дней со дня получения отчета, если договором не установлен иной срок. В противном случае отчет считается принятым.

Для обеспечения выплаты вознаграждения и затрат ст. 997 ГК предусматривает право комиссионера на односторонний вычет своей доли из сумм, поступивших для комитента. Вычет отличается от удержания, предусмотренного ст. 359 и 360 ГК. Реализация удерживаемого имущества допускается в порядке, установленном для реализации залогов, т.е. по решению суда. Вычет своей доли - неизмеримо более действенный способ обеспечения интересов комиссионера.

Как уже было сказано, во внешнеторговых отношениях договор комиссии именуется консигнационным. Договоры консигнации в определенной степени регулируются Типовым коммерческим агентским контрактом, разработанным Международной торговой палатой (изд. 1991 г. № 469) и Руководством по составлению коммерческих агентских контрактов (изд. 1983 г. № 410). В них также регламентируются отношения по консигнации, даются рекомендации по составлению консигнационных контрактов.

Врежиме консигнации продажа товаров осуществляется с консигнационного склада посреднической организации, получающей товар от импортера (консигнанта). Договором на консигнатора возлагается более широкий круг обязанностей, чем во внутреннем торговом обороте. Консигнатор должен принять товар от транспортной организации, а в случае несохранности получить коммерческий акт и добиться возмещения потерь от перевозчика, выполнить таможенные процедуры, уплатить сборы, пошлины и акцизы, вывезти товар на свой склад, осуществлять его хранение и организовать сбыт покупателям.

Вдоговоре устанавливается, может ли консигнатор продать весь товар сразу или реализовать его частями. При необходимости поддержания запасов товара на складе этот товар хранится в процессе реализации от 1 года до 5 лет. В договоре распределяются расходы по хранению товара, может предусматриваться необходимость страхования товаров, консервации непроданных товаров.

Со своей стороны, консигнант обеспечивает консигнатора технической документацией на товар, сертификатом соответствия, рекламными материалами. Он в необходимых случаях проводит обучение сотрудников организации-консигнатора, предоставляет своих квалифицированных специалистов для участия в переговорах с покупателями и в подготовке заключаемых консигнатором договоров с третьими лицами.

Стоимость товара перечисляется консигнанту частями по мере реализации. Непроданный в согласованный срок товар подлежит возврату по указанию консигнанта. В договор может включаться условие об обязанности консигнатора в случае необеспечения продажи в установленный срок оплатить консигнанту полную или частичную стоимость товара, т.е. выкупить его. Этот прием внешнеторговой комиссии, обусловленный сложностями возврата товара за рубеж, может применяться и во внутреннем обороте.

Последствия неисполнения комиссионером обязанностей по продаже товара могут предусматриваться в договоре или определяться последующими соглашениями. Помимо обязанности выкупа нереализованного товара возможны и другие решения вопроса о судьбе товара, например, возврат нереализованного товара комитенту; передача товара для продажи другому комиссионеру; продажа всей партии с торгов в аукционном порядке; распродажа по ценам, устанавливаемым для уцененных товаров.

Нечетко урегулирована законом и теоретически не разработана проблематика ответственности комиссионера в торговом обороте.

Здесь следует выделять три группы оснований ответственности комиссионера

перед комитентом:

1) ответственность комиссионера за допущенные нарушения условий договора комиссии. В случае неисполнения или ненадлежащего исполнения договора комиссии

комиссионер отвечает по общим правилам ответственности для предпринимательских организаций;

2) ответственность комиссионера за неисполнение сделки третьим лицом, т.е. за нарушение заключенной им сделки со стороны третьего лица.

Важной особенностью отношений по договору комиссии является то, что комиссионер не отвечает перед комитентом за неисполнение сделки третьими лицами. Такое может иметь

154

место, в частности, когда товар продан покупателю на условии последующей оплаты, а платеж от покупателя не поступил. Подобные ситуации актуальны для коммерческой комиссии, в особенности для консигнации. Здесь риск возможных убытков ложится на комитента.

Поскольку договоры с третьими лицами заключаются комиссионером от своего имени, а риск их неисполнения несет комитент, то для заявления комитентом требования к третьим лицам комиссионер обязан передать комитенту права требования к третьим лицам. С учетом этого в комиссионных договорах можно заранее предусматривать уступку комитенту прав требования к третьим лицам, а также указывать сроки для передачи комиссионером необходимых документов комитенту для предъявления иска к третьим лицам. Если уступка права не производилась, то иски к покупателям заявляет сам комиссионер как кредитор по договорам.

Закон делает изъятия из общего правила о риске неисполнения сделок третьими лицами. ГК предусматривает возможность комиссии на условии делькредере (от итал. del credere - на веру). В этом случае комиссионер принимает на себя ручательство за поступление имущества или платежа от третьего лица, которому товар передается до оплаты. Согласие о деятельности на условии делькредере должно быть специально оговорено в договоре комиссии. При совершении сделок в режиме делькредере комиссионер несет больший риск, поэтому размер получаемого им вознаграждения выше, чем при обычной комиссии. Во внешнеторговых отношениях плата за комиссию на условии делькредере обычно вдвое выше вознаграждения за обычную комиссию.

ГК воспринял из зарубежного законодательства ещё одно правило, касающееся ответственности комиссионера. Ответственность за третьих лиц может быть возложена на комиссионера, если он не проявил необходимой осмотрительности при выборе контрагента по сделке. Осмотрительность предполагает проверку законности создания и наличие регистрации юридического лица, выступающего контрагентом, выяснение полномочий лиц, действующих от имени организации, поверку платежеспособности покупателя, его деловой репутации. В случае неисполнения обязательства третьим лицом комиссионеру придется доказывать в суде, что он проявил надлежащую осмотрительность при выборе этого контрагента;

3) наконец, ответственность комиссионера за такие действия, которые повлекли для комитента невозможность получить возмещение убытков от третьего лица за нарушение им обязательства по заключенной сделке. В ГК, несмотря на высокую актуальность данной ответственности, она не предусмотрена.

Достаточно четко эти вопросы были решены в п. 10 Основных условий регулирования договорных отношений при осуществлении экспортно-импортных операций, утвержденных постановлением Совета Министров СССР от 25.07.1988 № 888. Согласно названной норме комиссионер несет ответственность, если нарушения со стороны третьего лица имели место по причинам, зависящим от комиссионера, а также при утрате по вине комиссионера возможности получения сумм от третьего лица. Такие дополнительные основания ответственности комиссионера следует предусматривать в договоре комиссии, в том числе путем отсылки к п. 10 названных Основных условий.

Что касается обязательств перед контрагентами по заключенным сделкам, то комиссионер несет ответственность за их неисполнение или ненадлежащее исполнение в общем порядке. Условие о действиях «за счет комитента» не освобождает комиссионера от ответственности за допущенные нарушения. Лишь в случае несостоятельности (банкротства) комиссионера и недостаточности его имущества для погашения долга ответственность в недостающей части может быть возложена на комитента.

Комитент вправе в любое время отменить данное комиссионеру поручение. Это означает предусмотренную законом возможность одностороннего отказа от договора. В случае отказа от договора комитент обязан возместить комиссионеру лишь фактически понесенные им затраты.

В отношении комиссионера действуют иные правила. Комиссионер вправе односторонне отказаться от исполнения обязательства при наличии условия об этом в договоре либо если договор заключен без указания срока его действия. При досрочном расторжении договора в одностороннем порядке комиссионер должен уведомить комитента о прекращении договора не позднее, чем за 30 дней, если иной срок уведомления не предусмотрен договором.

155

Вопрос 2. Классификация условий торговых договор и последовательность их выработки.

Лекция.

I подход.. В КП традиционно принято разграничивать условия договоров на две большие группы :

1)вырабатываемые – такие условия, которые вырабатываются сторонами и формализованы в тексте договора на бумажном либо электронном носителе. Также именуются прямыми или явными условиями (ст.4.5.1 Свода централ)

2)не вырабатываемые – такие условия, которые не вырабатываются сторонами и не входят в текст договора, но тем не менее входят в содержание договора – подразумеваемые условия.

В ГП – существенные, обычные, случайные условия. Обычные условия – условия, предусмотренные диспозитивными нормами (невыработанные). В КП все по-другому. В отличие от ГП, в КП невыработанные условия не только не отрицаются, но имеют и другое содержание. В КП непрописанные условия признаются, и в них вкладывается больший объем, чем в диспозитивные нормы.

1)намерения сторон

2)природа и цели договора

3)добросовестность и честность деловой практики

4)разумность

5)торговые обычаи

Данный подход к определению содержания условий позволяет (значение):

1)восполнить практически любой пробел в выработанных условиях, за исключением условий о предмете. Риск признания договора незаключенным сводится к минимуму.

2)позволяет ориентировать субъектов торгового оборота на то, чтобы они во всех случаях проявляли добросовестность и разумность при определении содержания договорных условий.

Выработанные условия в ГП делятся на две группы

а) предписываемые (обязательные, существенные нормативные условия) – такие условия, которые предусмотрены императивными нормами законов или подзаконных актов. Стороны обязаны их выработать б) инициативные (существенные инициативные) – не предписываются законом и

подзаконными актами. Стороны могут их не вырабатывать, а могут и вырабатывать.

В целом, разграничение выработанных условий на предписываемые и инициативные хотя не отрицается, но тем не менее и не имеет определяющего значения. Подавляющее большинство

– инициативные.

II подход к разграничению условий (вырабатываемых)

Вырабатываемые условия делятся на

1)индивидуальные (условия, которые специально согласовываются сторонами – специально согласованные)

2)стандартные, общие (специально несогласованные – разрабатываются и не

согласовываются)

В КП сложился подход, согласно которому при противоречии индивидуальных согласованных и общих условий, приоритет у индивидуальных условий.

Эта классификация, насколько я поняла, прослеживается в типовом законе Юнситрал о публичных закупках, принципах УНИДРУА, принципах Европейского договорного права

Специально несогласованные условия – положения, подготовленные одной стороной предварительно для общего и неоднократного использования и фактически применяемые без переговоров с другой стороной (принципы УНИДРУА)

Специально несогласованные условия – условия, которые были заранее сформулированы стороной для неопределенного количества договоров и которые не были согласованы сторонами в индивидуальном порядке (принципы ЕДП)

Для выделения этой группы используются 2 критерия:

1)предварительная подготовка текста договора

2)многократное применение этих условий в заключаемых договорах

Способы включения СНУ в договор (3)

156

1)путем подписания сторонами договора единого документа, в котором содержатся соответствующие условия

2)включение путем отсылки к стандартным условиям, которые размещаются на сайте компании (более распространен)

3)путем обмена стандартными условиями (главенствующее значение). Если стороны обменялись стандартными условиями и они противоречат друг другу – правило нокдауна – договор считается заключенным на совпадающих стандартных условиях.

Виды договоров с использованием СНУ: договор присоединения, публичный договор (ст.426)

СНУ, разрабатываемые 3-ми лицами, включаются в договор

1)либо путем присоединения всех участников договора к таким условиям (ст.318 ФЗ об орг торгах)

2)путем прямой отсылки в тексте заключаемого договора на разработанные ранее 3-ми лицами условия договора (например, меры по упрощению процедур международной торговли №1.5.10

– торговые партнеры должны широко использовать условия, разрабатываемые международной торговой палатой). По российскому праву – это применимые условия (ст.427)

Для разных видов договоров торговым оборотом разработан свой ряд условий

III Общий подход к выработке договорных условий с учетом положений ГП и КП

Любой договор содержит 2 вида условий: вырабатываемые и невырабатываемые

Вырабатываемые

1)предписываемые

а) предписываемые неопределенные по своему содержанию (законы и иные нормативные акты обязывают выработать условия, но не устанавливают содержания)

б) предписываемые, которые предопределены по своему содержанию

-диспозитивные нормы договорного права

-обычаи

-принципы

-сложившаяся практика.

Последние два – международный уровень

2)инициативные – набор законодательством не установлен, на практике являются инструментом повышения юридической и экономической эффективности заключаемого договора (60-70% общего объема заключаемых договоров)

Невырабатываемые

1)подразумеваемые (такие условия, которые входят в договор, автоматически в силу факта заключения договора, если нет соглашения об ином)

2)воспринимаемые – те условия, которые воспринимаются контрагентами путем ссылки (рекомендательные правовые акты и сложившаяся практика)

Механизм включения условий:

1)выясняем круг предписываемых условий, выясняем какие предопределены, а какие нет

2)какие условия могут быть квалифицированы как подразумеваемые

3)можно ли что-то воспринять

4)определение набора необходимых инициативных условий.

Влюбом договоре можно выделить два вида условий: прямые (вырабатываемые самими сторонами) и подразумеваемые. Подразумеваемые условия входят в договор из закона, иных правовых актов и обычаев делового оборота. Подразумеваемые условия не записываются в текст договора, ибо они и так обязательны для сторон. Они становятся обязательными для участников договора в силу самого факта заключения договора. Обязательными всегда являются относящиеся к данному виду договора императивные положения закона и иных правовых актов. Такими являются и диспозитивные правила, если стороны намеренно или по недосмотру не выработали собственную формулировку соответствующего условия.

Однако более важна вторая группа условий — прямые, которые вырабатываются самими сторонами. Закон оказывает влияние на их формирование, но это влияние уже совсем

иного рода.

157