- •Шестакова е.В. Договоры в электронной форме: правовые риски и судебная практика. - "Право Доступа", 2020.
- •Глава 1. Договоры в электронной форме
- •Правовые основания заключения договоров в электронной форме
- •1. Акцепт оферты в электронном виде
- •2. Подписание договоров неквалифицированной электронной подписью
- •3. Дополнительные требования об электронном формате договоров
- •4. Доказательства составления договоров в электронной форме
- •5. Использование информационных технологий при заключении договора
- •1. Недобросовестные действия стороны
- •2. Взыскание задолженности по договору
- •3. Соблюдение формы заключения договора
- •Принципиальные новеллы о простой письменной форме сделки
- •1. Использование факсимильного воспроизведения подписи
- •2. Подтверждение заключения договора первичными документами
- •3. Подписание договоров уполномоченным лицом усиленной электронной подписью
- •4. Чек вместо электронного или письменного договора
- •Распространение на электронные договоры правил, касающихся простой письменной формы сделок
- •1. Присоединение к договору путем смс-кода
- •2. Использование смс-кодов при формировании заявок
- •3. Использование простой электронной подписи (пэп) и одноразовых паролей, передаваемых посредством sms-сообщений
- •4. Ответственность банка за последствия электронного документа
- •1. Условия договоров не отвечают розничным договорам купли-продажи
- •2. Фиксация оферты путем видеозаписи
- •Условия приравнивания сделок, заключенных посредством электронных средств, к сделкам в простой письменной форме
- •Процедура признания сделок, заключенных в цифровой форме
- •Алгоритм заключения сделок в цифровой форме
- •Последствия несоблюдения простой письменной формы сделки
- •Глава 2. Электронные договоры и сделки: правовые основания по гк рф, общие правила заключения
- •Новое о распоряжении цифровыми правами
- •Виды цифровых прав
- •Подвиды цифровых прав
- •Особенности договорных обязательств
- •Электронные документы, передаваемые по каналам связи
- •Виды электронных документов
- •1. Указание на отгрузку товара на основании телеграммы
- •2. Расторжение договора на основании телеграммы
- •Нормы договорного права применительно к договорам в электронной форме и примеры договорных норм
- •1. Передача пакета акций для вида
- •2. Уступка права требования
- •3. Оформление первичных документов носит формальный характер
- •Виды притворных сделок
- •1. Договоры уступки права требования
- •2. Сделка, прикрывающая договор дарения
- •3. Договор поставки как притворная сделка
- •Форма электронного документа о состоянии объектов коммунальной и инженерной инфраструктур
- •Соглашение об электронном обмене документами
- •Заключение договора по электронной почте: плюсы и минусы
- •Заключение электронных договоров
- •"Подводные камни" простой электронной подписи
- •1. Несвоевременное исполнение обязательств, подтверждаемое электронными документами
- •2. Нарушение сроков исполнения обязательств
- •3. Электронное уведомление о завершении операций
- •4. Отсутствие аналога собственноручной подписи
- •5. Подписание электронной цифровой подписью банковских документов
- •Как установить, что электронный документ исходит от стороны по договору?
- •Дополнительное соглашение упд n ______ к договору поставки n__________ от __________ г.
- •1. Основные термины, используемые в Дополнительном соглашении:
- •2. Общие положения:
- •3. Порядок осуществления обмена электронными упд/укд/иупд:
- •3.1. Общие требования к оформлению электронных упд по Договору.
- •3.2. Порядок осуществления обмена электронным упд при доставке Товара Поставщиком Покупателю.
- •3.3. Порядок осуществления обмена электронным упд при самовывозе Товара Покупателем (если применимо).
- •3.4. Приемка Товара при осуществлении обмена Сторонами электронными упд/укд/иупд при доставке Товара Поставщиком Покупателю.
- •4. Случаи выставления упд/укд/иупд на бумажном носителе:
- •1. Техническая экспертиза электронного образа договора денежного займа
- •2. Проведение оценочной экспертизы стоимости
- •3. Государственная экспертиза по договору
- •Как установить электронные договоры во внешнеэкономической деятельности?
- •1. Использование электронной системы декларирования
- •2. Использование электронных справочников вэд
- •3. Использование электронной системы декларирования вэд
- •4. Получение таможенным органов в электронном виде информации от банка
- •5. Предварительная классификация товара на основании электронного заявления
- •6. Подписание документов с помощью специального программного обеспечения
- •Глава 3. Онлайн-договоры: особенности и юридические тонкости подготовки и оформления
- •Подготовительный этап заключения договора
- •Стадии заключения договора
- •1. Недоказанность потери потребительского спроса
- •2. Наличие заказа на товар
- •3. Преждевременные действия стороны по договору
- •Как возмещаются убытки, причиненные недобросовестным поведением?
- •Правовые особенности заключения договора посредством обмена сканами документов по электронной почте
- •Заключение договоров в сети Интернет посредством совершения конклюдентных действий
- •1. Конклюдентные договоры с операторами сотовой связи
- •2. Конклюдентные действия в виде обмена электронными сообщениями
- •3. Согласование существенных условий договора конклюдентными действиями
- •4. Акцептование договора транспортных услуг
- •5. Конклюдентные действия по договору займа
- •Последующее одобрение сделки как способ обоснования юридической силы скана договора
- •1. Подписание договора неуполномоченным лицом без последующего одобрения
- •2. Наличие последующего одобрения сделки и навыков монтажа оборудования
- •3. Обращение банка с иском о взыскании задолженности с поручителя является последующим одобрением сделки
- •Глава 4. Электронная переписка с контрагентом
- •Использование электронной почты
- •1. Наличие разрешения на строительство
- •2. Заключение договора под влиянием обмана или заблуждения
- •3. Указание на недостоверность сведений
- •Риски признания недостоверных заверений об обстоятельствах
- •1. Взыскание убытков в связи недостоверностью заверений об обстоятельствах в отношении ндс
- •2. Недостоверные заверения во время переговоров
- •3. Недостоверные заверения об обстоятельствах как основания для отказа от договора
- •Риски недобросовестного ведения переговоров
- •1. Принятие от контрагента договора
- •2. По принципу эстопель сторона не может ссылаться на недействительность договора
- •Риски досрочного заключения договора
- •1. Преждевременное заключение договора
- •2. Сторона берет риск преждевременного заключения договора
- •Правовые конструкции, таящие в себе риски досрочного заключения договора
- •Сравнительный анализ договоров
- •Глава 5. Электронные документы, как доказательства в суде
- •Актуальная практика использования электронных доказательств в суде
- •Переписка в мессенджере как средство доказывания в суде
- •Индивидуализация стороны в наиболее популярных мессенджерах
- •Переписка в чатах: переговоры о заключении договоров или оферта?
- •Допустимость использования распечаток материалов с веб-сайтов в качестве доказательств в суде
- •Использование Интернет-архивов
- •Сроки хранения документов*(10)
- •Глава 6. Рекомендации по заключению электронных договоров
- •Рекомендации в отношении использования электронной цифровой подписи
- •Рекомендации по использованию договоров в электронной форме
- •Рекомендации по соблюдению конфиденциальности информации при использовании электронных договоров
- •Рекомендации по заключению договоров в отношении госзакупок
- •Рекомендации по использованию доказательств в суде
- •Список литературы
1. Передача пакета акций для вида
В Определении ВС РФ от 14 мая 2019 г. по делу N А66-4283/2014 суд согласился с доводами налогового органа о мнимости сделки по реализации акций.
Доводы ФНС России о нерыночном характере цены договора купли-продажи акций имели правовое значение как одно из свидетельств мнимости сделки: ими косвенно подтверждалось, что сторонам договора, не имевшим намерения его исполнять, был не особо важен объект, который они назовут в тексте договора в качестве продаваемого. Вопреки позиции суда округа, суды первой и апелляционной инстанций правомерно согласились с утверждением уполномоченного органа о несоответствии цены сделки рыночной стоимости пакета акций, приняв во внимание размер дисконта при залоге акций.
По названной мнимой сделке продавец и покупатель создали лишь видимость исполнения, возвратив все, что передавалось для создания такой видимости, поэтому никаких реституционных требований, вытекающих из недействительности договора, не возникло, в том числе не возникло требование общества (покупателя) к Осташковскому заводу (продавцу) о возврате цены договора купли-продажи (пункт 2 статьи 168 Гражданского кодекса), что, по сути, и констатировали суды первой и апелляционной инстанций. При этом они не применяли какие-либо специальные последствия недействительности в виде односторонней реституции, как ошибочно счел окружной суд.
С учетом изложенного, являются правильными выводы судов первой и апелляционной инстанций о том, что договор купли-продажи 75-процентного пакета акций ничтожен и ни одна из его сторон в действительности не передавала другой что-либо по этой сделке.
2. Уступка права требования
Уступка права требования также может быть признана мнимой сделкой, поскольку часто подразумевает нестандартные формы расчетов.
Пунктом 1.3. Договора уступки установлено, что принадлежность прав цеденту подтверждается документами, предоставляемыми цессионарию по акту приема-передачи. В приложении N 1 к договору уступки прав требований (Лот N 2) от 18.01.2017 указано, что балансовая стоимость прав (требований) к Сизову И.И. составляет 39 332 622,65 руб.
В акте приема-передачи документов к договору уступки прав (требований) (Лот N 2) от 18.01.2017 в качестве документов, подтверждающих наличие прав (требований), указано на определение арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 27.07.2015 по делу N А56-32216/2010.
Согласно пункту 1 статьи 170 Гражданского кодекса Российской Федерации мнимая сделка, то есть сделка, совершенная лишь для вида, без намерения создать соответствующие ей правовое последствия, ничтожна.
3. Оформление первичных документов носит формальный характер
В Постановлении от 27 марта 2019 г. по делу N А33-14324/2018 (Третий арбитражный апелляционный суд (3 ААС)
В случае отказа директора от дачи пояснений или их явной неполноты, если суд сочтет такое поведение директора недобросовестным (статья 1 ГК РФ), бремя доказывания отсутствия нарушения обязанности действовать в интересах юридического лица добросовестно и разумно может быть возложено судом на директора.
Неразумность действий (бездействия) директора считается доказанной, в частности, когда директор:
1) принял решение без учета известной ему информации, имеющей значение в данной ситуации;
2) до принятия решения не предпринял действий, направленных на получение необходимой и достаточной для его принятия информации, которые обычны для деловой практики при сходных обстоятельствах, в частности, если доказано, что при имеющихся обстоятельствах разумный директор отложил бы принятие решения до получения дополнительной информации;
3) совершил сделку без соблюдения обычно требующихся или принятых в данном юридическом лице внутренних процедур для совершения аналогичных сделок (например, согласования с юридическим отделом, бухгалтерией и т.п.).
В соответствии с решением УФСН России по Красноярскому краю от 18.12.2017 N 42 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения налоговый орган пришел к выводу о том, что представленные обществом "Востокгеофизика" документы и результаты контрольных мероприятий свидетельствуют о том, что реальность выполненных работ, согласно документов, оформленных от имени ООО "Сейсмопромгеотех" (ООО ТД НМЗ") в 2014 году не установлена. Заключение договора с ООО "Сейсмопромгеотех" (ООО ТД НМЗ") и оформление первичных документов носило формальный характер в целях получения необоснованной налоговой выгоды в виде увеличения налоговых вычетов по НДС.
Налоговым органом установлено, что сумма налога на добавленную стоимость, уплаченная ООО "Востокгеофизика", согласно представленных документов, обществу "Сейсмопромгеотех" (ООО ТД НМЗ"), заявлена к вычету по недостоверным документам, поскольку сформировавшие налоговый вычет хозяйственные операции в действительности ООО "Сейсмопромгеотех" (ООО ТД НМЗ") не осуществлялись.
Таким образом, в ходе проведения выездной налоговой проверки установлено, что обществом "Востокгеофизика" неправомерно предъявлен к вычету налог на добавленную стоимость по счетам-фактурам, составленным от имени ООО "Сейсмопромгеотех" (ООО ТД НМЗ") в сумме 5 817 415 рублей 63 копеек.
Письмом Центрального Банка Российской Федерации от 10.04.2014 N 06-52/2463 "О Кодексе корпоративного управления", введены дополнительные критерии добросовестности и разумности (помимо отсутствия личной заинтересованности, действий в интересах общества, проявления осмотрительности и заботливости которые следует ожидать от хорошего руководителя в аналогичной ситуации при аналогичных обстоятельствах): принятие решений с учетом всей имеющейся информации, в отсутствие конфликта интересов, с учетом равного отношения к акционерам общества, в рамках обычного предпринимательского риска (пункт 2.6.1), стремление добиваться устойчивого и успешного развития общества (пункт 126).
Бездействие становится противоправным лишь тогда, когда на лицо возложена обязанность действовать определенным образом в соответствующей ситуации.
Из представленных в материалы дела доказательств следует, что отчетность, за ненадлежащее представление которой обществу доначислен НДС (недоимка) и начислены пени, подлежали представлению в контролирующие органы в период исполнения Каргашиным А.В. обязанностей генерального директора ООО "Востокгеофизика".
Судом первой инстанции верно учтено, что недобросовестность и неразумность действий (бездействия) Каргашина А.В. выражается в непринятие им, как руководителем текущей деятельностью общества, объективно возможных и достаточных мер по устранению или недопущению отрицательного результата - доначисления НДС и взыскания с общества указанных пени в результате неисполнения обязанностей по предоставлению надлежащей отчетности в контролирующие органы.
Притворная сделка - это сделка, которая заключается только для формального (документального) прикрытия другой сделки. Притворная сделка - это одна из разновидностей недействительных сделок. Цель притворных сделок - маскировка иных сделок, которые стороны в действительности собираются совершить.
Пример
Компании заключают договор на одних условиях, но пытаются отвести внимание проверяющих органов от фактической ситуации. Например, есть договор поставки одной партии товара, однако по факту поставлено несколько партий. Таким образом, юридические лица желают уменьшить свою налоговую нагрузку.
Приведем примеры видов притворных сделок.
Таблица