ставить в известность руководство о фактах, нарушающих привычный распорядок жизни организации и т.д.).

Корпоративные деловые обыкновения - заведенный порядок дел, сформировавшаяся практика (например, обход (осмотр) руководителем своей организации).

Корпоративные прецеденты - корпоративные решения, используемые в качестве образца для разрешения в корпорации аналогичных дел (например, вручение именинникам ценных подарков).

На сегодняшний день в определенных сферах предпринимательской деятельности (страхование, банковская сфера, перевозка) действительно сложились такие правила поведения, которые можно считать обычаями и т.д. Возможно, было бы правильнее считать их источниками предпринимательского, а не корпоративного права, поскольку именно корпорации на сегодняшний день являются одной из форм предпринимательской деятельности.

54	См.: Принципы корпоративного управления ОЭСР (Организация экономического

сотрудничества и развития) (OECD Principles of Corpopate Governance). - OECD publication,

1999	[Электронный	ресурс]
	http://www.oecd.org/daf/ca

/corporategovernanceprinciples/32159669.pdf (Дата обращения 07.11.2014)

55Корпоративные споры в Санкт-Петербурге [Электронный ресурс] http://unitedlawyers.ru/korporativnoe_pravo (Дата обращения 07.11.2014)

56См.: Кашанина Т.В. Корпоративное (внутрифирменное) право. Учебное пособие. М., 2003.

- С. 90.

28

1.2.5. Корпоративный договор

С 1 сентября 2014 г. одним из новых для российского права понятий является понятие «корпоративного договора».

Еще десять лет назад возможность заключения подобных соглашений по российскому праву вызывала дискуссии на уровне трактовки общих принципов гражданского законодательства о свободе разработки и заключения непоименованных договоров. Поскольку для реализации крупных проектов (как правило, с иностранным участием) подобные соглашения были и остаются эффективными инструментами, договоры заключались, но отношения регулировались преимущественно зарубежным законодательством.

Однако в 2008-2009 гг. в законы о хозяйственных обществах57 58 59 были внесены изменения, позволившие участникам обществ с ограниченной ответственностью заключать договоры об осуществлении прав участников общества61, а акционерам – акционерные соглашения .

Обновленная редакция ГК РФ имела своей целью объединить положения указанных выше законов под единым понятием «корпоративный договор» (так как он может быть заключен только в хозяйственных обществах) и более четко урегулировать некоторые аспекты. Интересен тот факт, что ГК РФ соглашение о создании хозяйственного общества также подчиняет действию норм о корпоративном договоре (хотя приоритет остается за требованиями специального законодательства).

В таком соглашении участники (все или некоторые из них) договариваются об определенных действиях по реализации своих корпоративных прав, при этом закрытый перечень таких действий в законе отсутствует.

Существует прямой запрет на указание в соглашении необходимости участников следовать указаниям органов общества или формировать органы управления в определенном составе, то есть участников становится невозможно подчинить воле органов управления.

Но при этом формат корпоративного договора позволяет сторонам определить более подробно, чем в уставе, порядок формирования органов общества (например, количество директоров, представляющих интересы

57 См.: федеральный закон «Об акционерных обществах» от 26.12.1995 №208-ФЗ (ред. от 21.07.2014) ; федеральный закон «О производственных кооперативах» от 08.05.1996 № 41ФЗ (ред. от 30.11.2011)

58П. 3 ст. 8 Закона об ООО.

59Ст. 32.1. Закона об АО.

29

тех или иных участников, количество «независимых» директоров и т.д.). Заключение такого соглашения дает возможность миноритарным акционерам согласованно сформировать и изъявить свою волю по тем или иным вопросам управления обществом.

Важным представляется появление возможности закрепления процедуры выхода из спорных ситуаций в управлении обществом, характерных, например, для обществ, где у участников (или групп участников) создается разделение голосов «50 на 50».

Стороны могут предусмотреть в корпоративном договоре положения, регулирующие условия увеличения уставного капитала, порядок приобретения и отчуждения акций/долей: в каких случаях акционеры/участники могут продать свою долю, в каких ситуациях должны от этого воздержаться и т.д.

Заключение корпоративного договора может иметь смысл как в самом начале деятельности компании, так и в ходе ее существования (например, в ситуациях, когда в обществе происходит изменение состава участников и т.д.)

Надо отметить, что ГК РФ распространяет правила о корпоративном договоре не только на участников хозяйственного общества, но и на соглашения между участниками и иными лицами. Можно предположить два основных варианта подобных соглашений:

—договор между участниками хозяйственного общества и кредиторами общества;

—договор между участниками и будущими участниками

общества (потенциальными покупателями долей или акций на этапе проведения переговоров)60.

Законом установлены требования к форме корпоративного договора: это может быть только единый документ, подписанный сторонами (п. 3 ст.

67.2ГК РФ).

О самом факте заключения соглашения между участниками общества (но не о его содержании!) необходимо уведомить само общество. В противном случае, если у участников, которые такой договор не подписывали, возникнут убытки, закон предоставляет им право требовать возмещения у договорившихся (абз. 1 п.4. ст. 67.2 ГК РФ).

ГК РФ содержит отсылку к Закону об АО в части раскрытия информации о факте заключения корпоративного договора: в публичном обществе информация должна быть доступна, в непубличном - по общему правилу - конфиденциальна (п. 4 ст. 67.2 ГК РФ).

30