Раздел Основные институты гражданского и торгового права зарубежных стран

Вопрос № 66. Соотношение гражданского, торгового и других отраслей частного права. Виды источников гражданского и торгового права зарубежных стран.

Континентальное европейское право имеет своей базой систему кодифицированных актов гражданского законодательства – гражданский кодекс и свойственна породившему их континентальному правопорядку. Традиционно в ней выделяют романскую систему права и германскую. Особенностью этих систем является то, что частно-правовое регулирование является основой создания всей правовой системы.

Романская система основана на «институционной системе», берущей начало от системы «Институций» Гая, и исходит из последовательного деления гражданского права на 3 основных раздела: правовое положение субъекта («лица»); объекты права и соответствующие им имущественные права («вещи»); способы их реализации и защиты («иски»). По этой системе был построен гражданский кодекс Франции 1804 г. («Кодекс Наполеона»), который положил начало развития этой системы. Сегодня романская правовая система воспринята в Италии, Испании, Португалии и иных европейских странах.

Германская система основана на более развитой «пандектной системе», созданной в 18-19 в.в. германскими правоведами. Они провели всеохватную («пандектную») систематизацию источников римского права (прежде всего Юстиниановых Дигест). Основным достижением этой системы стало выделение «общей части», а также четкое разграничение вещных прав от обязательных, разделение материальных и процессуальных норм. По такой системе было построено Германское гражданское уложений 1896 г. Данная система используется в Германии, Швейцарии, Австрии, РФ и других странах.

Англо-американская правовая система формально не знает деления на частное и публичное право. Она сложилась на основе применения при рассмотрении нового дела прежних судебных решений по конкретным спорам (прецедентов), выносившихся в феодальной Англии двумя различными видами судов: судами «общего права» и судом лорд-канцлера («судом справедливости»). Они-то и сформировали две самостоятельные ветви этого правопорядка: Общее право («common law») и право справедливости («law of equity»). Только в 19 в. эти две ветви стали сливаться. Данная правовая система была заимствована США, Канадой, Австралией и рядом других англоязычных стран. В настоящее время англо-американской системе права фактически проводится различие между частным и публичным правом, в том числе в силу сближения его с континентальным правопорядком. Однако в странах «общего права» имеются свои особенности: к сфере частного права относятся не вещные, обязательные и исключительные права, а такие самостоятельные части как «право компаний», «право собственности», договорное право», «право на возмещение вреда», «авторское право», «патентное право» и др. Потому внутренняя система частного права в англо-американской правовой системе не совпадает с континентальной правовой системой.

В ряде западноевропейских стран (Германия, Франция, Испания и др.) частное право традиционно разделяется на две основные ветви: гражданское и торговое. При этом торговое право охватывает регламентацию предпринимательского оборота, т.е. одну из специальных сфер гражданского права. Вследствие этого, торговое право не является вполне самостоятельной правовой отраслью по отношению к гражданскому праву и принято считать, что нормы торгового права являются специальными по отношению к гражданско-правовым. Следовательно, при отсутствии специальных правил к отношениям, регулируемым торговым правом, применяются нормы гражданского права.

Первой отказалась от идеи разделения частного права на гражданское и торговое Швейцария (1911), затем Италия (1942), Нидерланды, канадская провинция Квебек, американский штат Луизиана (90-е годы). Сегодня все ярче отмечается общая тенденция к «коммерциализации» гражданского права, т.е. к его максимальному приспособлению к потребностям предпринимательской деятельности.

Вопрос № 67. Граждане (физические лица) как субъекты гражданского и торгового права зарубежных стран. Правоспособность гражданина как субъекта гражданского права. Понятие коммерсанта по зарубежному торговому праву. Понятие и виды дееспособности физического лица.

Наиболее распространенными субъектами предпринимательской деятельности в зарубежных странах, впрочем, как и в России, являются граждане (физические лица) и юридические лица. В странах, где действуют торговые кодексы, вводится понятие коммерсанта. Так, согласно Торговому кодексу Японии коммерсантом считается лицо, осуществляющее предпринимательскую деятельность от своего собственного имени. Лицо, которое в качестве промысла осуществляет продажу товаров в магазине или другом подобном заведении, или лицо, которое осуществляет предпринимательскую деятельность в добывающей промышленности, считается коммерсантом, даже если сделки не составляют предмет его деятельности.

По торговому законодательству большинства зарубежных стран не признаются предпринимателями представители, служащие, агенты и т.д., действующие не от своего, а от чужого имени. Чье имя – того и торговля, чья торговля – тот и торговец.

При определении сущности и правовой природы субъекта предпринимательства необходимо отметить, что ему присущи специфические признаки, которые в совокупности отличают предпринимателя от иных участников гражданского оборота, а это свидетельствует о необходимости его специального нормативного выделения.

Это подтверждает и торговое право государств рыночной экономики.

Во-первых, во всех торговых кодексах и уложениях зарубежных стран очерчивается определенная сфера отношений, участником которых должны являться лица, отвечающие определенным требованиям. Единообразный кодекс США, определяя в ст.2-104 статус субъектов предпринимательства, устанавливает, что таковыми могут являться лишь лица, имеющие особые знания и опыт в области торговой практики.

Во-вторых, субъектами предпринимательства за рубежом являются как индивиды, так и коллективные образования (торговые товарищества), которые выступая равноправными участниками торгового оборота и одинаково подчиняясь общим правилам, предусмотренным для них, тем не менее терминологически объединены под одним названием, подчеркивающим особый характер их деятельности.

В соответствии с законодательством США, Италии, Германии и других стран такие субъекты имеют свое наименование - коммерсанты (редко - купцы), которое обозначает лишь их принадлежность к предпринимательству безотносительно к их организационно-правовой форме; правовое положение и деятельность таких субъектов подчинены специальному регулированию.

Во французском законе от 10 января 1978 г. «О защите и информации потребителей продуктов и услуг» используются термины «professionals» и «nonprofessionals», которые в буквальном переводе обозначают соответственно «профессионалы» и «непрофессионалы». Под профессионалами во французской судебной практике и юридической доктрине понимаются лица, которые осуществляют торговую и гражданскую деятельность в виде своей основной профессии или промысла. Под непрофессионалами подразумеваются лица, которые заключают договоры для удовлетворения своих личных потребностей. Таким образом, смысл, который вкладывается в указанные термины во французском законодательстве, точнее передается в русском языке словами «предприниматели» и «не предприниматели».

В ст.1 Торгового кодекса Франции под коммерсантом понимается лицо, выполняющее от своего имени и за свой счет торговые сделки, операции. Однако нет единого критерия, который можно было бы взять за основу для понятия торговой сделки. Как отмечал Г.Ф Шершеневич, западные законодательства, с целью определить область действия торгового права, устанавливают систему торговых сделок. В построении этой системы замечается большое разнообразие как со стороны признаков, так и со стороны свободы предоставляемой суду в распространении точки зрения законодателя. В последнем отношении некоторые кодексы точно перечисляют сделки, признаваемые торговыми, и не допускают распространения по сходству; другие, напротив, открывают судейскому усмотрению полный простор в определении того, какие сделки следует считать торговыми.

Представляется возможным использовать следующие признаки торговой сделки: торговая операция определяется поиском выгоды при передаче товара; торговая сделка способствует передаче и распределению ценностей; постоянное осуществление предпринимательской деятельности. При этом ст.632 и 633 Кодекса Франции содержат перечень операций, которые по своей природе и содержанию признаются торговыми, совершаемыми коммерсантами. Их регистрация в Реестре торговли и компаний является свидетельством получения статуса коммерсанта.

Общим по законодательству всех стран является то, что индивидуальный предприниматель является единственным владельцем, который ведет дело на свой страх и риск и по своим обязательствам отвечает всем своим имуществом, кроме отдельных случаев. Предприниматель обычно не регистрируется в соответствующих органах своей страны, за исключением некоторых случаев, например, при найме на работу служебного персонала.

Во внешней торговле индивидуальный предприниматель обычно выступает в роли посредника – торгового представителя, торгового агента, маклера, брокера, дилера, комиссионера, лица, оказывающего иные коммерческие услуги.

В США индивидуальный предприниматель – это индивидуальная собственность (thesoleproprietorship). Собственник несет неограниченную ответственность своим имуществом по долгам его предприятия. В Англии это единоличный предприниматель (thesoletrader). Его ответственность также неограниченна. Во Франции это единоличное предприятие (enterpriseindividuelle). По долгам такого предприятия собственник также отвечает всем своим имуществом.

В финском праве существует понятие индивидуального предпринимателя, для которого не обязательна регистрация в торговом реестре.

Таким образом, современное понимание коммерсанта по своему содержанию в основном совпадает с понятием предпринимателя, используемого российским правом – лица, осуществляющего предпринимательскую деятельность.

Вопрос № 68. Понятие юридического лица в зарубежном праве. Классификация юридических лиц.

В самом общем виде в западном праве юридическое лицо определяется как организация или учреждение, которое выступает в качестве самостоятельного участника гражданских правоотношений. Гражданское законодательство западных государств предпочитает либо вообще не давать определения юридического лица, либо законодатель ограничивается самыми общими и очень краткими формулировками. Современная цивилистика капиталистических стран ничем новым, не обогатила объем научного понятия юридического лица, хотя и зафиксировала определенные сдвиги в его внешних проявлениях («компании одного лица», «персонификации предприятий»).

Признаки юридического лица, которые можно вывести из положений законов, судебных решений и доктринальных исследований, сводятся к следующему:

• юридическое лицо имеет существование, независимое от состава его участников, причем существование, в принципе, бессрочное;

• обладает самостоятельной волей, не совпадающей с волей отдельных его участников;

• имеет имущество, обособленное от имущества участников;

• несет самостоятельную ответственность по своим обязательствам закрепленным за ним имуществом;

• вправе совершать от своего имени сделки, дозволенные законом;

• может быть истцом и ответчиком в юрисдиционных органах от своего имени.

Существуют различные классификации юридических лиц в зависимости от специфики правовых систем, а также национальных особенностей их развития в отдельных странах.

Для стран романо-германской правовой системы наиболее характерно деление юридических лиц на две большие группы: юридические лица публичного права и юридические лица частного права. К публичным относятся юридические лица, созданные государством или его органами для выполнения государственных (властных) или общественно-полезных, в том числе хозяйственных функций. Под частными юридическими лицами объединяют торговые товарищества, которые условно делят на объединения лиц и объединения капиталов.

Особенностью некоторых юридических лиц публичного права (различного рода государственных учреждений и территориальных единиц) является наличие у них властных полномочий. Например, юридическими лицами публичного права во Франции являются департаменты и общины, в ФРГ – земли, в Италии – провинции и коммуны. К этой категории относятся также организации культуры, просвещения, науки и здравоохранения, а также торговые и промышленные палаты.

Современному праву зарубежных государств известны следующие организационно-правовые формы юридических лиц: торговые товарищества: (полные и коммандитные товарищества), общества с ограниченной ответственностью, а также акционерные общества.

Среди форм торговых товариществ наименьшей популярностью в хозяйственной практике, впрочем как и в России, пользуются полные и коммандитные товарищества и их разновидности. Причина непопулярности данных организационно-правовых форм в неограниченной и солидарной ответственности участников.

Во Франции деятельность ПТ (societeennomcollectif) регулируется Законом о торговых товариществах 1966 г. В ФРГ деятельность ПТ (offeneHandelsgesellschaft) регулируется Германским торговым уложением (§ 105 – 160). В США и Великобритании ПТ называется партнерством с неограниченной ответственностью его участника (generalpartnership). Их деятельность схожа в основном с деятельностью участников ПТ в континентальном европейском праве и регулируется Единообразным законом о партнерстве в США и Законом о партнерстве в Великобритании.

По праву США, Великобритании, ФРГ и Швейцарии полные товарищества не являются юридическим лицом.

Правовое положение участников коммандитного товарищества в зарубежных странах аналогично положению участников в российском праве. Хотелось бы отметить, что коммандитные товарищества являются одной из первых форм функционирования юридического лица. Во Франции ПКТ – простое коммандитное товарищество (societeencommanditesimple) – это компания на паях, в которую входят два типа участников: один или несколько неполных участников (коммандистов), отвечающих за долги компании пропорционально размерам своих вкладов, а не по статусу коммерсанта, и один или несколько полных участников, имеющих статус членов с полной ответственностью, т.е. являющихся коммерсантами с неограниченной и солидарной ответственностью. В ФРГ коммандитное товарищество (Kommandit-gesellschaft) регулируется ГТУ (§161-177). Согласно §161 товарищество, целью которого является занятие промыслом под общей фирмой, является коммандитным товариществом, если у одного или нескольких участников ответственность перед кредиторами товарищества ограничивается суммой определенного имущественного вклада (коммандитисты), в то время как для других участников ограничение ответственности не установлено (участники, несущие личную ответственность).

В США и Англии коммандитному товариществу соответствует товарищество (партнерство) с ограниченной ответственностью (Iivitedpartnership). В США этот вид товарищества регулируется Единообразным законом о партнерстве с ограниченной ответственностью, а в Англии – Законом о партнерстве с ограниченной ответственностью 1907 г.

Во Франции общество с ограниченной ответственностью (societearesponsabilitelimitee-SARL) – это компания участники которой несут ответственность за убытки в зависимости от размера своих вкладов. Минимальный размер капитала – 50 тыс. франков.

В ФРГ деятельность ООО регулируется Законом об обществах с ограниченной ответственностью 1980 г. Согласно Закону германское общество с ограниченной ответственностью является юридическим лицом. Ответственность участников – в пределах пая. Минимальный размер уставного капитала – 50 тыс. марок.

В Великобритании такой организационно-правовой формы, как ООО не существует.

В США, сравнительно недавно, в некоторых штатах стали приниматься законы о компаниях с ограниченной ответственностью, которые по характеру создания и деятельности схожи с ООО в континентальном праве.

Во Франции акционерное общество (societeanonyme-SA) регулируется Законом о торговых товариществах 1966 г. Согласно Закону АО является компанией, капитал которой разбит на акции, а члены несут ответственность за убытки в зависимости от размера своих вкладов (акционеры не являются коммерсантами). Существуют два типа АО: обычные АО, не пользующиеся общественными сбережениями и имеющие капитал не менее 250 тыс. франков, и АО, пользующиеся общественными сбережениями и имеющие капитал не менее 1,5 млн. франков.

В ФРГ акционерное общество регулируется Законом об акционерных обществах 1965 г. Согласно Закону АО – это товарищество, обладающее правосубъектностью. По обязательствам общества перед кредиторами отвечает лишь имущество товарищества. АО имеет разбитый на акции капитал. Минимальный размер уставного капитала – 100 тыс. немецких марок. Акционерный капитал образуется путем распространения акций между учредителями, без обращения к публике.

В Великобритании примерный аналог АО – компания с ограниченной ответственностью, деятельность которой регулируется Законом о компаниях 1985 г. (CompaniesAct, 1985). В США аналогом АО является корпорация (corporation). Деятельность корпораций регулируется законами штатов, а не федеральными законами (за отдельными изъятиями). Они отвечают перед кредиторами по своим долгам всем своим имуществом, а члены корпорации – акционеры (пае держатели (shareholders) в пределах стоимости акций (паев) (shares).

Предпринимательские корпорации подразделяются на корпорации открытого типа, или публичные корпорации (publiclyhelpcorporations) и корпорации закрытого типа (closecorporations). Корпорации открытого типа следует отличать от таких публичных корпораций, каковыми являются: муниципальные корпорации (municipalcorporations), районные корпорации (districtcorporations) и «корпорации, учрежденные для общественных нужд» (publicbenefitcorporations).

В отличии от российского законодательства, праву континентальной Европы неизвестно деление акционерных обществ на открытые и закрытые. Французский Закон о торговых товариществах 1966г. знает акционерные общества и товарищества с ограниченной ответственностью, Акционерный закон ФРГ 1965 г. посвящен только акционерным обществам.

Хотелось бы отметить, что для зарубежных стран характерны некоторые организационно-правовые формы не известные российскому правопорядку.

Во Франции такими субъектами предпринимательства является акционерно-коммандитное общество (АКО). Под АКО понимается компания, капитал которой создан полными членами общества, имеющими статус коммерсанта, несущими неограниченную и солидарную ответственность за долги компании, и неполными членами, являющимися акционерами, несущими ответственность по долгам компании только в пределах своих вкладов.

Акционерное общество упрощенного типа (УАО) - это компания, капитал которой полностью оплачен ее подписчиками и разделен на акции. Она состоит из двух или более компаний, капитал каждой из которых должен быть не менее 1,5 тыс. франков. УАО объединяет, в первую очередь, предприятия, желающие организовать совместную деятельность, например группы, созданные по экономическим интересам, но она может также заинтересовать и существующие филиалы крупных групп.

Общество с ограниченной ответственностью, принадлежащее одному лицу (ООЛ). До 1985 г. для создания компании требовалось 2 человека. Закон Франции от 11 июля 1985 г. позволяет отдельному предпринимателю создать ООЛ, пользуясь при этом всеми преимуществами общества с ограниченной ответственностью.

В ФРГ Акционерный закон от 6 сентября 1965 г. предусматривает возможность создания коммандитного товарищества на акциях (КТА), которое является торговым товариществом с самостоятельной субъектностью, в котором минимум один участник неограниченно отвечает перед кредиторами товарищества (лично отвечающий участник), а прочие участвуют в разделенном на акции уставном капитале, не отвечая лично по обязательствам товарищества (коммандитные акционеры).

В Швейцарии допускается создание акционерно-коммандитного товарищества. Его учреждение и деятельность аналогичны учреждению и деятельности акционерно-коммандитного товарищества по французскому законодательству.

В США особым видом юридического лица, сочетающего корпорацию и партнерство (товарищество), является так называемые профессиональные корпорации, создаваемые по профессиональному принципу. Они объединяют юристов, финансистов, аудиторов, врачей и лиц других специальностей.

Вопрос № 69. Вещное право как институт зарубежного гражданского права.

Вопрос № 70. Доверительная собственность как институт гражданского права зарубежных стран.

Правовая схема доверительной собственности широко применяется в странах англо-американской системы права и служит для разнообразных практических целей: семейных (управление имуществом несовершеннолетних наследников и др.), охраны имущества недееспособных лиц, осуществления благотворительной деятельности в интересах конкретных субъектов или неопределенного круга лиц. Одной из характерных черт современной доверительной собственности является ее распространение на коммерческую сферу. Более 100 лет траст существовал в основном для сохранения и перераспределения имущества в пределах семьи, но в настоящее время он часто составляет правовую основу предпринимательской деятельности, связанной с извлечением прибыли. Первоначально траст применялся в Англии как способ обойти ряд правовых норм, относящихся к земле. Например, в соответствии со средневековым английским правом земля не могла быть передана в соответствии с завещанием, а переходила после смерти собственника исключительно к его наследнику. Однако, если собственник передавал участок в доверительную собственность, он имел право самостоятельно назначить бенефициара, который будет владеть участком после его смерти. С течением времени и движимое имущество стало также рассматриваться в качестве предмета траста, что привело к становлению данного правового института в его настоящем виде и необычайно широкому распространению - траст как аналог завещания, гарантия исполнения обязательства должником, квазикорпорация и т.д.

Правовая модель доверительной собственности может применяться при инвестиционной деятельности, предоставлении услуг клиентам банков и иных кредитных организаций, реализации схем участия работников в прибылях компаний, а также проведении процедуры банкротства: имущество банкрота может передаваться в доверительную собственность для осуществления предусмотренных законом действий в пользу кредиторов. Траст создается для управления денежными фондами целевого назначения в интересах широкого круга лиц, в особенности пенсионными.

Доверительные правоотношения как самостоятельный институт характерны не только для системы общего права, в которой они нашли наибольшее применение. О возросшем интересе стран с континентальной системой права к трастовым отношениям говорит и факт принятия Гаагской конвенции о трасте.

В классической структуре доверительной собственности участвуют:

1. учредитель

2. доверительный собственник

3. бенефициант

Доверительный собственник владеет и пользуется этим имуществом, но в пользу бенефицианта. Учредитель может быть бенефициантом.

Права и обязанности доверительного собственника (трастит).

1) доверительный собственник обязан управлять имуществом в полном соответствии с учредительным актом и в интересах выгодопреобретателя. В учредительном акте перечисляются все функции доверительного собственника. Но он может отходить от этих функций, если в учредительном акте существуют противозаконные функции.

2) доверительный собственник должен выполнять свои обязанности, проявляя должную меру заботливости и благоразумия. Это означает, что в отношении имущества переданного ему он не может рисковать (совершать рисковых сделок). (Со своим имуществом он может это делать.)

3) доверительный собственник по первому требованию бенефицианта должен предоставить отчет.

4) содержать имущество отдельно от своего собственного, не смешивая их.

5) доверительный собственник не может передоверять свои функции другому лицу, только в случае крайней необходимости. За действия третьего лица, в отношении имущества переданного ему, доверительный собственник отвечает как за свои.

6) доверительный собственник (и в Англии и в США) имеет право возмещать из состава имущества понесенные им расходы, но в Англии доверительный собственник презумпируется, т.е. действует без вознаграждения, если в учредительном акте не указано иного.В США - наоборот, он получает вознаграждение.

В лице доверительного собственника выступает, как правило, юридическое лицо поэтому они действуют безвозмездно.

Цели, ради которых учреждается доверительный собственник.

1) учреждается в целях управления имуществом несовершеннолетних при отсутствии опекунов, попечителей.

Public trusty занимается управлением имуществом недееспособных, несовершеннолетних и т.д.

2) создание благотворительных фондов или трестов

3) создание объединения предприятий под названием трест.

Доверительная собственность может использоваться в любых ситуациях, когда имущество передается другому лицу на длительный или короткий срок во владение или в управление (институт доверительной собственности в Англо-американской системе помогает урегулировать те отношения, которые не были урегулированы сторонами).

Доверительная собственность существует в разных формах, она может быть прямо выраженной или подразумеваемой.

Прекращение доверительной собственности.

1) по достижению цели

2) по истечению срока, на который она была учреждена

3) по наступлению определенных обстоятельств ее прекращающих (по наступлению совершеннолетия)

4) смертью бенефицианта.

Смерть доверительного собственника не прекращает управление доверительной собственностью, должны продолжить наследники. Если таковых нет или они не могут, то бенефициант подает в суд для назначения доверительного собственника.

Создание благотворительных фондов и трестов.

В Англии - тресты

В США - фонды

Государство поощряет создание трестов или благотворительных фондов. Поощрение государства осуществляется тем, что доверительные собственники пользуются значительной свободой управления имуществом и могут широко толковать рамки учредительного акта.

Фонды или тресты создаются главным образом состоятельными людьми (В США высокие налоги на наследство (77%) в зависимости от размера имущества).

Учредитель большую часть своего имущества передает доверительному собственнику (90%). Доход от доверительной собственности тоже пользуется льготами по налогообложению. Доверительный собственник (Д.С.) не может истратить из дохода ни цента, все передается бенефицианту. Имущество переданное в доверительную собственность тоже может пользоваться льготами. При всем этом можно бесплатно подготовить специалистов (оплата учебы студентов и т.д.). Эта деятельность приносит большие доходы.

Объединение предприятий в форме трестов.

Первый трест возник в США в 1882 году, изобретателем был юрисконсульт. Клан Рокфеллеров, который владел многими предприятиями предложил акционерам 40 предприятий передать свои акции доверительному собственнику, в лице которого выступала корпорация, а именно 9 человек клана Рокфеллеров. Все эти акционеры получили сертификаты, в которых было указано, что они являются учредителями этих предприятий. Получив в управление большое количество акций доверительный собственник сменил руководство и синхронизировал работу всех предприятий. И в один прекрасный день 95% нефтеперерабатывающих предприятий в Англии были сосредоточены в руках одного человека (произошла монополизация).

В 1890 году был создан закон Шермана в США. Он не запретил создание трестов, но он запретил монополизацию.

Доверительная собственность используется и в других конструкциях: холдинги, в лице этих предприятий выступают, как правило, банки; тресты для голосования, такие тресты создаются, как правило, банками, которые предлагают своим вкладчикам передать им в управление не акции, а право голоса на основании доверенности.

Вопрос № 71. Виды обязательств в зарубежном гражданском и торговом праве.

Во всех странах обязательство понимается одинаково.

Обязательство - это правоотношения, в силу которого одно лицо, кредитор, имеет право требовать от другого лица, должника, выполнения каких-либо действий или воздержание от каких-либо действий.

В некоторых странах это обязательство указано в законе, а в других - в доктрине.

Два вида обязательства:

1. обязательство с позитивным содержанием (передать вещь, выполнить услугу и т.д.)

2. обязательство с негативным содержанием (не строить дом, который загораживает вид, не вступать в конкуренцию и т.д.)

Обязательства являются относительными правоотношениями, они связывают только должника и кредитора. Но обязательства могут относится и к третьим лицам, в пользу третьего лица (страхование жизни).

Германия - ГГУ содержит определение обязательства;

Франция - ФГК содержит только определение договора, понятие обязательства выведено доктриной;

В англо-американском системе вообще нет понятия обязательства, есть понятие договора.

Между договорным правом и деликтным правом нет никаких соотношений.

Континентальное право и основания возникновения обязательств.

ФГК четко следует системе римского права и называет 5 оснований возникновения обязательств:

1. из договоров

2. из квазидоговоров (как бы договоров)

3. из деликтов

4. из квазиделиктов (как бы правонарушения)

5. из законов

Квазидоговор - это ведение чужих дел без поручения (пример: сосед видит, что у его соседа прорвало водопровод, когда его не было и он решает эту проблему без разрешения, без поручения этого лица).

Квазидоговор - неосновательное обогащение (банк перевел по ошибке деньги на чужой счет)

Квазиделикт - действия наносящие вред, за которые отвечает другое лицо (родители отвечают за действия детей, хозяева за действия своих животных).

Обязательства основанием возникновения, которых явл. закон: обязательство по уплате алиментов лицами, которые имеют право на это, обязательства, возложенные на опекунов чужого имущества и др.

В Германии перечень обязательств сходен:

1) договор

2) деликт

3) неосновательное обогащение

4) ведение чужих дел без поручения

5) односторонняя сделка, но в случае указанном прямо в законе. Квалификация обязательств по их содержанию.

1. делимые

2. неделимые

Делимые или неделимые обязательства зависит от предмета самого обязательства (оказание услуги можно выполнить по частям - делимое; автомобиль - неделимое; жилой дом - неделимое).

Если предмет обязательства делим и имеет несколько лиц на стороне должника и кредитора обязательство будет долевым. Это значит, что каждый кредитор может требовать выполнения своей части, если больше кредиторов, чем должников. А если много должников, чем кредиторов, то каждый должник должен выполнить свою долю перед кредитором, а потом уже потом разбираться между сотоварищами.

Если предмет неделим возникает обязательство солидарное.

3. альтернативное обязательство

4. факультативное обязательство

При альтернативных обязательствах предполагается, что право выбора одного из предусмотренных действий принадлежит должнику {и только в специально оговоренных случаях - кредитору} (должник должен предоставить мытую или немытую марганцовую руду, может выбирать). При альтернативном обязательстве совершение любого действия обязательно для должника, даже если наступает невозможность исполнения одного из альтернативных обязательств.

Факультативное обязательство - это обязательство, в котором есть главное и заменяющее. Т.е. должник обязан совершить прежде всего “главное” действие и только потом совершить другое, т.е. факультативное обязательство. При неисполнении главного обязательства, прекращается и факультативное обязательство.

5. денежное обязательство

Объектом этого обязательства являются денежные знаки.

Договорное право зарубежных стран.

Во всех системах права, в отношении договора действует принцип свободы договора.

Принцип свободы договора означает:

1. закон никого не обязывает вступать в договор;

2. закон не предопределяет содержание договора.

Это означает, что стороны договора самостоятельно решают вступать им в договор или не вступать, сами выбирают контрагентов и сами определяют содержание договора. Законодательные нормы в отношении договоров, как правило являются диспозитивными, т.е. применяются в том случае если в договоре не указано иного.

В отношении свободы договора имеются некоторые отступления. Как правило, более сильные контрагенты разрабатывают и предлагают своим контрагентам по рынку заключать договоры присоединения или типовые стандартизированные договоры. В случае предложения такой проформы контракта, это стандартизированный текст, обычно у лица присоединяющегося к такому договору нет возможностей внести какие-либо изменения или коррективы в текст. Лицо только подписывает такой договор (как правило в письменной форме). У него есть такая позиция “take it or leave it” - хочешь заключай договор, хочешь не заключай, но в результате ты не получишь того, что ты хотел бы получить.

В связи с этим в праве изучаемых стран имеется два подхода такого рода типовых, стандартизированных договоров или еще их называют формуляры:

1) если договор заключается между предпринимателями, коммерсантами он признается действительным во всех его частях, если они не противоречат закону.

2) этот подход определен для потребителей, граждан приобретающих товары за работу и услуги для личных бытовых нужд. Потребители во всех странах считаются не профессионалами. В отношении потребителей считается что условия ущемляющие права потребителей такие как возложение на потребителя более высокой ответственности, чем на предпринимателя продавца, отсутствия какой-либо ответственности у предпринимателя до того как они их исполнят ... ответственности не несет за качество вещей. Все условия ущемляющие права потребителей считаются не действительными(т.е. их как бы нет в договоре). Во всем остальном принцип свободы договора продолжает действовать.

Классификация договоров в праве континентальных стран.

1. односторонние или односторонне обязывающие;

2. двухсторонние или двухсторонне обязывающие.

Односторонние договоры - это такие, в которых все права имеются у одной стороны, все обязанности лежат на другой стороне (пример: договор займа, у заимодавца есть право требовать, а у заемщика есть только обязанность - вернуть заем).

Двухсторонние договоры - это договоры, в которых и права, и обязанности имеются у обеих сторон (купля-продажа, мена, подряд).

В договоре всегда есть две стороны.

3. консенсуальные;

4. реальные.

Договоры консенсуальные считаются заключенными в момент достижения соглашения между сторонами по существенным условиям договора. (Пример: договор купли-продажи. Во всех странах существенными условиями договора купли-продажи являются предмет договора и цена. С того момента как стороны достигли соглашения о предмете и о цене договор считается заключенным.)

Реальные договоры - это договоры, которые считаются заключенными с момента передачи вещи. Пример: договор хранения, договор займа за исключением банковских сделок кредитных, которые могут быть консенсуальными, если договор заключается между банком и его клиентом и этот договор предусматривает предоставление банком клиенту в будущем известного кредита.

5. возмездные договоры

6. безвозмездные договоры.

Возмездные договоры предусматривают обмен между сторонами какими-то имущественными ценностями.

Безвозмездные договоры - это такие, в которых сторона совершает действия в пользу другой стороны, не получая за это вознаграждение.

7. договоры совершенные в пользу контрагентов

8. договоры совершенные в пользу третьего лица (договор страхования и др.)

9. договоры абстрактные

10. договоры каузальные

В англо-американском праве такой классификации договоров приведенных выше не существует, там абсолютно иначе договор понимается и иначе договоры классифицируются.

В англо-американском праве: договоры формальные и простые (неформальные).

Формальные договоры должны быть облечены в определенную сторону установленную форму. Неформальные договоры могут заключаться в любой стране.

К формальным договорам относят:

1. договор “за печатью” (underseal)

Договор “за печатью” - это очень старая архаичная форма договора. Этот договор, который только лишь мог быть исполнен в случае необходимости по суду, если должник не исполнял, должен был отвечать определенным очень жестким требованиям.

Требования к договору “за печатью”:

а) договор “за печатью” должен быть написан (на бумаге, на пергаменте, на любом предмете);

б) договор должен быть подписан каждой из сторон и скреплен печатью (юридические лица ставят свою печать какая у них есть, а граждане должны обращаться к адвокату, который готовит письменные документы и тот ставит не печать, а оплаточку наклеивает типа печати, она и будет символизировать печать);

в) этот документ должен быть взаимно вручен каждой из сторон.

Договоры заключенные в такой форме не могут быть оспорены по содержанию, они могут быть оспорены только по форме.

В настоящее время такие договоры в такой форме заключаются в трех обычных случаях:

1. договорами “за печатью” оформляются сделки с недвижимостью;

2. в форме договора “за печатью” оформляются сделки, в которых отсутствуют встречные удовлетворения;

3. договоры, которым стороны хотят передать соответственную форму?

Форма договора “за печатью” имеет достаточно широкое распространение в Англии, в США она тоже продолжает использоваться. Но в любом случае, если речь идет о дарении, т.е. о любой безвозмездной передаче вещи, т.е. безвстречное удовлетворение, всегда договор потом контр будет называться deam и на этом договоре будет проставлена печать юридического лица, если есть юридическое лицо, участник сделки либо будет проставлена печать адвоката, удостоверяющей сделку.

Условия действительности договора.

1) наличие право и их способности сторон;

2) наличие определенной формы договора (гражданское право в зарубежных странах допускает любую форму, если законом не установлена какая-то специальная форма. В торговом праве применяется вообще любая форма договора. Распространены: президентские соглашения, устные в расчете на честное купеческое слово).

Особая форма требуется для оформления сделок с недвижимостью. Простая и письменная форма применяется для некоторых видов договоров: поручительство и договоры найма. В законодательстве некоторых стран существуют и требования в отношении формы применяемые к договорам заключаемым на определенную сумму: в США - единообразный торговый кодекс устанавливает требования письменной формы для договоров на сумму свыше 500 долларов.

3) содержание договоров должно быть правомерно, т.е. не должно противоречить закону, а также публичному порядку, добрым нравам, доброй совести, обычным гражданским порядкам.

4) в любом договоре должно быть основание - кауза (но есть абстрактные сделки: вексельные, чековые сделки, в которых невозможно определить основание), - континентальное право.

В англо-американском праве нет понятия кауза, хотя “встречное удовлетворение” уже выработано судебными прецедентами (ущерб для кредитора и выгода для должника в обмен на обещание, о котором состоялся договор); но для безвозмездной сделке - договор “за печатью”.

Вопрос № 72. Авторское право и смежные права в зарубежном гражданском праве.

Вопрос № 73. Наследственное право зарубежных стран.

В США, Великобритании, Индии, Канаде, Австралии и ряде других стран при наследовании имеет место не преемство в правах и обязанностях, а ликвидация имущества наследодателя: осуществляется сбор причитавшихся ему долгов, оплата его долгов, погашение его налоговых и иных обязанностей и т.д. Наследники же получают право на чистый остаток. Все это осуществляется в рамках особой процедуры, именуемой "администрированием" и протекающей под контролем суда. Таким образом, здесь наследники в принципе не являются преемниками прав и обязанностей наследодателя. Имущество последнего превращается в особую разновидность доверительной собственности (trust) и в этом качестве поступает сначала к судье, от него к назначаемому им специальному лицу (так называемому "администратору") либо к лицу, назначенному наследодателем в завещании (так называемому "исполнителю"). А уже от них, после завершения процедуры и соответствующего решения суда, оставшееся имущество передается наследникам.

Наследственное право России, как и право других континентальных стран Европы (Франции, Германии, Италии, Испании), а также Японии, Бразилии и ряда других государств, своими корнями уходит в римское право, в котором впервые получила развитие концепция наследования как преемства, при котором наследники становятся в принципе на место наследодателя в отношении его имущества, т.е. как прав, так и обязанностей.

Однако имеются и такие страны, где наследование по договору существует. Из крупных государств к ним принадлежит Германия. В целом договорное право таких стран довольно пестрое. В некоторых из них заключаются разнообразные договоры между будущими наследодателями и будущими наследниками, в которые включаются условия, предназначенные в дальнейшем регулировать наследование. В других странах существуют только специальные виды договоров о наследовании. Такова позиция германского права, предусматривающего специальный вид "договора о наследовании" (Erbvertrag). Он, однако, допускается лишь в ограниченных пределах: сторонами такого договора могут быть только супруги.