Часть вторая учебное пособие раздел Договорное право

Вопрос № 43. Договор купли-продажи. Розничная купля продажа.

Договор купли-продажи – один из наиболее распространенных видов договора в гражданско-правовом обороте. Правовому регулированию купли-продажи посвящено 112 статей кодекса (ст.454-466). Помимо ГК данный договор регулируется нормами многих других правовых актов, важнейшими из которых являются Закон РФ «О защите прав потребителей» от 7 февраля 1992 г., Законы «О поставках …», «О энергоснабжении» и многие др.

В гражданском кодексе помимо общих положении в настоящее время выделяется семь его разновидностей. Договору розничной купли-продажи посвящены ст. 492-505 ГК РФ, поставке товаров для государственных нужд – ст. 525-538 ГК, контрактации – ст. 535-538 ГК, энергоснабжению – ст. 539-548 ГК, продаже недвижимости – ст. 549-558 ГК, продаже недвижимости – 549-558 ГК, продаже предприятий – ст. 559-566 ГК РФ.

По договору купли-продажи продавец обязуется передать имущество, в собственность, а покупатель – принять имущество и уплатить за него денежную сумму (ст.454 ГК). Договор купли-продажи – это возмездный, двусторонний, двусторонне обязывающий, консенсуальный договор. Он применяется с различным субъектным составом и представляет собой юридическую форму, предназначенную для обслуживания сферы торговли. Стороны – продавец и покупатель. Товаром по договору могут быть любые вещи с соблюдением правил, предусмотренных ст. 129 ГК РФ, т.е. с учетом оборотоспособности объектов гражданских прав.

Содержания договора являются те условия, по поводу которых стороны достигают соглашения.

Общим существенным условием для всех договоров является предмет. Для некоторых разновидностей купли-продажи дополнительный существенными условиями помимо предмета выступают цена (купля-продажа недвижимости) и срок исполнения (поставка).

При заключении договора купли-продажи согласовываются условия продажи о количестве товаров (ст. 465 ГК), ассортименте товаров (ст. 467 ГК) и качестве товаров (469 ГК). Соответственно предусмотрены последствия нарушения этих условий (ст. 466, 468, 475 ГК).

Особое значение для договоров купли-продажи имеет вопрос о качестве передаваемого товара, с вязи с чем многие статьи кодекса посвящены этому вопросу. В случае, когда договором предусмотрено представление продавцом гарантии качества товара, продавец обязан передать товар, который должен соответствовать условиям договора в течение определенного времени, установленного договором (гарантийного срока). Согласно ст. 471 ГК гарантийный срок начинает течь с момента передачи товара покупателю, если иное не предусмотрено договором. На товар, переданный продавцом взамен товара, в котором в течение гарантийного срока были обнаружены недостатки, устанавливается гарантийный срок той же продолжительности, что и на замененный, если иное не предусмотрено договоров. В ст. 475 ГК указаны последствия передачи товара принадлежащего качества. Так, если недостатки товара не были оговорены продавцом, покупатель, которому передан товар ненадлежащего качества, вправе по своему выбору потребовать от продавца:

• соразмерного уменьшения покупной цены;

• безвозмездного устранения недостатков товара в разумный срок;

• возмещения своих расходов на устранение недостатков товара.

В случае существенного нарушения требований к качеству товара (обнаружения неустранимых недостатков, которые не могут быть устранены без соразмерных расходов или затрат времени, или выявляются неоднократно, либо проявляются вновь после их устранения, и других подобных недостатков) покупатель вправе по своему выбору:

• отказаться от исполнения договора купли-продажи и потребовать возврата за товар уплаченной суммы;

• потребовать замены товара ненадлежащего качества товаром, соответствующим договору.

В случае надлежащего качества части товаров, входящих в комплект (ст. 479 ГК), покупатель вправе осуществить в отношении этой части товаров указанные аналогичные действия.

Необходимо отметить, что если на товар не установлен гарантийный срок или срок годности (ст.472), требования связанные с недостатками товара могут быть предъявлены покупателем при условии, что недостатки проданного товара были обнаружены в разумный срок, но в пределах 2-х лет со дня передачи товара покупателю либо в пределах более длительного срока, когда такой срок установлен законом или договором купли-продажи. Если на товар установлен гарантийный срок, покупатель вправе предъявить требования, связанные с недостатками товара, при обнаружении недостатков в течение гарантийного срока.

В соответствие со ст. 492 ГК по договору купли-продажи продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность, обязуется передать покупателю товар, предназначенный для личного, семейного, домашнего или иного использования, не связанного с предпринимательской деятельностью. Этот договор публичный (ст. 426 ГК).

Понятие договора поставки содержится ст. 506 ГК РФ. По договору поставки поставщик-продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность, обязуется передать в обусловленный срок или сроки производимые или закупаемые им товары покупателю для использования в предпринимательской деятельности или в иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием.

Необходимо отметить, что к отношениям, возникающих из купли-продажи, приоритетно применяются сначала специальные нормы о разновидности купли-продажи, а при отсутствие последних общие положения о купле-продаже.

Вопрос № 44. Договор поставки и его виды. Договор контрактации.

Договором поставки признается такой договор купли-продажи, по которому продавец (поставщик), осуществляющий предпринимательскую деятельность, обязуется передать в обусловленный срок или сроки производимые или закупаемые им товары покупателю для использования в предпринимательской деятельности или в иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием (ст. 506 ГК).

Содержащееся в ГК определение понятия договора поставки свидетельствует о том, что договор поставки как вид договора купли-продажи является консенсуальным (поставщик обязуется передать товары покупателю, а последний обязуется их оплатить), возмездным, двусторонним (синаллагматическим) договором.

Квалифицирующими признаками, отличающими договор поставки от иных видов договора купли-продажи, могут служить следующие особенности договора поставки.

Во-первых, следует отметить особенность в субъектном составе данного договора, которая заключается в том, что в качестве поставщика может выступать только лицо, осуществляющее предпринимательскую деятельность: индивидуальный предприниматель или коммерческая организация. Некоммерческие организации могут быть поставщиками товаров только в том случае, если такого рода деятельность разрешена их учредителями и осуществляется в рамках целевой правоспособности соответствующих некоммерческих организаций.

Во-вторых, характерным признаком товаров, поставляемых по договору поставки, является то, что они производятся или закупаются поставщиком. Данный признак товаров предъявляет определенные требования и к правовому статусу поставщика: он осуществляет не вообще всякую предпринимательскую деятельность, а применительно к конкретному договору поставки предпринимательскую деятельность по производству или закупкам определенных товаров. Таким образом, в качестве поставщика по общему правилу выступают коммерческие организации или индивидуальные предприниматели, специализирующиеся на производстве соответствующих товаров либо профессионально занимающиеся их закупками.

В-третьих, имеет существенное значение, для какой цели покупателем приобретаются товары у поставщика, ибо договором поставки признается только такой, в силу которого покупателю передаются товары для их использования в предпринимательской деятельности или в иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием. Данный признак свидетельствует о том, что и в качестве покупателя по договору поставки должна выступать, как правило, коммерческая организация (индивидуальный предприниматель), занимающаяся предпринимательской деятельностью.

Основной целью выделения договора поставки в отдельный вид договора купли-продажи следует признать необходимость обеспечения детальной правовой регламентации отношений, складывающихся между профессиональными участниками имущественного оборота. Наиболее оптимален договор поставки, к примеру, для регулирования взаимоотношений между производителями товаров и поставщиками сырья, материалов либо комплектующих изделий; между изготовителями товаров и оптовыми торговыми организациями, специализирующимися на реализации указанных товаров. Данные правоотношения должны отличаться стабильностью и иметь долгосрочный характер. Поэтому в правовом регулировании поставочных отношений преобладающее значение имеют не разовые сделки по передаче товаров, а долгосрочные договорные связи между поставщиками и покупателями.

Для договора поставки характерен особый порядок его заключения. Законодательством (ст. 507 ГК) предусмотрен специальный порядок урегулирования разногласий сторон на тот случай, если на стадии заключения договора поставки между поставщиком и покупателем возникают такие разногласия относительно отдельных условий договора. Сторона, предложившая заключить договор (поставщик или покупатель) и получившая от другой стороны акцепт на иных условиях, должна в течение 30 дней со дня получения такого акцепта, если иной срок не предусмотрен законом или соглашением сторон, принять меры к согласованию условий договора, относительно которых возникли разногласия, либо направить контрагенту письменное сообщение о своем отказе от заключения договора.

Непринятие мер к урегулированию разногласий или направление контрагенту уведомления об отказе от заключения договора на иных условиях не влекут признание договора поставки заключенным в редакции стороны, ответившей на оферту акцептом на иных условиях. Вместе с тем сторона, направлявшая оферту и получившая акцепт на иных условиях, в случае невыполнения названных требований несет определенные неблагоприятные последствия: на нее возлагается обязанность возместить контрагенту убытки, образовавшиеся у последнего в связи с уклонением от согласования условий договора. Такими убытками могут быть признаны, в частности, расходы стороны, направившей извещение о согласии заключить договор с предложением о согласовании его условий (акцепт на иных условиях), если они понесены в связи с подготовкой и организацией исполнения данного договора, предпринятыми по истечении тридцатидневного срока со дня получения лицом, направлявшим оферту, акцепта на иных условиях (п. 6 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 22 октября 1997 г. № 18).

Для оценки факта заключения договора поставки особое значение приобретает условие о сроке или сроках поставки товаров покупателю. Данное условие, в силу того что указание о нем присутствует в определении понятия договора поставки (ст. 506 ГК), является существенным условием последнего. Условие о сроке или сроках поставки относится к определимым существенным условиям договора поставки, поскольку при отсутствии этого условия в тексте договора должны применяться диспозитивные нормы, позволяющие определить срок исполнения обязательства, не содержащего условия о дате его исполнения. В постановлении Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 22 октября 1997 г. № 18 (п. 7) имеется разъяснение, согласно которому в случаях, когда момент заключения и момент исполнения договора не совпадают, а сторонами не указан срок поставки товара и из договора не вытекает, что она должна осуществляться отдельными партиями, при разрешении споров необходимо исходить из того, что срок поставки должен определяться по правилам, установленным ст. 314 ГК (ст. 457 ГК).

Существенным условием для договоров поставки, предусматривающих поставку товаров в течение всего срока действия договора отдельными партиями, служит период поставки (ст. 508 ГК), т.е. обусловленные сторонами сроки поставки отдельных партий товаров. В качестве диспозитивной нормы в ГК воспроизведено правило, ранее существовавшее в законодательстве о поставках, суть которого заключается в том, что если в договоре периоды поставки не определены, то следует исходить из того, что товары должны поставляться равномерными партиями помесячно. В этом случае периодом поставки будет считаться один месяц.

ГК регулирует отношения, связанные с поставкой товаров для государственных нужд, как один из видов купли-продажи. Выступая в качестве покупателя товаров, необходимых для удовлетворения потребностей государства (Российской Федерации и субъектов Российской Федерации), государство действует как участник гражданско-правовых отношений. В подобных случаях в целях регулирования указанных правоотношений подлежат применению нормы, определяющие участие юридических лиц в отношениях, регулируемых гражданским законодательством, если иное не вытекает из закона или особенностей таких субъектов гражданского права, как Российская Федерация и субъекты Российской Федерации (ст. 124 ГК). Основная цель норм, регламентирующих отношения по поставкам товаров для государственных нужд (§ 4 гл. 30 ГК), состоит в установлении специальных правил, которые учитывают особенности данных правоотношений, вызванные участием в них такого своеобразного субъекта гражданского права, как государство.

В настоящее время сфера действия договоров поставки товаров для государственных нужд – это отношения, связанные с поставками товаров, предназначенных для удовлетворения потребностей государства - Российской Федерации и субъектов Российской Федерации, для обеспечения обороны и безопасности страны, жизни и здоровья граждан. В свою очередь, потребности государства определяются исходя из следующих целей: необходимость реализации федеральных государственных программ; обеспечение уровня обороноспособности; формирование государственных материальных резервов; реализация экспортных поставок во исполнение международных соглашений с участием Российской Федерации.

 Правовое регулирование договора поставки для государственных нужд отличается двумя характерными особенностями. Во-первых, к отношениям по поставке товаров для государственных нужд субсидиарно применяются сначала нормы о договоре поставки товаров (§ 3 гл. 30 ГК), а затем (при отсутствии соответствующих специальных правил) общие положения о купле-продаже (§ 1 гл. 30 ГК). Во-вторых, отношения по поставке товаров для государственных нужд в приоритетном перед нормами о договоре поставки и общими положениями о купле-продаже порядке регулируются специальными законами о поставке товаров для государственных нужд (п. 2 ст. 525 ГК).

В настоящее время действует несколько федеральных законов, регламентирующих поставки товаров для государственных нужд, которые подлежат применению в части, не противоречащей нормам, содержащимся в § 4 гл. 30 ГК. К их числу относятся следующие акты: Федеральный закон «О поставках продукции для федеральных государственных нужд» от 13 декабря 1994 г.(1), действие которого распространяется на отношения по поставкам товаров для федеральных нужд; Федеральный закон «О государственном материальном резерве» от 29 декабря 1994 г.(2), регулирующий отношения, связанные с поставками товаров для создания и поддержания государственных материальных резервов; Федеральный закон «О закупках и поставках сельскохозяйственной продукции, сырья и продовольствия для государственных нужд» от 2 декабря 1994 г.(3), которым регламентируются отношения по закупкам и поставкам сельскохозяйственной продукции и продовольствия, причем как для федеральных, так и региональных государственных нужд; Федеральный закон «О государственном оборонном заказе» от 27 декабря 1995 г.(4)

Поставка товаров для государственных нужд должна осуществляться на основе государственного контракта на поставку товаров для государственных нужд, а также заключаемых в соответствии с ним договоров поставки товаров для государственных нужд между организациями - исполнителями заказа для государственных нужд и потребителями выпускаемых товаров (п. 1 ст. 525 ГК).

При поставке товаров для государственных нужд могут использоваться как простая, так и сложная структуры договорных связей. В первом случае поставка осуществляется поставщиком (исполнителем) в соответствии с условиями государственного контракта на поставку товаров для государственных нужд непосредственно государственному заказчику либо указанным им получателям без заключения с последними поставщиком (исполнителем) каких-либо договоров на поставку товаров для государственных нужд.

Во втором случае (при сложной структуре договорных связей) государственным контрактом на поставку товаров для государственных нужд предусматривается прикрепление государственным заказчиком поставщика-исполнителя к конкретным покупателям для заключения с ними договоров поставки товаров для государственных нужд на основании извещения о прикреплении, выдаваемого заказчиком. При заключении таких договоров между поставщиком-исполнителем и покупателями согласовываются условия о количестве и качестве товаров, порядке их доставки и принятия покупателем и т.п.

Государственный контракт заключается на основе принятого исполнителем заказа на поставку товаров для государственных нужд (государственного заказа). Причем в некоторых случаях, предусмотренных законом, заключение государственного контракта будет являться для исполнителя (поставщика) обязательным. Однако при этом в отношении всякого исполнителя (поставщика), за исключением казенного предприятия, должно быть соблюдено предусмотренное ГК требование о возмещении государственным заказчиком всех убытков, которые могут быть причинены поставщику (исполнителю) в результате выполнения им условий государственного контракта.

Федеральные законы о поставках товаров для государственных нужд устанавливают порядок определения потребностей государства в тех или иных товарах, а также порядок формирования соответствующих этим потребностям государственных заказов и их размещения среди организаций, производящих (закупающих) указанные товары.

Основной способ размещения государственных заказов - проведение открытых или закрытых торгов (конкурсов). Однако допускается и прямое доведение государственных заказов до поставщиков-исполнителей.

Договором контрактации признается такой вид договора купли-продажи, по которому продавец - производитель сельскохозяйственной продукции обязуется передать выращенную (произведенную) им сельскохозяйственную продукцию покупателю-заготовителю, в качестве которого выступает лицо, осуществляющее закупки такой продукции для переработки и продажи, а заготовитель обязуется оплатить полученную сельскохозяйственную продукцию (ст. 535 ГК).

Можно отметить следующие отличительные (квалифицирующие) признаки, выделяющие договор контрактации в отдельный вид договора купли-продажи.

Во-первых, в качестве продавца по такому договору выступает производитель сельскохозяйственной продукции, а именно, сельскохозяйственные коммерческие организации: хозяйственные общества, товарищества, производственные кооперативы, а также крестьянские (фермерские) хозяйства, осуществляющие предпринимательскую деятельность по выращиванию или производству сельскохозяйственной продукции.

Представляется, что применительно к квалификации договора как договора контрактации не имеет правового значения правовой статус лица, реализующего сельскохозяйственную продукцию. Главное заключается в том, что такое лицо реализует сельскохозяйственную продукцию, выращенную или произведенную им в собственном хозяйстве. Поэтому нет законодательных препятствий для того, чтобы относить к договорам контрактации также договор на реализацию гражданами сельскохозяйственной продукции, выращенной или произведенной ими на приусадебных или дачных участках.

В этом смысле требования к правовому положению производителя сельскохозяйственной продукции с целью квалификации правоотношений, складывающихся между ним и покупателем такой продукции, значительно отличаются от требований, которые предъявляет законодатель к правовому статусу сельскохозяйственных организаций и крестьянских (фермерских) хозяйств, определяемому для иных целей. Например, в соответствии со ст. 139 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» в целях определения возможности применения особенностей банкротства сельскохозяйственных организаций под последними понимаются такие юридические лица, основным видом деятельности которых является выращивание (производство; производство и переработка) сельскохозяйственной продукции и выручка которых от реализации выращенной (произведенной; произведенной и переработанной) ими сельскохозяйственной продукции составляет не менее 50 % общей суммы выручки.

 Во-вторых, в качестве покупателя по договору контрактации выступает заготовитель, т.е. коммерческая организация либо индивидуальный предприниматель, осуществляющие профессиональную предпринимательскую деятельность по закупкам сельскохозяйственной продукции для ее последующей продажи либо переработки. К числу заготовителей по договору контрактации могут быть отнесены мясоперерабатывающие комбинаты, молокозаводы, фабрики по переработке шерсти и т.п., а также оптовые торговые организации, заготовительные организации потребительской кооперации.

В-третьих, объектом договора контрактации является сельскохозяйственная продукция, произведенная (выращенная) в хозяйстве ее производителя. Речь идет о такой продукции, которая непосредственно выращивается (зерно, овощи, фрукты и т.п.) или производится (живой скот, птица, молоко, овечья шерсть и т.п.) в сельскохозяйственном производстве. По договору контрактации не могут реализовываться товары, представляющие собой продукты переработки выращенной (произведенной) сельскохозяйственной продукции, например масло, сыр, консервированные овощи или фруктовые соки. Реализация таких товаров должна осуществляться по договорам поставки.

Вопрос № 45. Договор продажи недвижимости. Договор продажи предприятия.

Нормы о договоре купли-продажи недвижимого имущества объединены в ГК в отдельном параграфе исходя из специфики ее предмета, предопределяющей особенности договора купли-продажи недвижимости, которые позволяют выделить его в отдельный вид договора купли-продажи: договор продажи недвижимости. По договору продажи недвижимости продавец обязуется передать в собственность покупателя недвижимое имущество.

К недвижимому имуществу (недвижимости) относятся земельные участки, участки недр, обособленные водные объекты и все, что прочно связано с землей, т.е. объекты, перемещение которых без несоразмерного ущерба их назначению невозможно, в том числе леса, многолетние насаждения, здания, сооружения. К недвижимости относятся также подлежащие государственной регистрации воздушные и морские суда, суда внутреннего плавания, космические объекты (в юридическом смысле, конечно). Закон может отнести к недвижимости и иное имущество (ст. 130 ГК).

Специфические черты недвижимости: прочная связь с землей, особая ценность, непотребляемость в процессе использования и т.п. - диктуют необходимость определения специальных правил, регулирующих участие таких объектов в имущественном обороте. Уже в первой части ГК предусмотрен ряд специальных правил в отношении обязательной государственной регистрации права собственности и иных вещных прав на недвижимое

По договору купли-продажи недвижимого имущества (договору продажи недвижимости) продавец обязуется передать в собственность покупателя земельный участок, здание, сооружение, квартиру или другое недвижимое имущество, а покупатель обязуется принять указанное имущество и уплатить за него определенную денежную сумму (цену) (п. 1 ст. 454, п. 1 ст. 549 ГК).

Как и всякий договор купли-продажи, договор продажи недвижимости является консенсуальным, возмездным, взаимным (синаллагматическим).

Существенными условиями договора продажи недвижимости следует признать условия о предмете договора и о цене продаваемого объекта недвижимости. При этом предмет договора продажи недвижимости включает в себя два рода объектов: во-первых, продаваемое недвижимое имущество; во-вторых, действия сторон соответственно по передаче, принятию и оплате продаваемого недвижимого имущества.

Требования к форме договора продажи недвижимости сводятся к тому, что такой договор должен быть заключен в письменной форме в виде единого документа, подписанного сторонами (ст. 550 ГК).

Предмет всякого договора продажи недвижимости включает в себя два рода объектов: во-первых, продаваемое недвижимое имущество; во-вторых, действия продавца и покупателя соответственно по передаче недвижимости, ее принятию и оплате. В тех случаях, когда продается здание, сооружение или иной объект недвижимости, определяемый по признакам неразрывной связи с землей и невозможности перемещения без несоразмерного ущерба его назначению, и продавец является собственником земельного участка, предмет договора включает в себя и объект третьего рода, а именно: права на земельный участок, передаваемые покупателю вместе с объектом недвижимости.

Покупатель здания, сооружения или иной недвижимости одновременно с передачей ему права собственности на указанные объекты получает права и на ту часть земельного участка, которая занята этой недвижимостью и необходима для ее использования. Природа этих прав зависит от того, является ли продавец недвижимости собственником соответствующего земельного участка. В этом случае передаваемое покупателю право на земельный участок определяется договором (право собственности, право аренды и т.п.). Если же в договоре отсутствует условие о передаваемом покупателю праве на земельный участок, он становится собственником той части земельного участка, которая занята проданной ему недвижимостью и необходима для ее использования.

При продаже недвижимости, находящейся на земельном участке, не принадлежащем продавцу на праве собственности, покупатель недвижимости получает право пользования соответствующей частью земельного участка на тех же условиях, что и продавец недвижимости. Правда, следует иметь в виду, что законом или договором между продавцом и собственником земли могут быть предусмотрены условия пользования земельным участком, не позволяющие продажу находящейся на этом земельном участке недвижимости

Момент вступления в силу договора продажи недвижимости определяется в соответствии с общими правилами, предусмотренными п. 1 ст. 425 и п. 1 ст. 433 ГК: договор вступает в силу и становится обязательным для сторон с момента его заключения, каковым признается момент подписания договора продавцом и покупателем.

Исключение составляет лишь договор продажи жилых помещений. Договор продажи жилого дома, квартиры, части жилого дома или квартиры подлежит государственной регистрации и считается заключенным с момента такой регистрации (п. 2 ст. 558 ГК).

Договор купли-продажи нежилого помещения следует считать заключенным с момента его подписания согласно п. 1 ст. 433 ГК, а не с момента государственной регистрации(1).

Государственной регистрации подлежит не сам договор продажи недвижимости, а переход права собственности на недвижимость по такому договору от продавца к покупателю (ст. 551 ГК). Для сторон договор вступает в силу с момента его подписания. Роль же государственной регистрации перехода права собственности на недвижимость к покупателю заключается в том, что только после такой регистрации покупатель становится собственником недвижимого имущества в глазах третьих лиц. Это относится и к тем случаям, когда стороны - продавец и покупатель - исполнили свои обязанности по договору задолго до государственной регистрации.

Под договором продажи предприятия разумеется договор купли-продажи, в соответствии с которым продавец обязуется передать в собственность покупателя предприятие в целом как имущественный комплекс, за исключением прав и обязанностей, которые продавец не вправе передавать другим лицам, а покупатель обязуется принять этот имущественный комплекс и уплатить за него определенную денежную сумму (цену) (п. 1 ст. 454, п. 1 ст. 559 ГК).

Договор продажи предприятия является отдельным видом договора купли-продажи. Особенность правового регулирования договора продажи предприятия состоит в том, что к отношениям, связанным с продажей предприятия, подлежат субсидиарному применению правила, регулирующие договор продажи недвижимости, и лишь при отсутствии таковых - общие положения о купле-продаже товаров (п. 2 ст. 549 ГК).

Квалифицирующим (видообразующим) признаком, позволяющим выделять договор продажи предприятия в отдельный вид договора купли-продажи, является специфика предмета договора, включающего в себя, как и предмет всякого договора купли-продажи, два рода объектов: во-первых, продаваемое предприятие как единый имущественный комплекс; во-вторых, действия продавца по передаче предприятия в собственность покупателя, а также действия последнего по его принятию и оплате.

Предприятие представляет собой довольно специфический объект гражданских прав, что нашло свое отражение в ГК (ст. 132). Предприятием как объектом прав признается имущественный комплекс, используемый для осуществления предпринимательской деятельности. В состав предприятия входят все виды имущества, предназначенные для его деятельности, включая земельные участки, здания, сооружения, оборудование, инвентарь, сырье, продукцию, права требования, долги, а также права на обозначения, индивидуализирующие предприятие, его продукцию, работы и услуги (фирменное наименование, товарные знаки, знаки обслуживания), и другие исключительные права.

Правовой режим предприятия как особого объекта гражданских прав просматривается не только в нормах, регулирующих договор продажи предприятия. Специальные правила установлены ГК и в отношении некоторых других видов договоров, объектом которых является предприятие как имущественный комплекс: аренды (ст. 656-664); доверительного управления (пп. 1, 3 ст. 1013). Особые положения, регулирующие сделки с предприятием, содержатся также в федеральных законах: «О несостоятельности (банкротстве)» (ст. 86); «О приватизации государственного имущества и об основах приватизации муниципального имущества в Российской Федерации»(2) (ст. 26); «Об ипотеке (залоге недвижимости)»(3) (ст. 69-73).

В договоре продажи предприятия должны быть точно указаны состав и. стоимость продаваемого предприятия, которые определяются на основе полной инвентаризации предприятия.

Договор продажи предприятия считается заключенным после достижения сторонами в надлежащей форме соглашения по всем существенным условиям договора и его государственной регистрации.

Существенная особенность порядка заключения договора продажи предприятия по сравнению с порядком заключения договора продажи недвижимости состоит в том, что ГК обязывает стороны совершить определенные действия, являющиеся необходимыми и обязательными для последующего заключения договора продажи предприятия. В частности, ГК содержит правила, в соответствии с которыми удостоверяется состав продаваемого предприятия (п. 2 ст. 561). Стороны еще до подписания договора продажи предприятия должны составить и рассмотреть: акт инвентаризации; бухгалтерский баланс; заключение независимого аудитора о составе и стоимости предприятия; перечень всех долгов (обязательств), включаемых в состав предприятия, с указанием кредиторов, характера, размера и сроков их требований.

Названные документы служат обязательным приложением к договору продажи предприятия, который заключается в письменной форме путем составления одного документа, подписанного сторонами. Отсутствие какого-либо из названных документов расценивается как несоблюдение формы договора продажи предприятия, что влечет его недействительность (п. 2 ст. 560 ГК).

В § 8 гл. 30 ГК отсутствуют какие-либо специальные правила относительно цены продаваемого предприятия, хотя, конечно же, условие о цене предприятия является существенным условием договора продажи предприятия. В данном случае подлежат применению нормы, содержащиеся в ст. 555 ГК (о цене в договоре продажи недвижимости). Исходя из этих норм, можно сделать вывод о том, что для признания договора продажи предприятия заключенным требуется, чтобы в договоре имелось согласованное сторонами в письменной форме условие о цене предприятия, которая учитывала бы стоимость всех видов имущества, входящего в состав имущественного комплекса, в том числе зданий, сооружений и других объектов недвижимости, находящихся на земельных участках, включая цену передаваемых с указанными объектами земельных участков или прав на них. При определении цены предприятия должны приниматься во внимание также права требования и долги продавца по обязательствам, связанным с соответствующим имущественным комплексом, и права на фирменное наименование, товарный знак, знак обслуживания и другие средства индивидуализации продавца и его товаров, работ, услуг.

Договор продажи предприятия считается заключенным с момента государственной регистрации.

Вопрос № 46. Договор дарения. Стороны, предмет договора, содержание.

Обязательствам по дарению посвящены ст. 572-582 ГК РФ. Важно отметить, что нормы о дарении в настоящее время более детально регламентированы по сравнению с прежним законодательством.

Согласно ст. 572 ГК по договору дарения одна сторона (даритель) безвозмездно предает или обязуется передать другой стороне (одаряемому) вещь в собственность либо имущественное право (требование) к себе или третьему лицу, либо освобождает или обязуется освободить ее от имущественной обязанности перед собой или перед третьим лицом.

ГК допускает возможность обещания дарения. Обещание безвозмездно передать кому-либо вещь или имущественное право либо освободить кого-либо от имущественной обязанности перед собой или перед третьим лицом.

ГК допускает возможность обещания дарения. Обещание безвозмездно передать кому-либо вещь или имущественное право либо освободить когда-либо от имущественное право либо освободить кого-либо от имущественной обязанности (обещания дарения) признается договором дарения и связывает обещавшего, если обещание сделано в надлежащей форме (п. 2 ст.574 ГК), и содержит ясно выраженное намерение совершить в будущем безвозмездную передачу вещи или права конкретному лицу либо освободить его от имущественной обязанности.

При этом, обещание подарить все свое имущество или часть всего своего имущества без указания на конкретный предмет дарения в виде вещи, права или освобождения от обязанности ничтожно. Договор, предусматривающий передачу дара одаряемому после смерти дарителя, ничтожен. К такого рода дарению применяются правила гражданского законодательства о наследовании.

Переда дара осуществляется посредством его вручения правоустанавливающих документов.

Договор дарения движимого имущества должен быть совершен в письменной форме в случаях, когда:

• дарителем является юридическое лицо и стоимость дара превышает пяти установленных законом минимальных размеров оплаты труда;

• договор содержит обещание дарения в будущем.

Договор дарения недвижимого имущества подлежит государственной регистрации.

Согласно ст. 575 ГК не допускается дарения, за исключение обычных подарков, стоимость которых не превышает пяти установленных законом минимальных размеров оплаты труда:

1. от имени малолетних и граждан, признанных недееспособными, их законными представителями;

2. работникам лечебных, воспитательных учреждений социальной защиты и других аналогичных учреждений социальной защиты и других аналогичных учреждений гражданами, находящимся в них на лечении, содержании или воспитании, супругами и родственниками этих граждан;

3. государственным служащим и служащим органов муниципальных образований в связи с их должностным положением или в связи с исполнением ими служебных обязанностей;

4. в отношениях между коммерческими организациями.

Закон определяет также случаи ограничения дарения (ст. 576 ГК).

Вопрос № 47. Договор ренты. Виды ренты.

По договору ренты одна сторона передает другой стороне в собственность имущество, а плательщик ренты обязуется в обмен на полученное имущество периодически выплачивать получателю ренту в виде определенной денежной суммы.

Договор ренты подлежит нотариальному удостоверению, а договор предусматривающий отчуждение недвижимого имущества под выплату ренты, подлежит также государственной регистрации.

Имущество, которое отчуждение недвижимого имущества под выплату ренты, может быть передано получателем ренты в собственность плательщика за плату или бесплатно. Рента обременяет земельный участок, другое недвижимое имущество, преданное под его выплату. Обеспечение выплаты ренты происходит путем приобретения права залога на это имущество. За просрочку выплаты ренты выплачивает проценты предусмотренные ст. 395 ГК.

Получатели постоянной ренты могут быть только граждане, а также некоммерческие организации, если это не противоречит закону и соответствует целям их деятельности. Форма и размер постоянной ренты устанавливаются в деньгах в размере установленным настоящим договором. Сроки выплаты постоянной ренты, если не предусмотрено настоящим договором выплачиваются по окончании каждого квартала.

Пожизненная рента может быть установлена на период жизни гражданина, передающего имущество под выплату ренты, либо на период жизни другого указанного им гражданина. Размер и сроки выплаты пожизненной ренты определяются в договоре как денежная сумма, периодически выплачиваемая получателю ренты в течение его жизни.

Пожизненное содержание с иждивением состоит в том, что по договору – гражданин передает принадлежащий ему жилой дом, участок или иную недвижимость в собственность плательщика ренты, который обязуется осуществлять пожизненное содержание с иждивением гражданина или указанного ими третьего лица. Прекращение пожизненного содержания с иждивением прекращается смертью гражданина – получателя ренты.

Вопрос № 48. Договор аренды. Отдельные виды договора аренды.

В гражданском праве наряду с обязательствами по отчуждению имущества имеется группа обязательств по передаче имущества во временное пользование.

Эти обязательства имеют особый предмет, в качестве которого всегда выступают индивидуально-определенные и не потребляемые вещи, подлежащие, следовательно, возврату первоначальному владельцу по истечении срока договора. Обязательства носят срочный характер.

Правовое регулирование отношений по аренде осуществляется ст. 606-670 ГК РФ и другими правовыми актами. Наше законодательство рассматривает аренду как понятие, тождественное имущественному найму.

К отдельным видам договора аренды относятся:

1. прокат;

2. аренда транспортных средств;

3. аренда зданий и сооружений;

4. аренда предприятий;

5. финансовая аренда.

По договору аренды арендодатель обязуется предоставить арендатору имущество за плату во временное владение и пользование и пользование или временное пользование. По договору аренды передается только имущество. В аренду могут быть переданы земельные участки и другие имущественные комплексы которые не теряют своих натуральных свойств в процессе их использования. Договор заключается на срок определенный договором. Арендатор обязан своевременно вносить плату за пользование имуществом.

Досрочное прекращение договора аренды влечет прекращение заключенного в соответствии с ним договора субаренды. Субарендатор в этом случае имеет право на заключение с ним договора аренды на имущество, находившееся в его пользовании в соответствии с договором субаренды, в пределах оставшегося срока субаренды на условиях соответствующих условиям прекращенного договора аренды.

Досрочное расторжение договора, происходит в случаях:

• пользуется имуществом с нарушением условий договора

• существенно ухудшается имущество

• более двух раз по истечении установленного срока платежа не вносит арендную плату.

• не производит капитального ремонта

По договору проката арендодатель осуществляет сдачу имущества в аренду в качестве постоянной предпринимательской деятельности, обязуется предоставить движимое имущество за плату во временное владение и пользование.

Аренда транспортных средств осуществляется как с предоставлением услуг по управлению и технической эксплуатации, так и без таковых услуг. Отношения по аренде транспортных средств регулируются ст. 632-649 ГК РФ.

Аренда транспортного средства с экипажем, заключается предоставлении арендатору транспортного средства за плату во временное владение и пользование имуществом и оказывает своими силами услуги по технической эксплуатации.

Аренда транспортного средства без экипажа независимо должен быть заключен в письменной форме независимо от его срока.

Транспортными уставами и кодексами могут быть установлены иные, помимо предусмотренных ст. 632-648 ГК, особенности аренды отдельных видов транспортных средств без представления услуг по управлению и технической эксплуатации.

Договор аренды здания или сооружения заключается в письменной форме путем составления одного документа, подписанного сторонами в соответствии с требованиями п.2 ст. 434 ГК.

Несоблюдение формы договора аренды здания или сооружения влечет его недействительность. Договор аренды здания или сооружения, заключенный на срок не менее года, подлежит государственной регистрации и считается заключенным с момента такой регистрации.

Договор аренды здания или сооружения должен предусматривать размер арендной платы. При отсутствии согласованного сторонами в письменной форме условия о размере арендной платы договор аренды здания или сооружения считается не заключенным.

Отношения по финансовой аренде (лизингу) регулируются ст. 665-670 ГК РФ. Согласно ст. 665 по договору финансовой аренды (договору лизинга) арендодатель обязуется приобрести в собственность указанное арендатором имущество у определенного им продавца и предоставить арендатору это имущество за плату во временное владение и пользование для предпринимательских целей. Арендодатель в этом случае не несет ответственности за выбор предмета аренды и продавца. Договором может быть предусмотрено, что выбор продавца или приобретаемого имущества осуществляется арендодателем.

Предметом договора финансовой аренды могут быть любые не потребляемые вещи, используемые для предпринимательской деятельности, кроме земельных участков и других природных объектов.

По договору безвозмездного пользования одна сторона обязуется передать или передает вещь в безвозмездное временное пользование другой стороне, а последняя вернуть ту же вещь в том же состоянии в каком она ее получила. Договор безвозмездного пользования прекращается в случае смерти гражданина – ссудополучателя или ликвидации юридического лица.

Вопрос № 49. Договор найма.

Необходимо отметить, что настоящее время государство не гарантирует каждому право на жилище, государство лишь содействует обеспечению граждан жилищем, а также возможности улучшить жилищные условия.

Таким образом, политика государства ориентирована на самостоятельное удовлетворение жилищной потребности гражданами, и прежде всего путем приобретения его в собственность. Право собственности на жилище может возникнуть из разных оснований:

• строительство индивидуального жилого дома не находящемся во владении или в собственности гражданина участке земли.

• внесение полной суммы паевого взноса за квартиру, предоставленного в пользование члену жилищного кооператива

• безвозмездная передача в собственность нанимателю и членам его семьи квартиры при приватизации жилья

• приобретение квартиры в порядке наследования

• приобретение квартиры на основании договоров купли-продажи, дарения, мены.

Помимо приобретения жилых помещений в собственность, существует возможность возникновения жилищных правоотношений путем заключения договора найма.

В настоящее время ГК выделяет две разновидности договора найма жилого помещения: коммерческий найм и социальный найм. Различие между двумя этими видами в целевом назначении договора: коммерческий найм ориентирован на получение прибыли, социальный найм призван удовлетворять потребительские потребности граждан в жилье.

Наем жилого помещения – традиционный институт ГК. Однако в настоящее время он регламентирован с учетом жилищного законодательства, которое включает в себя Жилищный кодекс и многие др. нормативные акты.

Ст. 671 ГК дает общее определение найма жилого помещения вне зависимости от его целевого назначения.

Различие в правовом регулировании названных разновидностей найма проявляется в содержании договора, определяющего права и обязанности сторон, в сроке действия договора, в порядке расторжения и т.д.

Договор социального найма жилого помещения является юридическим фактом, влекущим на основе норм гражданского законодательства, возникновения жилищного правоотношения. Заключение договора происходит на основании выданного гражданину ордера. Соотношение ордера и договора состоит в том, что право пользования жилым помещением возникает из ордера, а договор лишь оформляет возникшее право.

Основанием возникновения коммерческого найма является договор, заключаемый между собственником жилого помещения и нанимателем.

Предельный срок договора коммерческого найма – пять лет, с преимущественным правом заключения договора на новый срок.

Наниматели обоих разновидностей найма имеют право на вселение временных жильцов, а также на заключение договора поднайма.

Вопрос № 50. Договор подряда. Стороны, предмет, содержание.

К обязательствах, направленным на выполнение работ, относятся обязательства, возникающие из договора подряда. Договор обусловлен определенными экономическими отношениями. Он связан со сферой производства (процесс выполнения работ) и обмена (передача готового результата труда).

Подрядные отношения регулируются ст. 702-768 главы 37 ГК РФ, а также другими правовыми актами. Общие положения о подряде содержатся в ст. 702-727 ГК РФ.

Согласно ст. 702 ГК РФ договор подряда – это соглашение, по которому одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его.

Организация работы и риск подрядчика, заключается в том, что в случае гибели или случайного повреждения материалов, оборудования переданного для переработки, несет предоставившая их сторона, в случае повреждения результата выполненной работы до ее приемки заказчиком несет подрядчик.

Права заказчика во время выполнения работы заключаются в проверке качества выполняемой работы, в случае если подрядчик не приступает своевременно к исполнению договора подряда или выполняет работу настолько медленно, что окончание к сроку становится невозможным, заказчик вправе отказаться от исполнения договора, если станет очевидным что заказанная работа не соответствует заказу, заказчик вправе поручить другому лицу исправление заказа, а также потребовать возмещение убытков.

По договору бытового подряда подрядчик, осуществляющий соответствующую предпринимательскую деятельность, обязуется выполнить по заданию гражданина определенную работу, предназначенную удовлетворять бытовые и другие личные потребности заказчика, а заказчик обязуется принять и оплатить работу.

Строительный подряд – разновидность подрядных работ, суть которого в том, что подрядчик обязуется в установленный договором срок построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить иные строительные работы. Сторонами являются заказчик и подрядчик, существенными условиями являются срок договора, цена, порядок приема результата работы, состав и содержание технической документации, место выполнения работ.

Заказчик, получивший сообщение подрядчика о готовности к сдаче результата выполненных по договору строительного подряда работ либо, если это предусмотрено договором, выполнено этапа работ, обязан немедленно приступить к его приемке.

Подрядчик несет ответственность перед заказчиком за допущение отступления от требований, предусмотренных в технической документации, и в обязательных для сторон строительных нормах и правилах, а также за недостижение указанных в технической документации показателей объекта строительства.

Согласно ст. 758 ГК по договору на выполнение проектных и изыскательских работ подрядчик (проектировщик, изыскатель), обязуется по заданию заказчика разработать техническую документацию и (или) выполнить изыскательские работы, а заказчик обязуется принять и оплатить их результат.

Передача исходных данных для выполнения проектных и изыскательских работ возлагается на заказчика.

Подрядчик несет ответственность за ненадлежащее составление технической документации и выполнение изыскательских работ, включая недостатки, обнаруженные впоследствии в ходе строительства, а также в процессе эксплуатации объекта, созданного на основе технической документации и соответственно произвести необходимые дополнительные изыскательские работы, а также возместить заказчику причиненные убытки, если законом или договором не установлено.

Подрядные работы для государственных нужд регулируются ст. 763-768 ГК РФ и другими правовыми актами. Подрядные строительные работы (ст. 740 ГК), проектные и изыскательские работы (ст. 758 ГК), предназначенные для удовлетворение потребностей РФ или субъекта РФ и финансируемые за счет средств соответствующих бюджетов и внебюджетных источников, осуществляющихся на основе государственного контракта на выполнение подрядных работ для государственных нужд. Согласно п. 2 ст. 763 ГК РФ по госконтракту на выполнение подрядных работ (государственный контракт) подрядчик обязуется выполнить строительные, проектные другие связанные со строительством и ремонтом объектов производственного характера работы и передать их государственному заказчику, а госзаказчик обязуется принять выполненные работы и оплатить их или обеспечить их оплату.

Договор о выполнение НИОКР – самостоятельный тип гражданско-правового договора подрядного характера. Он служит гражданско-правовой формой опосредования производства новых научно-технических знаний. По договору о выполнении НИОКР исполнитель обязуется провести обусловленные заданием научные исследования, разработать образец нового изделия и конструкторскую документацию на него, новую технологию производства или иное производственное новшество.

Сторонами этого договора могут быть любые субъекты гражданского права. Обычно ими являются производственные предприятия и другие коммерческие организации, научно-исследовательские, конструкторские организации. Договор с исполнителем должен охватывать весь цикл проведения исследований.

Предметом договора о выполнении НИОКР служат исследования и разработки результаты которых выражаются в объективной форме научно-технической документации.

Договор заключается в письменной форме, проект договора должен быть составлен как исполнителем так и заказчиком. Договор должен включать такие существенные условия, как наименование всей работы и каждого его этапа. Главная обязанность исполнителя – проведение всего комплекса исследований и разработок или их части и сдача результатов заказчиков. Обязанность заказчика состоит в приемке этих результатов и их оплате. Исполнение договора, особенность в наличии элемента риска. При выявлении в ходе научных исследований невозможности достичь ожидаемых результатов заказчик обязан оплатить исполнителю затраты на те исследования, которые были проведены.

Исполнитель обязан устранять дефекты, выявленные при сдаче-приемке работ, вносить необходимые исправления при необеспечении в выполненных разработках.

Заказчик отвечает за несвоевременную приемку результатов отдельных этапов работы в целом, за просрочку ее оплаты либо за полный или частичный отказ от ее оплаты.

Вопрос № 51. Транспортные обязательства. Договор перевозки пассажиров, груза, багажа. Имущественная ответственность в обязательствах по перевозке.

Гражданский кодекс содержит лишь основные нормы о перевозочных договорах (всего 17 статей), ориентированных преимущественно на перевозку наземным транспортом. Подробное регулирование перевозок всеми видами транспорта согласно ст. 784 осуществляется транспортными уставами и кодексами и издаваемыми в соответствии с ними правилами.

Положения гл. 40 ГК не исключают их применение к городскому транспорту (трамвай, автобус, троллейбус, метрополитен), условия перевозок на котором определяются правилами, утвержденными органами исполнительной власти соответствующих городов.

В гл. 40 нет указаний о перевозках грузов и пассажиров в сообщениях с другими государствами (международных перевозках). Такие перевозки осуществляются на основании международных договоров (транспортных конвенций), которые Российская Федерация имеет со многими государствами. Нормы таких транспортных конвенций, как международные договоры, имеют приоритет перед нормами российского законодательства (п. 2 ст. 7 ГК).

Перевозки грузов и пассажиров между странами СНГ имеют особенности. Для железнодорожных грузовых перевозок по договоренности между странами СНГ предусмотрено распространение на эти перевозки с рядом изменений Соглашения о международном грузовом сообщении (СМГС). В отношении перевозок пассажиров применяются правила Соглашения о международном пассажирском сообщении (СМПС). Перевозки между странами СНГ другими видами транспорта должны признаваться международными и осуществляться по правилам соответствующих международных договоров. На практике ввиду новизны такого регулирования некоторые перевозки между странами СНГ по-прежнему осуществляются с оформлением их транспортными документами внутреннего сообщения.

Правовым основанием осуществления перевозки грузов, пассажиров и багажа является договор перевозки, заключение которого должно подтверждаться соответствующими транспортными документами.

После принятия ГК федеральными законами утверждены новые транспортные кодексы и уставы: Федеральным законом от 19.03.97 № 60-ФЗ - Воздушный кодекс Российской Федерации, который введен в действие с 1 апреля 1997 г.; Федеральным законом от 08.01.98 № 2-ФЗ - Транспортный устав железных дорог Российской Федерации, который введен в действие с 17 января 1998 г.; Федеральным законом от 30.04.99 № 81-ФЗ - Кодекс торгового мореплавания Российской Федерации, который введен в действие с 1 мая 1999 г.; Федеральным законом от 07.03.2001 № 24-ФЗ - Кодекс внутреннего водного транспорта Российской Федерации, который введен в действие с 12 марта 2001 г.

По договору перевозки груза перевозчик обязуется доставить вверенный ему отправителем груз в пункт назначения и выдать его управомоченному на получение груза лицу (получателю), а отправитель обязуется уплатить за перевозку груза установленную плату.

Сторонами договора являются перевозчик и отправитель (грузоотправитель).

На железнодорожном транспорте в настоящее время в качестве перевозчика выступают железные дороги, которые имеют правовой статус государственных унитарных предприятий. На всех других видах транспорта в качестве перевозчиков выступают коммерческие организации различных организационно-правовых форм, предусмотренных гл. 4 ГК, а также индивидуальные предприниматели.

Другой стороной договора перевозки груза является отправитель (грузоотправитель). Им является лицо, которое заключило договор перевозки от своего имени либо от имени другого лица. В качестве отправителя может выступать и не собственник груза. Часто отправителем груза является экспедитор или агент, действующий по поручению грузовладельца от собственного имени. Наименование отправителя (грузоотправителя) указывается в перевозочных документах.

Формы и порядок оформления транспортных документов подробно определены в правилах перевозок соответствующего вида транспорта/

По договору перевозки пассажира перевозчик обязуется перевезти пассажира в пункт назначения, а в случае сдачи пассажиром багажа также доставить багаж в пункт назначения и выдать его управомоченному на получение багажа лицу; пассажир обязуется уплатить установленную плату за проезд, а при сдаче багажа и за провоз багажа.

Договор перевозки является возмездным. Однако имеется большой круг пассажиров, которым законодательством Российской Федерации и субъектов Российской Федерации предоставлено право бесплатного или льготного проезда. В этих случаях расходы транспорта возмещаются за счет средств соответствующего бюджета (п. 5 ст. 790 ГК). Подобная норма содержится в транспортных кодексах и уставах.

Заключение договора перевозки пассажира удостоверяется выданным ему билетом (ст. 105 ВК, ст. 179 КТМ, ст. 97 КВВТ, ст. 90 ТУЖД, ст. 78, 79 УАТ). На воздушном транспорте в интересах безопасности билет традиционно является именным. На железнодорожном транспорте приобретение проездного билета (кроме пригородных поездов) производится в кассе на основании сведений о документе, удостоверяющем личность пассажира/

Договор перевозки носит публичный характер; отказ коммерческой организации от заключения такого договора при наличии возможности предоставить потребителю соответствующие услуги не допускается (п. 3 ст. 426 ГК). Поэтому перевозчик вправе отказать пассажиру в продаже билета только в случаях невозможности осуществить перевозку (отсутствие свободных мест, явления стихийного характера, препятствующие перевозке, и т.п.).

Перевозчик при предъявлении билета обязан принять для перевозки багаж, в удостоверении чего пассажиру выдается багажная квитанция.

Порядок приема и выдачи багажа, а также условия его перевозки регламентируются транспортными кодексами, уставами и правилами перевозок.

От багажа следует отличать ручную кладь, под которой понимаются вещи и предметы, которые следуют вместе с пассажиром. Ручная кладь находится во владении пассажира, под его охраной и контролем (ст. 180 КТМ). Количество ручной клади, которую пассажир вправе перевозить, определяется правилами перевозок. На железнодорожном и внутреннем водном транспорте ручная кладь не должна быть свыше 36 кг. На воздушном транспорте норма провоза вещей, находящихся при пассажире (что соответствует понятию "ручная кладь"), устанавливается в зависимости от типа воздушного судна и не может быть менее 10 кг на одного пассажира (п. 2 ст. 106 ВК). На морском транспорте ручная кладь именуется каютным багажом (ст. 180 КТМ). Перевозка ручной клади в пределах установленной нормы пассажиром не оплачивается.

На железнодорожном транспорте пассажир вправе, в частности, делать остановки в пути следования, продлить срок действия билета при болезни, изменить маршрут следования, выехать с ранее отходящим поездом, возвратить неиспользованный билет для проезда в поездах дальнего следования с получением полной или части стоимости проезда (ст. 92 ТУЖД). На воздушном транспорте пассажир имеет право бесплатного пользования услугами комнат отдыха, комнат матери и ребенка, а также местом в гостинице при перерыве в воздушной перевозке по вине перевозчика или при вынужденной задержке воздушного судна (ст. 106 ВК). Дополнительные права предоставляют пассажиру также транспортные уставы и кодексы других видов транспорта.

Срок исполнения договора перевозки определяется транспортными уставами, кодексами по-разному, в зависимости от вида транспорта, причем имеются различия в установлении сроков доставки грузов, пассажиров, багажа.

Сроки перевозки пассажиров определяются расписаниями движения соответствующих транспортных средств, которые разрабатываются и утверждаются на каждом виде транспорта (ст. 86 ТУЖД, ст. 95 КВВТ, ст. 76 УAT). За задержку отправления пассажира, а также за опоздание прибытия транспортного средства в пункт назначения перевозчик несет имущественную ответственность.

Срок доставки багажа разными видами транспорта регулируется соответствующими транспортными уставами, кодексами, правилами перевозок. Железная дорога обязана отправить багаж ближайшим поездом соответствующего назначения, в котором имеется багажный вагон. Поэтому срок доставки багажа (грузобагажа) определяется временем следования этого поезда до станции назначения. Если багаж (грузобагаж) в пути следования подлежит перегрузке, то срок доставки удлиняется исходя из времени, необходимого для перегрузки и транспортировки багажа другим поездом (ст. 96, 98 ТУЖД). При отсутствии установленных транспортным законодательством или согласованных сторонами сроков исполнения договора перевозки ст. 792 предусматривает транспортировку в разумный срок.

Ответственность перевозчика за просрочку исполнения ГК устанавливает только для пассажирских перевозок (ст. 795). В отношении перевозок грузов и багажа такая ответственность установлена транспортными уставами и кодексами. За просрочку доставки багажа железная дорога уплачивает пени в размере 3%, а груза - 9% платы за перевозку за каждые сутки просрочки, но не более размера провозной платы (ст. 111, 127 ТУЖД). Аналогичная ответственность за просрочку доставки груза установлена на внутреннем водном транспорте, но она ограничена 50% провозной платы (ст. 116 КВВТ). Воздушный перевозчик за просрочку доставки багажа или груза уплачивает штраф в размере 25% МРОТ за каждый час опоздания, но не более 50% провозной платы (ст. 120 ВК). Автотранспортные предприятия за просрочку доставки груза платят штраф 15%, а багажа - 10% провозной платы за каждые сутки просрочки, но не более соответственно 90 и 50% этой платы (ст. 137, 138 УAT). Предусмотренные уставами и кодексами пени и штрафы считаются исключительной неустойкой, и возможные убытки грузополучателя перевозчиком не возмещаются. В отличие от этого морской перевозчик вместо уплаты штрафов возмещает пассажиру ущерб, причиненный тем, что багаж не выдан в разумный срок после прибытия судна, на котором он перевозился или должен быть перевезен (ст. 186 КТМ).

В случае неисполнения либо ненадлежащего исполнения обязательств по перевозке стороны несут ответственность, установленную Гражданским кодексом, транспортными уставами и кодексами, а также соглашением сторон. Соглашения транспортных организаций с пассажирами и грузовладельцами об ограничении или устранении установленной законом ответственности перевозчика недействительны, за исключением случаев, когда возможность таких соглашений при перевозках груза предусмотрена транспортными уставами и кодексами.

Перевозчик несет ответственность за несохранность груза или багажа, происшедшую после принятия его к перевозке и до выдачи грузополучателю, управомоченному им лицу или лицу, управомоченному на получение багажа, если не докажет, что утрата, недостача или повреждение (порча) груза или багажа произошли вследствие обстоятельств, которые перевозчик не мог предотвратить и устранение которых от него не зависело.

Ущерб, причиненный при перевозке груза или багажа, возмещается перевозчиком:

в случае утраты или недостачи груза или багажа - в размере стоимости утраченного или недостающего груза или багажа;

в случае повреждения (порчи) груза или багажа - в размере суммы, на которую понизилась его стоимость, а при невозможности восстановления поврежденного груза или багажа - в размере его стоимости;

в случае утраты груза или багажа, сданного к перевозке с объявлением его ценности, - в размере объявленной стоимости груза или багажа.

Стоимость груза или багажа определяется исходя из его цены, указанной в счете продавца или предусмотренной договором, а при отсутствии счета или указания цены в договоре исходя из цены, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные товары.

Перевозчик наряду с возмещением установленного ущерба, вызванного утратой, недостачей или повреждением (порчей) груза или багажа, возвращает отправителю (получателю) провозную плату, взысканную за перевозку утраченного, недостающего, испорченного или поврежденного груза или багажа, если эта плата не входит в стоимость груза.

До предъявления к перевозчику иска, вытекающего из перевозки груза, обязательно предъявление ему претензии в порядке, предусмотренном соответствующим транспортным уставом или кодексом.

Срок исковой давности по требованиям, вытекающим из перевозки груза, устанавливается в один год с момента, определяемого в соответствии с транспортными уставами и кодексами.

Ответственность перевозчика за вред, причиненный жизни или здоровью пассажира, определяется по правилам главы 59 Гражданского кодекса, если законом или договором перевозки не предусмотрена повышенная ответственность перевозчика.

Вопрос № 52. Договоры займа и кредита: стороны, предмет, содержание, форма. Виды кредитного договора, товарный и коммерческий кредит.

Расчетные и кредитные правоотношения обязательствами по оказанию финансовых услуг, что дает основание рассматривать их в качестве особой группы гражданских правоотношений. Товарно-денежное обращение объективно вызывает существование кредитных отношений, связанных с предоставлением на условиях возврата денежной суммы или вещей, определяемых родовыми признаками.

Следует иметь ввиду, что расчетные и кредитные отношения регулируются сложным комплексом правовых актов: законами, указами Президента РФ, постановлениями Правительства РФ, банковскими инструкциями и правилами, иными актами.

Расчетные и кредитные отношения неразрывно связаны с деятельностью банковской системы.

По договору займа одна сторона – займодавец передает другой стороне- займщику в собственность или на праве полного хозяйственного ведения деньги или вещи, определяемые родовыми признаками, а заемщик обязуется возвратить займодавцу ту же сумму денег или равное количество вещей того же рода и качества (ст. 807 ГК).

Договор займа один из немногих односторонних договоров. Он также является классической разновидностью реального договора.

Договор займа между физическими лицами предполагается возмездным.

Форма договора займа может быть как устной так и письменной.

В ГК специально рассматриваются две разновидности документов, удостоверяющих передачу суммы займа: это вексель (ст. 815 ГК) и облигация (ст.816 ГК).

Разновидность договора займа является государственный (муниципальный) займ, в котором займодавцем является публично-правовое образование.

Другой разновидностью договора займа является кредитный договор.

Кредитный договор заключается на основе свободного волеизъявления сторон. В отличии от договора займа он является консенсуальным и всегда возмездным.

Стороны кредитного договора четко определены в законе: это банк или иная кредитная организация (кредитор), имеющая лицензию Банка России и заемщик, получающий денежные средства для предпринимательской или потребительской цели.

По кредитному договору одна сторона – банк – предоставляет дугой стороне организации или гражданину – денежные средства под соответствующее обеспечение, а заемщик возвратить полученную денежную сумму и уплатить проценты за нее.

ГК в настоящее время выделяет товарный и коммерческий кредит, который возникает при предоставлении поставщиком покупателям отсрочки платежа, связан с конкретной сделкой по реализации товара.

Вопрос № 53. Договор хранения.

Разновидностью обязательств по выполнению фактических действий является договор хранения, который существенно обогащен новыми нормами, по сравнению с ГК РСФСР 1964 г.

По договору хранения одна сторона – хранитель обязывает хранить имущество, преданное ей другой стороной – поклажедателем (ст. 886 ГК). Форма договора хранения зависит от стоимости сдаваемого имущества, срока и субъектов договора (ст. 887 ГК).

От договора имущественного найма хранение отличается тем, что договор заключается в интересах поклажедателя и не предполагает пользование вещью хранителем. Общим для этих договоров является необходимость вернуть именно ту вещь, которая была передана хранителю или арендатору, а не подобную ей. Исключение предусмотрено для хранения родовых вещей.

По договору хранения вещь передается во временное владение хранителя. Из этого следует, что договор хранения отличается от широко распространенного договора принятия на охрану имущества, в т.ч. органами милиции (Федеральный закон от 14.04.99 N 77-ФЗ "О ведомственной охране" - СЗ РФ, 1999, N 16, ст. 1935). В последнем случае владение вещью не передается, а содержание договора определяется нормами о возмездном оказании услуг или подряде.

Договор хранения отличается и от трудового договора, который заключается со сторожем или другим материально ответственным лицом и регулируется нормами трудового законодательства.

Сторонами договора хранения являются поклажедатель и хранитель. Термин "поклажедатель" перешел в ГК из русского дореволюционного законодательства, в котором хранение называлось поклажей, а стороны договора - поклажедателем и поклажепринимателем. ГК сохранил термин только для поклажедателя. В качестве таковых могут выступать любые лица, в т.ч. недееспособные. Такая сделка не должна признаваться ничтожной, если она совершена к выгоде недееспособного (ст. 171, 172 ГК). Поклажедатель может не быть собственником имущества. На хранение могут передаваться и чужие вещи, и для этого не требуется согласия или доверенности собственника. Например, ст. 1004 ГК устанавливает, что комиссионер, у которого находится имущество комитента, если последний в установленный срок не распорядится своим имуществом, вправе сдать это имущество на хранение за счет комитента. Обязательство хранения может быть основано на судебном решении. В качестве меры по обеспечению кредиторов арбитражный суд при принятии заявления о банкротстве должника может обязать последнего передать ценные бумаги, валютные ценности и иное имущество должника на хранение третьим лицам (см. Закон о банкротстве). Собственник сохраняет возможность истребовать свою вещь у хранителя на основании виндикационного иска (ст. 302, 303 ГК).

Хранитель должен быть дееспособным лицом. Он может заниматься хранением в качестве профессиональной деятельности или в единичных случаях, чаще всего в качестве дружеской услуги. На практике возникают споры о личности хранителя, если имущество было принято на хранение работником предприятия без соответствующего оформления, вопреки установленным правилам. В таких случаях соглашение гражданина с работником предприятия (организации) службы быта о выполнении работы без соответствующего оформления не порождает прав и обязанностей между гражданином и этим предприятием (организацией). Хранителем здесь выступает и несет ответственность за утрату или повреждение переданного имущества не юридическое лицо, а непосредственно тот работник, который принял на себя соответствующие обязательства. Однако если действия работника не вызывали сомнения в его полномочиях заключать сделку от имени организации, то такой договор нужно считать заключенным от имени профессионального хранителя, т.к. любое лицо, действующее в соответствующей обстановке, должно рассматриваться в качестве представителя организации (ст. 182 ГК).

Предметом хранения могут быть всякие вещи, в т.ч. документы, ценные бумаги. Деньги могут быть предметом договора хранения, если они не обезличиваются. В противном случае правильнее определять соглашение как договор займа (гл. 42 ГК) или договор банковского вклада (гл. 44 ГК). Для хранения некоторых предметов требуется лицензирование (см. Закон о лицензировании).

В ГК из предметов хранения прямо не исключена недвижимость. Следует полагать, что недвижимое имущество не может быть передано на хранение. Его сохранность обеспечивается иными способами, в частности трудовыми отношениями, договором возмездного оказания услуг. Исключение составляет положение п. 3 ст. 926 ГК.

Предметом договора хранения не являются животные. Последние могут быть переданы на содержание, а часто и в пользование другим лицам. Такое соглашение обычно оформляется как возмездное оказание услуг (гл. 39 ГК) и требует от лица, принявшего животное, выполнения многих дополнительных к хранению обязанностей; данный вывод подтверждается сравнением положений ГК, которые относятся к находке и к безнадзорным животным (ст. 228 - 232 ГК). В отношении находки ГК предусматривает передачу ее на хранение другим лицам, а в отношении безнадзорных животных - передачу их на содержание или на содержание и в пользование.

Гражданский кодекс предусматривает два вида договора. Первый направлен на сохранение уже переданных вещей. Это - реальный договор. Правоотношения сторон возникают с момента передачи вещи с согласия хранителя. Второй обязывает хранителя принять вещь на хранение в будущем. Это - консенсуальный договор, т.к. права и обязанности сторон возникают в момент заключения договора. Заключение этого договора предусмотрено законом только для хранителей, которыми являются организации, и только для тех из них, кто осуществляет хранение в качестве одной из целей своей профессиональной деятельности. В силу п. 3 ст. 23 ГК индивидуальный предприниматель тоже может выступать в качестве хранителя в консенсуальном договоре хранения.

Договор хранения предполагается безвозмездным. Вознаграждение хранителю должно быть специально предусмотрено в законе или договоре. Очевидно, что возмездным чаще всего является договор, в котором хранителем выступает организация, занимающаяся хранением чужих вещей в качестве профессиональной деятельности.

Договор хранения должен быть заключен в письменной форме в случаях, указанных в статье 161 настоящего Кодекса. При этом для договора хранения между гражданами (подпункт 2 пункта 1 статьи 161) соблюдение письменной формы требуется, если стоимость передаваемой на хранение вещи превышает не менее чем в десять раз установленный законом минимальный размер оплаты труда.

Договор хранения, предусматривающий обязанность хранителя принять вещь на хранение, должен быть заключен в письменной форме независимо от состава участников этого договора и стоимости вещи, передаваемой на хранение.

Передача вещи на хранение при чрезвычайных обстоятельствах (пожаре, стихийном бедствии, внезапной болезни, угрозе нападения и т.п.) может быть доказываема свидетельскими показаниями.

Простая письменная форма договора хранения считается соблюденной, если принятие вещи на хранение удостоверено хранителем выдачей поклажедателю:

сохранной расписки, квитанции, свидетельства или иного документа, подписанного хранителем;

номерного жетона (номера), иного знака, удостоверяющего прием вещей на хранение, если такая форма подтверждения приема вещей на хранение предусмотрена законом или иным правовым актом либо обычна для данного вида хранения.

Несоблюдение простой письменной формы договора хранения не лишает стороны права ссылаться на свидетельские показания в случае спора о тождестве вещи, принятой на хранение, и вещи, возвращенной хранителем.

ГК выделяет специальные виды хранения: хранение вещей в ломбарде, хранение ценностей в банке, хранение ценностей в индивидуальном банковском сейфе, хранение в камерах хранения транспортных организаций, хранение в гардеробах организаций, хранение в гостинице, а также секвестр.

Вопрос № 54. Договор комиссии.

От договора поручения следует отличать договор комиссии, основное отличие в том, кто участвует в сделке. Комиссионер участвует в отношениях от своего имени.

По договору комиссии одна сторона (комиссионер) обязуется по поручению другой стороны (комитента) за вознаграждение совершить одну или несколько сделок от своего имени, но за счет комитента.

По сделке, совершенной комиссионером с третьим лицом, приобретает права и становится обязанным комиссионер, хотя бы комитент и был назван в сделке или вступил с третьим лицом в непосредственные отношения по исполнению сделки.

Договор комиссии может быть заключен на определенный срок или без указания срока его действия, с указанием или без указания территории его исполнения, с обязательством комитента не предоставлять третьим лицам право совершать в его интересах и за его счет сделки, совершение которых поручено комиссионеру, или без такого обязательства, с условиями или без условий относительно ассортимента товаров, являющихся предметом комиссии.

Договор комиссии относится к числу договоров, направленных на предоставление юридических услуг. В этом смысле он довольно близок к договору поручения. Вместе с тем между ними имеются существенные различия. Первое из них состоит в том, что по договору поручения одна сторона может в интересах другой стороны совершать различные юридические действия, в т.ч. по исполнению обязанностей или осуществлению прав представляемого лица. По договору же комиссии комиссионер обязуется по поручению комитента совершить одну или несколько сделок. Таким образом, предметом договора комиссии является более узкий круг юридических действий, а именно - лишь совершение сделок. Второе отличие состоит в том, и оно является главным, что если поверенный совершает юридические действия от имени доверителя, то комиссионер, совершая сделки, действует от своего имени.

Общим для договоров поручения и комиссии является то, что поверенный и комиссионер выполняют юридические действия за счет другой стороны, т.е. доверителя или комитента.

Договор комиссии может быть заключен в различных вариантах и на весьма отличающихся условиях: как на определенный срок, так и бессрочно; с указанием или без указания территории его исполнения; с обязательством комитента не вступать в аналогичный договор с другими лицами или без такого обязательства; с определением условия по ассортименту товаров, подлежащих покупке или продаже, или без такого условия.

Договор комиссии является возмездным. Комиссионер имеет право на возмещение понесенных расходов при условии представления доказательств реального наличия этих расходов. Судебная практика исходит из того, что если договор комиссии не был исполнен по причинам, зависящим от комитента, то комиссионер имеет право на возмещение понесенных им расходов, включая суммы убытков, которые он возместил третьему лицу вследствие неисполнения перед ним обязательства по вине комитента.

Принятое на себя поручение комиссионер обязан исполнить на наиболее выгодных для комитента условиях в соответствии с указаниями комитента, а при отсутствии в договоре комиссии таких указаний - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями.

В случае, когда комиссионер совершил сделку на условиях более выгодных, чем те, которые были указаны комитентом, дополнительная выгода делится между комитентом и комиссионером поровну, если иное не предусмотрено соглашением сторон.

Если иное не предусмотрено договором комиссии, комиссионер вправе в целях исполнения этого договора заключить договор субкомиссии с другим лицом, оставаясь ответственным за действия субкомиссионера перед комитентом. По договору субкомиссии комиссионер приобретает в отношении субкомиссионера права и обязанности комитента.

Вещи, поступившие к комиссионеру от комитента либо приобретенные комиссионером за счет комитента, являются собственностью последнего.

Договор комиссии прекращается вследствие:

отказа комитента от исполнения договора;

отказа комиссионера от исполнения договора в случаях, предусмотренных законом или договором;

смерти комиссионера, признания его недееспособным, ограниченно дееспособным или безвестно отсутствующим;

признания индивидуального предпринимателя, являющегося комиссионером, несостоятельным (банкротом).

Комиссионер не вправе отказаться от исполнения договора в одностороннем порядке. Из этого правила есть два исключения.

Первое: такой отказ возможен, если это было предусмотрено договором комиссии. Второе: комиссионер вправе отказаться от исполнения договора, заключенного без указания срока его действия. Так же, как и комитент, он должен предупредить другую сторону не позднее чем за 30 дней, если более продолжительный срок не предусмотрен договором. Причем в этом случае кредитор обязан принять меры, необходимые для обеспечения сохранности имущества комитента.

Вопрос № 55. Расчетные обязательства и их виды.

Расчеты на территории РФ могут осуществляться в наличной и безналичной формах. При наличных расчетах используются бумажные деньги (банкноты) и монеты. При безналичных расчетах денежные суммы перечисляются посредством бухгалтерских записей по банковским счетам либо в иной форме, не требующей физической передачи денег.

В качестве законного платежного средства на всей территории России выступает рубль, обязательный к приему по нарицательной стоимости. Использование иностранной валюты как платежного средства допускается только в случаях, порядке и на условиях, определенных законом или в установленном им порядке.

Расчеты юридических лиц между собой, а также расчеты с участием граждан, связанные с осуществлением последними предпринимательской деятельности, по общему правилу должны производиться в безналичном порядке. Однако ГК не содержит какого-либо запрета расчетов наличными деньгами, определяя лишь возможность законодательного установления таких ограничений.

В соответствии с Законом о ЦБР организация наличного денежного обращения на территории РФ осуществляется ЦБР. В настоящее время наличное денежное обращение в Российской Федерации регулируется Положением "О правилах организации наличного денежного обращения на территории Российской Федерации", утвержденным Советом директоров ЦБР, от 05.01.98 № 14-П (в ред. от 31.10.2002).

Безналичные расчеты могут осуществляться как через банки, так и через иные кредитные организации по счетам, открытым на основании договора банковского счета или договора корреспондентского счета (субсчета), если иное не установлено законодательством и не обусловлено используемой формой расчетов. Примером небанковской кредитной организации является расчетный центр организованного рынка ценных бумаг (ОРЦБ), который производит расчеты по операциям с финансовыми активами на организованном рынке ценных бумаг.

При осуществлении безналичных расчетов допускаются расчеты платежными поручениями, по аккредитиву, чеками, расчеты по инкассо, а также расчеты в иных формах, предусмотренных законом, установленными в соответствии с ним банковскими правилами и применяемыми в банковской практике обычаями делового оборота.

Формы безналичных расчетов избираются клиентами банков самостоятельно и предусматриваются в договорах, заключаемых ими со своими контрагентами (основных договорах). Банки не вмешиваются в договорные отношения клиентов. Взаимные претензии по расчетам между плательщиком и получателем средств, кроме возникших по вине банков, решаются в установленном законодательством порядке без участия банков.

При осуществлении безналичных расчетов в формах, предусмотренных в Положении о безналичных расчетах, используются следующие расчетные документы:

а) платежные поручения;

б) аккредитивы;

в) чеки;

г) платежные требования;

д) инкассовые поручения.

Расчетные документы действительны к предъявлению в обслуживающий банк в течение 10 календарных дней, не считая дня их выписки.

Расчетные документы принимаются банками к исполнению независимо от их суммы.

При расчетах платежным поручением банк обязуется по поручению плательщика за счет средств, находящихся на его счете, перевести определенную денежную сумму на счет указанного плательщиком лица в этом или в ином банке в срок, предусмотренный законом или устанавливаемый в соответствии с ним, если более короткий срок не предусмотрен договором банковского счета либо не определяется применяемыми в банковской практике обычаями делового оборота.

При расчетах по аккредитиву банк, действующий по поручению плательщика об открытии аккредитива и в соответствии с его указанием (банк-эмитент), обязуется произвести платежи получателю средств или оплатить, акцептовать или учесть переводной вексель либо дать полномочие другому банку (исполняющему банку) произвести платежи получателю средств или оплатить, акцептовать или учесть переводной вексель.

В основе аккредитивной операции лежит договор между продавцом и покупателем, в силу которого покупатель обязуется открыть в определенном банке и в обусловленный срок аккредитив для расчета с продавцом за купленный у него товар.

Аккредитив представляет собой условное денежное обязательство. Субъектом этого обязательства является не покупатель, а банк или несколько банков. Аккредитивное обязательство банка состоит в осуществлении платежа при представлении строго обусловленных аккредитивом документов, представленных в установленный срок.

Заключив с приказодателем аккредитива сделку об открытии аккредитива, банк-эмитент принимает на себя обязательство произвести платеж в пользу третьего лица или распорядиться, чтобы такой платеж был произведен другим банком. Банк-эмитент может либо сам обязаться осуществлять платежи против представленных продавцом документов, либо дать поручение другому банку произвести такие платежи на тех же условиях. Обязательства, которые при этом возникают у банков перед получателями средств и между самими банками, в значительной степени зависят от вида аккредитива.

Характерной особенностью большинства аккредитивов, применяемых в торговом обороте, является содержащееся в аккредитивном поручении условие о платеже лицу, в пользу которого открыт аккредитив (получателю средств, или бенефициару), против представления им в банк предусмотренных в аккредитивном поручении товарных документов. Поэтому такие аккредитивы получили название товарных, или документарных, аккредитивов.

ГК различает аккредитивы по видам в зависимости от условий их открытия и способа предоставления денежных средств (покрытия) исполняющему банку. Банками могут открываться следующие виды аккредитивов:

- покрытые (депонированные) и непокрытые (гарантированные);

- отзывные и безотзывные (могут быть подтвержденными).

При расчетах по инкассо банк (банк-эмитент) обязуется по поручению клиента осуществить за счет клиента действия по получению от плательщика платежа и (или) акцепта платежа.

Выполнение банком инкассового поручения своего клиента производится через корреспондента банка, ввиду этого передаче одним банком на исполнение другому банку инкассовых поручений обычно предшествует договоренность между соответствующими банками о порядке совершения в будущем операций по инкассо.

Расчеты по инкассо осуществляются на основании платежных требований, оплата которых может производиться по распоряжению плательщика (с акцептом) или без его распоряжения (в безакцептном порядке), и инкассовых поручений, оплата которых производится без распоряжения плательщика (в бесспорном порядке).

Чеком признается ценная бумага, содержащая ничем не обусловленное распоряжение чекодателя банку произвести платеж указанной в нем суммы чекодержателю.

В качестве плательщика по чеку может быть указан только банк, где чекодатель имеет средства, которыми он вправе распоряжаться путем выставления чеков.

Основными признаками чека как ценной бумаги являются:

1) это документ, удостоверяющий имущественные права, осуществление или передача которых возможны только при его предъявлении. Имущественными правами в данном случае являются требования уплаты определенной денежной суммы;

2) этот документ должен быть выполнен с соблюдением требований к его форме и содержать обязательные реквизиты;

3) чек, как и иные ценные бумаги, относится к объектам гражданских прав (ст. 128 ГК) и является движимым имуществом (ст. 130 ГК).

Безусловный характер платежа по чеку означает независимость данного обязательства от условий и действительности сделки, во исполнение которой выдан чек. Недействительность сделки не является основанием для отказа произвести платеж по чеку.

Вопрос № 56. Договор банковского вклада. Договор банковского счета.

Вклад - это денежные средства в валюте РФ либо иностранной валюте (ст. 140 ГК), размещаемые в банках или кредитных организациях юридическими или физическими лицами.

Договор банковского вклада (депозита) по своей правовой природе является разновидностью договора займа (ст. 807 ГК), поскольку денежные средства передаются вкладчиком, являющимся кредитором, банку-должнику.

Договор банковского вклада является реальным и возмездным. Обязательства банка возвратить сумму вклада с начисленными процентами возникают у банка только после внесения вкладчиком денежных средств на депозитный счет, открытый на его имя в банке или иной кредитной организации. Возмездным данный договор является потому, что при любых обстоятельствах банк обязан выплатить вкладчику проценты. Поэтому даже при досрочном расторжении договора банковского вклада по инициативе вкладчика банк не имеет права отказывать последнему в выплате процентов и тем более взыскивать с клиента неустойку, уменьшая сумму внесенных им денежных средств. Однако это не лишает банк права при досрочном расторжении договора банковского вклада клиентом уменьшить сумму процентов, выплачиваемых ему в порядке, предусмотренном договором.

Право на привлечение денежных средств во вклады имеют банки, которым такое право предоставлено в соответствии с разрешением (лицензией), выданным в порядке, установленном в соответствии с законом.

Договор банковского вклада должен быть заключен в письменной форме.

Договор банковского вклада должен быть заключен в письменной форме с соблюдением положений ст. 434 ГК. Договор банковского вклада может быть заключен путем составления одного документа в двух экземплярах (ст. 36 Закона о банках). Заключение договора банковского вклада подтверждается выданной вкладчику сберегательной книжкой, сберегательным или депозитным сертификатом, либо иным документом, отвечающим требованиям, предусмотренным для таких документов законом, установленными в соответствии с ним банковскими правилами и применяемыми в банковской практике обычаями делового оборота. Несоблюдение письменной формы договора банковского вклада влечет за собой его ничтожность со всеми последствиями, предусмотренными ст. 395, 1102, 1107 ГК.

Договор банковского вклада заключается на условиях выдачи вклада по первому требованию (вклад до востребования) либо на условиях возврата вклада по истечении определенного договором срока (срочный вклад).

Банк выплачивает вкладчику проценты на сумму вклада в размере, определяемом договором банковского вклада.

При отсутствии в договоре условия о размере выплачиваемых процентов банк обязан выплачивать проценты в размере, определяемом в соответствии с пунктом 1 статьи 809 настоящего Кодекса.

Проценты на сумму банковского вклада начисляются со дня, следующего за днем ее поступления в банк, до дня, предшествующего ее возврату вкладчику либо ее списанию со счета вкладчика по иным основаниям.

Возврат вкладов граждан банком обеспечивается путем осуществляемого в соответствии с законом обязательного страхования вкладов, а в предусмотренных законом случаях и иными способами.

Если соглашением сторон не предусмотрено иное, заключение договора банковского вклада с гражданином и внесение денежных средств на его счет по вкладу удостоверяются сберегательной книжкой. Договором банковского вклада может быть предусмотрена выдача именной сберегательной книжки или сберегательной книжки на предъявителя. Сберегательная книжка на предъявителя является ценной бумагой.

Сберегательный (депозитный) сертификат является ценной бумагой, удостоверяющей сумму вклада, внесенного в банк, и права вкладчика (держателя сертификата) на получение по истечении установленного срока суммы вклада и обусловленных в сертификате процентов в банке, выдавшем сертификат, или в любом филиале этого банка.

Сберегательные (депозитные) сертификаты могут быть предъявительскими или именными.

При заключении договора банковского счета клиенту или указанному им лицу открывается счет в банке на условиях, согласованных сторонами.

Банк обязан заключить договор банковского счета с клиентом, обратившимся с предложением открыть счет на объявленных банком для открытия счетов данного вида условиях, соответствующих требованиям, предусмотренным законом и установленными в соответствии с ним банковскими правилами.

В соответствии с общими положениями о форме сделок (ст. 161 ГК) договор банковского счета подлежит заключению в простой письменной форме. При этом договор может быть заключен как путем составления единого документа, так и путем обмена документами (ст. 434 ГК).

Договор банковского счета может быть заключен и с физическим лицом, как занимающимся частной практикой, так и не занимающимся ею. На его основании гражданину открывается текущий счет в банке для совершения расчетных операций, не связанных с осуществлением предпринимательской деятельности. Порядок открытия таких счетов установлен Положением ЦБР от 01.04.2003 N 222-П "О порядке осуществления безналичных расчетов физическими лицами в Российской Федерации".

Заключение договора является основанием для открытия счета клиенту. Открытие счета - фактическое действие, совершаемое во исполнение договора банковского счета. Если клиент намеревается в одном банке открыть несколько счетов, то для открытия каждого необходимо заключение самостоятельного договора, в котором следует указать номер счета во избежание путаницы.

Если клиент - юридическое лицо, то согласно ст. 53 ГК правом распоряжения денежными средствами обладает его орган, в частности исполнительный орган АО, общества с ограниченной ответственностью, кооператива (директор, председатель правления и т.д.). Данные лица обладают правом первой подписи на расчетных документах, но этим правом могут быть наделены и другие лица, обладающие распорядительными и административно-хозяйственными функциями, на основании письменного распоряжения (приказа) юридического лица.

Правом второй подписи наделяется лицо, ведущее бухгалтерский учет (главный бухгалтер, бухгалтер), но оно не обладает правом распоряжения денежными средствами. В соответствии со ст. 7 Закона о бухгалтерском учете функции главного бухгалтера сводятся к обеспечению соответствия хозяйственных операций законодательству РФ, а также контролю за движением имущества. Без его подписи расчетные документы считаются недействительными и не должны приниматься к исполнению, за исключением случаев, когда руководитель юридического лица лично осуществляет бухгалтерский учет.

Лица, обладающие правом первой и второй подписи, указываются в карточке с образцами подписей и оттиска печати, которая оформляется в порядке, установленном указанием ЦБР от 21.06.2003 № 1297-У. Подлинность собственных подписей лиц, обладающих правом первой или второй подписи, может быть удостоверена как нотариусом, так и уполномоченным сотрудником банка.

Индивидуальный предприниматель и физическое лицо также должны предоставить в банк карточку с образцом своей подписи.

Развитие электронных банковских услуг обусловило необходимость на уровне ГК решить проблему подписи клиента при осуществлении электронных платежей. Способ идентификации клиента в целях защиты от несанкционированного доступа зависит от средства платежа.

При расчетах пластиковыми картами используется персональный идентификационный номер (ПИН), который владелец карты должен ввести при помещении карты в терминал, считывающее устройство которого проверяет ее подлинность и платежеспособность.

Факт составления и подписания электронного платежного документа от имени кредитной организации или клиента кредитной организации подтверждается АСП, правовой режим которого устанавливается Временным положением ЦБР от 10.02.98 № 17-П "О порядке приема к исполнению поручений владельцев счетов, подписанных аналогами собственноручной подписи, при проведении безналичных расчетов кредитными организациями".

Банк обязан совершать для клиента операции, предусмотренные для счетов данного вида законом, установленными в соответствии с ним банковскими правилами и применяемыми в банковской практике обычаями делового оборота, если договором банковского счета не предусмотрено иное.

Сроки, устанавливаемые для осуществления расчетных операций, исчисляются днями. При этом имеется в виду так называемый "банковский" или "операционный" день, т.е. рабочее время банка, в течение которого производятся расчетные операции (обычно с 10 до 16 часов).

Денежные средства поступают сначала на корреспондентский счет банка, что отражается в выписке из корреспондентского счета, к которой прилагаются платежные (расчетные) документы, а лишь затем зачисляются на счет клиента.

Срок для совершения операций по выдаче или перечислению денежных средств составляет день, следующий за днем поступления в банк соответствующего расчетного документа. Однако данный срок в договоре может быть как увеличен, так и уменьшен.

Под выдачей следует понимать операцию по списанию денежных средств с расчетного счета клиента и их выдачи ему наличными деньгами. Перечисление - операция по переводу денежных средств со счета плательщика на счет получателя. При ее осуществлении банк должен списать денежные средства сначала со счета клиента в соответствии с его распоряжением, а затем со своего корреспондентского счета путем предоставления сводного платежного поручения с приложением расчетных документов подразделению расчетной сети ЦБР.

В случаях, когда в соответствии с договором банковского счета банк осуществляет платежи со счета несмотря на отсутствие денежных средств (кредитование счета), банк считается предоставившим клиенту кредит на соответствующую сумму со дня осуществления такого платежа.

В случаях, предусмотренных договором банковского счета, клиент оплачивает услуги банка по совершению операций с денежными средствами, находящимися на счете.

На практике услуги банка, как правило, возмездны. Плата, именуемая комиссионным вознаграждением, взимается банком за проведенные по счету операции (в определенном проценте от суммы дебетового оборота или от количества и вида обработанных документов), услуги по инкассации, конвертации и др. Обычно банки разрабатывают специальные правила о тарифах на оказание различных видов услуг, к которым делается отсылка в договоре банковского счета.

Вопрос № 57. Договор финансирования под уступку денежного требования.

Договор финансирования под уступку денежного требования является новым для гражданского права РФ. В большинстве зарубежных стран аналогичный институт, именуемый договором факторинга (от англ. factor - комиссионер, агент, посредник), не составляет предмет специального законодательного регулирования.

В нормах гл. 43 ГК учтены основные положения Конвенции УНИДРУА по международным факторным операциям (факторингу), направленной на формирование единых правил регулирования отношений по договору факторинга в сфере международного экономического оборота. Конвенция подписана в Оттаве 28 мая 1988 г. рядом государств. Российская Федерация ее участником не является.

Сторонами договора являются: финансовый агент - лицо, обладающее разрешением на предоставление финансирования под уступку денежного требования (см. ст. 825 ГК), и клиент - юридическое лицо или гражданин, осуществляющие предпринимательскую деятельность по предоставлению товаров, выполнению работ или оказанию услуг. Помимо финансового агента и клиента в отношениях, связанных с уступкой и исполнением денежного требования, участвует и третье лицо (должник), обязанное уплатить по уступленному денежному требованию, вытекающему из договора между ним и клиентом.

Договор финансирования под уступку денежного требования может предусматривать как разовое (однократное), так и систематическое проведение операций, связанных с финансированием клиента под уступку денежного требования клиента к третьему лицу. В последнем случае договор приобретает рамочный характер. По такому договору финансовый агент обязуется передавать клиенту денежные средства в счет денежных требований клиента к третьим лицам, возникающих в процессе его хозяйственной деятельности, а клиент обязуется уступать финансовому агенту такие денежные требования. В договоре устанавливаются общие условия финансирования и уступки денежных требований, включая определение требований, подлежащих уступке, порядок совершения отдельных операций, размер вознаграждения финансового агента, срок действия договора и другие положения по усмотрению сторон.

Условия договора могут предусматривать две формы передачи денежных средств финансовым агентом клиенту под уступку денежного требования: 1) путем покупки денежного требования; 2) путем предоставления денежных средств в долг.

Использование соответствующей формы финансирования предопределяет различия в составе обязательств, возникающих у финансового агента.

Покупка требования у клиента имеет следствием возникновение обязательственного отношения финансового агента с должником, содержанием которого является оплата должником денежного требования, перешедшего к финансовому агенту. Денежное требование к клиенту может возникнуть у финансового агента лишь по основаниям, предусмотренным ст. 827 ГК и связанным с реализацией положений об ответственности клиента перед финансовым агентом за недействительность денежного требования, являющегося предметом уступки, и за его неоплату должником.

Финансирование путем предоставления денежных средств в долг, осуществляемое под обеспечение уступкой денежного требования, влечет возникновение одновременно двух обязательственных отношений - основного и обеспечительного. Содержанием первого является возврат клиентом денежных средств, предоставленных ему финансовым агентом; содержанием второго хотя и является оплата должником денежного требования в счет погашения долга клиента перед финансовым агентом, но превалирует его обеспечительная функция по отношению к основному обязательству.

Предоставление финансирования под уступку денежного требования как вид предпринимательской деятельности, осуществляемой в соответствии с нормами гл. 43 ГК, подлежит лицензированию. Банки и иные кредитные организации получают право заключать договоры финансирования под уступку денежного требования с момента получения лицензии ЦБР на осуществление банковских операций, поскольку этот договор относится к видам сделок, которые кредитные организации вправе совершать в силу закона.

Предметом уступки, под которую предоставляется финансирование, может быть как денежное требование, срок платежа по которому уже наступил (существующее требование), так и право на получение денежных средств, которое возникнет в будущем (будущее требование).

Денежное требование, являющееся предметом уступки, должно быть определено в договоре клиента с финансовым агентом таким образом, который позволяет идентифицировать существующее требование в момент заключения договора, а будущее требование - не позднее чем в момент его возникновения.

По общему правилу риск недействительности денежного требования несет клиент (первоначальный кредитор), а риск неисполнения должником денежного требования возлагается на финансового агента (нового кредитора). Клиент отвечает перед финансовым агентом за действительность денежного требования, являющегося предметом уступки, т.е. за то, что клиент обладает правом на передачу денежного требования и в момент уступки этого требования ему не известны обстоятельства, вследствие которых должник вправе его не исполнять.

Право клиента на передачу денежного требования предполагает, что требование реально существует и принадлежит клиенту, что оно основано на действительной сделке и не относится к категории прав, которые не могут переходить к другим лицам (см. ст. 383 ГК), что клиентом соблюдены условия допустимости уступки требования (см. ст. 388 и 828 ГК). К обстоятельствам, вследствие которых должник вправе не исполнять денежное требование, относятся, в частности, случаи полного или частичного прекращения денежного обязательства, истечение срока исковой давности, а также случаи нарушения клиентом своих обязательств по договору, заключенному с должником.

Клиент обязан передать финансовому агенту документы, удостоверяющие уступаемое требование, и сообщить сведения, имеющие значение для осуществления требования (текст договора, заключенного с должником; документы, подтверждающие факт поставки товара, выполнения работ, оказания услуг; информацию о встречных требованиях должника и т.д.).

Финансовый агент вправе требовать от клиента возмещения убытков, причиненных финансовому агенту вследствие недействительности денежного требования, являющегося предметом уступки.

Если договором финансирования под уступку денежного требования не предусмотрено иное, последующая уступка денежного требования финансовым агентом не допускается.

Вопрос № 58. Договор поручения.

По договору поручения одна сторона (поверенный) обязуется совершить от имени и за счет другой стороны (доверителя) определенные юридические действия. Права и обязанности по сделке, совершенной поверенным, возникают непосредственно у доверителя.

Предметом договора поручения являются юридические действия поверенного, т.е. такие действия, которые направлены на установление, изменение или прекращение субъективных прав и обязанностей доверителем в отношении третьих лиц посредством совершения сделок. Фактические действия хотя и могут иметь место при исполнении договора поручения (например, осмотр вещей, поездки и т.д.), но они не составляют предмет договора поручения, а играют только вспомогательную роль.

Особенностью договора поручения является то, что по нему одно лицо совершает юридические действия в пользу другого лица. Таким образом, договор поручения относится к числу договоров, оформляющих оказание определенных услуг.

Поверенный по договору поручения совершает юридические действия от имени доверителя, являясь представителем последнего. Поэтому нормы гл. 49 ГК, регулирующие договор поручения, должны использоваться в соответствии с нормами гл. 10 ГК, регулирующими представительство.

Следует, однако, иметь в виду, что представительство не всегда основано на договоре поручения. Например, за несовершеннолетних, не достигших 14 лет (малолетних), сделки могут совершать от их имени родители, усыновители или опекуны не на основании договора поручения, а на основании закона (см. ст. 28 ГК).

Юридические действия, являющиеся предметом договора поручения, должны осуществляться поверенным только в интересах доверителя. Поэтому договор, по которому исполнитель поручения действует в своем интересе, не может считаться договором поручения.

Юридические действия, которые совершает поверенный, должны быть правомерными, т.е. такими, которые соответствуют закону и другим правовым актам.

Договор поручения регулирует отношения между доверителем и поверенным. Поскольку же поверенный вступает в правоотношения с третьими лицами, последние должны знать характер и пределы полномочий поверенного. Для этого поверенному выдается доверенность.

В соответствии со ст. 185 ГК доверенностью признается письменное уполномочие, выдаваемое одним лицом другому лицу для представительства перед третьими лицами. О доверенности см. гл. 10 ГК.

Договор поручения может быть возмездным (при осуществлении действий в сфере предпринимательской деятельность) или безвозмездным (ст. 972 ГК).

Предметом являются только юридические действия поверенного – подписание документов, приемка работ и товаров, совершение сделок, и.т.д.

Форма договора может устной или письменной в соответствии с общими правилами о форме сделок.

Прекращение договора поручения происходит надлежащим исполнением поверенным своих обязанностей по реализации полномочия, а также по другим основаниям прекращения обязательств (ст. 997 ГК).

Договор поручения широко применяется в биржевой торговле. Биржевая торговля осуществляется путем совершения биржевыми посредниками биржевых сделок. В качестве биржевых посредников выступают брокерские фирмы или независимые брокеры, осуществляющие биржевую торговлю, в том числе от имени клиента и за его счет. Отношения между биржевыми посредниками и их клиентами определяются на основе договора. Биржа в пределах своих полномочий и в соответствии с правилами биржевой торговли может регламентировать взаимоотношения биржевых посредников и их клиентов, применять в установленном порядке санкции к биржевым посредникам, нарушающим установленные ею правила взаимоотношений биржевых посредников с их клиентами (см. ст. 10, 18, 20, 25 и др. Закона о биржах).

Брокерская деятельность на рынке ценных бумаг регулируется Законом о рынке ценных бумаг.

Законодательство об акционерных обществах также предусматривает действия акционеров через своих представителей (см. ст. 57 Закона об акционерных обществах).

Во всех этих случаях необходимо иметь в виду, что юридические действия, производимые поверенным, считаются действиями доверителя, в связи с чем третьи лица вступают в соответствующие отношения с самим доверителем.

Вопрос № 59. Договор коммерческой концессии.

Договор коммерческой концессии и порождаемое им обязательство являются новеллой в ГК и российском гражданско-правовом регулировании. Этот договор опосредует специфические экономические отношения, при которых в роли товара выступают исключительные права на объекты промышленной собственности. Наименование договора в российском ГК совпадает лексически с аналогичным договором в зарубежном праве (contrat de concession commerciale), однако содержание договора и порождаемого им правоотношения, регулируемое комментируемой главой, существенно шире, чем у договора коммерческой концессии по зарубежному праву. По сути, это совсем другой договор - так называемый франчайзинг.

Если по договору коммерческой концессии, согласно зарубежной трактовке, передается право на использование фирменного наименования и (или) товарного знака в сфере торговли для перепродажи товара, то по договору франчайзинга использование чужого фирменного наименования и т.п. возможно также в сфере производства аналогичного товара.

Под товаром в широком смысле здесь понимается не только продукция в форме вещей, но также работы и услуги.

Анализ правоотношений, сформулированных в гл. 54 ГК, позволяет сделать вывод, что в действительности речь в ней идет о франчайзинге (или договоре франшизы), в соответствии с которым правообладатель (предприниматель, обладающий известной, пользующейся добротной и авторитетной рыночной репутацией "фирмой") предоставляет другому предпринимателю (пользователю) исключительные права на свою "фирму" с целью использования ее последним в его собственной предпринимательской деятельности.

Экономический смысл договора франчайзинга состоит в том, что предприниматель-правообладатель получает возможность, не вкладывая дополнительных средств, продвигать на рынке свои товары (работы, услуги) посредством и усилиями предпринимателя - пользователя исключительных прав на фирменное наименование. В выигрыше остается и пользователь, которому не надо рисковать в острой конкурентной борьбе на рынке, потому что он надежно защищен известной, авторитетной "фирмой".

Таким образом, франчайзинг как одна из наиболее перспективных и динамично развивающихся договорных форм предпринимательской деятельности введен комментируемой главой ГК в гражданский оборот России под названием "договор коммерческой концессии".

По договору коммерческой концессии одна сторона (правообладатель) обязуется предоставить другой стороне (пользователю) за вознаграждение на срок или без указания срока право использовать в предпринимательской деятельности пользователя комплекс исключительных прав, принадлежащих правообладателю, в том числе право на фирменное наименование и (или) коммерческое обозначение правообладателя, на охраняемую коммерческую информацию, а также на другие предусмотренные договором объекты исключительных прав - товарный знак, знак обслуживания и т.д.

Договор коммерческой концессии предусматривает использование комплекса исключительных прав, деловой репутации и коммерческого опыта правообладателя в определенном объеме (в частности, с установлением минимального и (или) максимального объема использования), с указанием или без указания территории использования применительно к определенной сфере предпринимательской деятельности (продаже товаров, полученных от правообладателя или произведенных пользователем, осуществлению иной торговой деятельности, выполнению работ, оказанию услуг).

Сторонами по договору коммерческой концессии могут быть коммерческие организации и граждане, зарегистрированные в качестве индивидуальных предпринимателей.

Договор должен быть заключен в письменной форме, причем путем составления одного документа, подписанного сторонами, поскольку закон требует его регистрации.

Невыполнение требования о письменной форме сделки влечет ее ничтожность. Согласно ст. 167 ГК такая сделка не порождает для сторон юридических последствий, за исключением тех, которые связаны с ее недействительностью (реституции). Такой договор считается недействительным с момента его заключения. Для судебного признания ничтожности такой сделки не требуется рассмотрения дела по существу в судебном заседании, достаточно констатации судьей факта отсутствия письменной формы сделки.

Соблюдение письменной формы сделки - требование необходимое, но недостаточное. Законодатель предусматривает их обязательную государственную регистрацию. Регистрация возложена на орган, осуществивший регистрацию юридического лица или индивидуального предпринимателя, выступающего по договору в качестве правообладателя, поскольку эта регистрация одновременно распространяется на регистрацию его фирменного наименования.

Если правообладателем является иностранный предприниматель, т.е. прошедший регистрацию в иностранном государстве, стороны должны зарегистрировать договор в органе, осуществившем регистрацию пользователя. Таким образом, регистрация всегда осуществляется по месту регистрации российского юридического лица.

Договором может быть предусмотрена передача прав на использование объектов, охраняемых патентным законодательством, таких как товарный знак, знак обслуживания, изобретение, полезная модель, промышленный образец.

Права на эти объекты подлежат регистрации в федеральном органе исполнительной власти по охране интеллектуальной собственности, согласно положениям ГК, Закона о товарных знаках и Патентного закона. Поэтому если в комплекс передаваемых по договору прав входят перечисленные права, то и договор подлежит регистрации также в этом органе.

Таким образом, отличительной особенностью договора коммерческой концессии является его двойная государственная регистрация. Юридические последствия несоблюдения требования о регистрации договора не всегда совпадают с правовыми последствиями несоблюдения письменной формы. Отсутствие регистрации договора в органе, осуществившем регистрацию правообладателя, не влечет за собой его недействительность, а только лишает стороны права ссылаться на него в отношениях с третьими лицами. Это значит, что права и обязанности у сторон возникают с момента подписания договора. Что касается предпринимательской деятельности с использованием чужих прав на фирменное наименование, то пользователь может вести ее лишь с момента регистрации договора.

Договором коммерческой концессии может быть предусмотрено право пользователя разрешать другим лицам использование предоставленного ему комплекса исключительных прав или части этого комплекса на условиях субконцессии, согласованных им с правообладателем либо определенных в договоре коммерческой концессии. В договоре может быть предусмотрена обязанность пользователя предоставить в течение определенного срока определенному числу лиц право пользования указанными правами на условиях субконцессии.

Договор коммерческой концессии является возмездным по определению, что обусловлено предпринимательским характером деятельности сторон и целью договора. В силу этого правообладатель имеет право требования к пользователю на оплату предоставленных исключительных прав.

Объектом договора коммерческой концессии могут быть как бессрочные исключительные права, так и имеющие срочный характер. Так, право на фирменное наименование является бессрочным и прекращается только с прекращением самого его носителя. Право на товарный знак существует 10 лет с даты поступления заявки в Патентное ведомство. Срок его действия может быть продлен по заявлению владельца, поданному в течение последнего года его действия, каждый раз на 10 лет (ст. 16 Закона о товарных знаках). Также ограничен срок существования иных исключительных прав, охраняемых патентом. Права на объекты, не охраняемые патентным законодательством (охраняемая коммерческая информация), также могут прекратиться в случае утраты любого из условий, содержащихся в п. 1 ст. 139 ГК.

Вопрос № 60. Доверительное управление имуществом.

Закрепление в ГК правовой конструкции доверительного управления логически связано с экономической реформой и преобразованиями в правовой системе России.

Законодатель воспользовался правовыми институтами, при помощи которых предлагаемые России модели рыночной экономики действуют в условиях иных правовых систем (романской, германской, англо-американской).

В России же, подобно другим странам с континентальными системами права, доверительные правоотношения урегулированы как обязательственные, вытекающие из соглашения, и, соответственно, как самостоятельный вид договора - доверительного управления имуществом.

Стороны такого договора те же, что и участники траста: одна сторона (учредитель управления) передает другой стороне (доверительному управляющему) на определенный срок имущество в доверительное управление, а другая сторона обязуется осуществлять управление этим имуществом в интересах учредителя управления или указанного им лица (выгодоприобретателя).

Однако передача имущества в доверительное управление не влечет перехода права собственности на него к доверительному управляющему, и последний обязан во всех сделках с третьими лицами указывать, что он действует в качестве доверительного управляющего, т.е. подчеркивая тем самым, что данная сделка совершается не в его личных интересах, а в интересах третьего лица. Несмотря на это, доверительный управляющий не является представителем, поскольку не являются представителями лица, действующие хотя и в чужом интересе, но от своего имени, как это установлено в гл. 10 ГК "Представительство. Доверенность".

Действующие положения ГК и иные нормативные акты, посвященные доверительному управлению, развивают новый вид правоотношений, имеющих фидуциарный, доверительный характер. Такие отношения возникают как при учреждении траста, так и в соответствии с договором доверительного управления.

Фидуциарные отношения характеризуются особым доверием, оказываемым учредителем доверительной собственности доверительному собственнику или управляющему как лицу, которое способно, по его мнению, осуществлять права на определенное имущество. Особому доверию корреспондирует концепция фидуциарного обязательства, возникающего в случае, когда одно лицо действует исключительно в интересах другого лица.

На доверительного управляющего, как правило, возлагаются следующие обязанности: а) управлять имуществом, переданным ему учредителем, в соответствии с указаниями, оговоренными в учредительном акте, и в интересах выгодоприобретателя, проявляя при этом необходимую меру заботливости. Отчуждать указанное имущество доверительный управляющий может, если это прямо разрешено ему договором или законом; б) по первому же требованию бенефициара представить отчет по делам, относящимся к управлению имуществом; в) передать все полученные доходы и выгоды, если иное не предусмотрено в договоре.

Объектами доверительного управления могут быть предприятия и другие имущественные комплексы, отдельные объекты, относящиеся к недвижимому имуществу, ценные бумаги, права, удостоверенные бездокументарными ценными бумагами, исключительные права и другое имущество.

ГК не содержит исчерпывающего перечня объектов, однако особо выделяет:

а) из объектов недвижимости - имущественные комплексы, в том числе предприятия;

б) из движимого имущества - ценные бумаги;

в) права (удостоверенные ценными бумагами, авторские права на произведения науки, искусства, литературы, право на фирменное наименование и др.).

Нематериальные блага объектом данного договора быть не могут.

Договор доверительного управления имуществом может быть индивидуальным, без объединения имущества данного учредителя в единый имущественный комплекс с имуществом других лиц, или предусматривать объединение имущества (например, в общий фонд банковского управления).

Доверительное управление имуществом может быть учреждено только собственником данного имущества. Собственность возможна как единоличная, так и общая. Например, супруги могут передать в доверительное управление принадлежащий им на праве общей совместной собственности жилой дом. Общий фонд банковского управления (ОФБУ) управляет имуществом, переданным разными лицами и объединенным на праве общей собственности.

Учредителем имеет право выступать также Российская Федерация, ее субъекты, муниципальные образования, действующие в лице соответствующих органов государственного управления (местного самоуправления). По смыслу ст. 1013 ГК учредителем не может быть обладатель права хозяйственного ведения или оперативного управления.

Иное юридическое или физическое лицо - несобственник - может выступать учредителем только по прямому указанию закона (орган опеки и попечительства согласно ст. 38, 42, 43 ГК; исполнитель завещания (душеприказчик) - ст. 1026 ГК и по другим основаниям, предусмотренным действующим законодательством).

Доверительным управляющим может быть индивидуальный предприниматель или коммерческая организация, за исключением унитарного предприятия.

В договоре доверительного управления имуществом должны быть указаны:

состав имущества, передаваемого в доверительное управление;

наименование юридического лица или имя гражданина, в интересах которых осуществляется управление имуществом (учредителя управления или выгодоприобретателя);

размер и форма вознаграждения управляющему, если выплата вознаграждения предусмотрена договором;

срок действия договора.

Договор доверительного управления имуществом заключается на срок, не превышающий пяти лет. Для отдельных видов имущества, передаваемого в доверительное управление, законом могут быть установлены иные предельные сроки, на которые может быть заключен договор.

Договор доверительного управления имуществом должен быть заключен в письменной форме.

Договор доверительного управления недвижимым имуществом должен быть заключен в форме, предусмотренной для договора продажи недвижимого имущества. Передача недвижимого имущества в доверительное управление подлежит государственной регистрации в том же порядке, что и переход права собственности на это имущество.

Несоблюдение формы договора доверительного управления имуществом или требования о регистрации передачи недвижимого имущества в доверительное управление влечет недействительность договора.

Надлежащее управление имуществом в значительной степени зависит от личности, профессиональных качеств и добросовестности доверительного управляющего, поскольку он определяет, какой способ действий является наилучшим с точки зрения интересов лиц, назначенных выгодоприобретателями.

ГК предусматривает три исключения из вышеназванного правила. Передача доверительного управления третьему лицу возможна управляющим в силу полномочий, полученных им по договору, письменного согласия учредителя или в силу обстоятельств для обеспечения интересов учредителя. Перечень исключений является исчерпывающим.

Доверительный управляющий после передачи управления продолжает нести ответственность за действия поверенного. Поверенный совершает юридические и фактические действия с перешедшим к нему имуществом от имени доверительного управляющего, а не от своего имени либо имени учредителя управления.

Доверительный управляющий, не проявивший при доверительном управлении имуществом должной заботливости об интересах выгодоприобретателя или учредителя управления, возмещает выгодоприобретателю упущенную выгоду за время доверительного управления имуществом, а учредителю управления убытки, причиненные утратой или повреждением имущества, с учетом его естественного износа, а также упущенную выгоду.

Договор доверительного управления имуществом прекращается вследствие:

смерти гражданина, являющегося выгодоприобретателем, или ликвидации юридического лица - выгодоприобретателя, если договором не предусмотрено иное;

отказа выгодоприобретателя от получения выгод по договору, если договором не предусмотрено иное;

смерти гражданина, являющегося доверительным управляющим, признания его недееспособным, ограниченно дееспособным или безвестно отсутствующим, а также признания индивидуального предпринимателя несостоятельным (банкротом);

отказа доверительного управляющего или учредителя управления от осуществления доверительного управления в связи с невозможностью для доверительного управляющего лично осуществлять доверительное управление имуществом;

отказа учредителя управления от договора по иным причинам, чем та, которая указана в абзаце пятом настоящего пункта, при условии выплаты доверительному управляющему обусловленного договором вознаграждения;

признания несостоятельным (банкротом) гражданина-предпринимателя, являющегося учредителем управления.

Вопрос № 61. Договор простого товарищества (договор о совместной деятельности). Учредительный договор.

В соответствие с действующим гражданским законодательством отдельные участники имущественного оборота могут объединять свое имущество и координировать усилия для того, чтобы добиться необходимого результата в различных областях деятельности, в частности в области предпринимательства.

По договору простого товарищества участники обязуются путем объединения имущества и усилий совместно действовать для достижения общей цели, не противоречащей закону. Стороны в договоре возникающего на основе обязательства называются участниками (ст. 1041 ГК).

Совместная цель, которую преследуют при заключении договора, может быть как хозяйственной, так и иной неимущественной. Поэтому в зависимости от цели, субъектами товарищества могут выступать либо только субъекты предпринимательской деятельности – для коммерческой деятельности, при иной цели – любой субъект гражданского права.

Имущественные взносы составляют объект их общей долевой собственности.

Договор о совместной деятельности относится не только к числу многосторонних сделок, но и консенсуальных, соглашению всегда предшествует их совместным действиям, основанным на отношениях лично-доверительного характера.

Статья 1044 ГК выделяет три формы ведения общих дел товарищей: от имени товарищей вправе действовать каждый, дела ведутся специально назначенным товарищем, дела ведутся совместно всеми товарищами.

В зависимости от срока действия договоры делятся на: бессрочные, с указанием срока, с указанием цели, по достижении которой товарищество прекращается.

Специфика характерна для ответственности товарищей. Так при осуществлении предпринимательской деятельности товарищи отвечают солидарно по всем обязательствам товарищества, а в остальных случаях в размере всего своего имущества, пропорционально стоимости вклада.

В качестве особой разновидности негласного товарищества ст.1054 ГК называет негласное товарищество, обладающего определенной спецификой.

В силу учредительного договора его участники взаимно обязываются в установленном законом порядке создать новое юридическое лицо и наделить его необходимым имуществом.

Отличие учредительного договора от договора простого товарищества состоит в том, что определяет не только согласованную деятельность его участников, но и правовое положение нового юридического лица.

Виды учредительных договоров: хозяйственные товарищества с правами юридического лица, хозяйственные общества с ограниченной и дополнительной ответственностью, хозяйственные объединения коммерческих организаций.

В учредительном договоре могут быть предусмотрены права и иные дополнительные права и обязанности сторон, соответствующие характеру их совместной деятельности.