Вопрос 34. Упрощенные процедуры банкротства.

В случае, если стоимость имущества должника - юридического лица, в отношении которого принято решение о ликвидации, недостаточна для удовлетворения требований кредиторов, такое юридическое лицо ликвидируется в порядке упрощенной процедуры банкротства.

Арбитражный суд принимает решение о признании ликвидируемого должника банкротом и об открытии конкурсного производства и утверждает конкурсного управляющего.

Наблюдение, финансовое оздоровление и внешнее управление при банкротстве ликвидируемого должника не применяются.

Кредиторы вправе предъявить свои требования к ликвидируемому должнику в течение месяца с даты опубликования объявления о признании ликвидируемого должника банкротом.

Если гражданин - должник или руководитель должника - юридического лица, фактически прекратившего свою деятельность, отсутствует или установить место их нахождения не представляется возможным, заявление о признании отсутствующего должника банкротом может быть подано конкурсным кредитором, уполномоченным органом независимо от размера кредиторской задолженности.

Арбитражный суд в течение месяца с даты принятия к производству заявления о признании отсутствующего должника банкротом принимает решение о признании отсутствующего должника банкротом и об открытии конкурсного производства.

Наблюдение, финансовое оздоровление и внешнее управление при банкротстве отсутствующего должника не применяются.

Конкурсный управляющий уведомляет в письменной форме о банкротстве отсутствующего должника всех известных ему кредиторов отсутствующего должника, которые в течение месяца со дня получения уведомления могут предъявить свои требования конкурсному управляющему.

По ходатайству конкурсного управляющего при обнаружении им имущества отсутствующего должника арбитражный суд может вынести определение о прекращении упрощенной процедуры банкротства и переходе к процедурам банкротства, предусмотренным настоящим Федеральным законом.

Дело о банкротстве отсутствующего должника рассматривается судьей единолично.

Удовлетворение требований кредиторов осуществляется в порядке очередности, предусмотренной статьей 134 Закона о несостоятельности. При этом покрытие судебных расходов и расходов на выплату вознаграждения конкурсному управляющему осуществляется вне очереди.

Раздел Юридические лица

Вопрос № 35. Понятие юридического лица. Теории юридических лиц. Классификация (виды) юридических лиц.

Юридическое лицо это самостоятельный, независимый субъект гражданского права, правовому положению которого посвящены нормы четвертой главы ГК РФ (ст. 48-123). ГК РФ в отдельных статьях отсылает к федеральным законам, регулирующим деятельность отдельных организационно-правовых форм юридических лиц.

Понятие юридического лица закреплено в ст. 48 ГК РФ, где оно характеризуется как совокупность определенных признаков.

Имеет определенный практический и теоретический интерес ознакомление с концептуальными подходами к понятию и сущности юридического лица, как социальному явлению.

ГК РФ в ст. 50 в зависимости от цели создания и функционирования подразделяет все юридические лица на два вида: коммерческие и некоммерческие.

Важно уяснить, что перечень организационно-правовых форм коммерческих юридических лиц, закрепленные в ГК РФ является исчерпывающим. Что касается некоммерческих организаций, то они могут создаваться в организационно-правовых формах, не предусмотренных ГК РФ, но закрепленных в иных федеральных законах.

Возможна классификация юридических лиц и по иным критериям: соотношение прав учредителей и самого юридического лица на имущество последнего, а также форма собственности, в которой создается и функционирует юридическое лицо.

Необходимо усвоить, что юридическое лицо считается образованным с момента его государственной регистрации, и прекращает свою деятельность в связи с ликвидацией в установленном порядке. С момента государственной регистрации юридическое лицо одновременно наделяется правоспособностью, которую реализуют его органы. Недееспособных юридических лиц не существует.

Для некоторых видов деятельности необходимо получение юридическим лицом специального разрешения – лицензии, выдаваемой в соответствие с законом о лицензировании.

Любой участник гражданского оборота – гражданин или организация должны обладать гражданской правосубъективностью. Правоспособность и дееспособность юридического лица возникает одновременно с момента его регистрации (или регистрации устава). Правоспособность может быть универсальной или специальной.

Индивидуализация юридического лица производится в целях обеспечения нормального гражданского оборота и в интересах граждан и организаций-потребителей.

Выделяется несколько способов возникновения юридических лиц:

- распорядительный способ создания юридического лица действует, когда предприятие, организация или учреждение возникают на основе распоряжения собственника имущества.

- разрешительный порядок имеет место, когда для возникновения юридического лица необходимо согласие какого-либо органа, предприятия или организации. Так, при создании предприятий посредством выделения из состава действующего или объединения одного или нескольких структурных подразделений по решению их трудовых коллективов необходимо согласие собственника имущества предприятия.

- явочно-нормативный порядок возникновения юридических лиц применяется, если для этого не требуется чьего-либо распоряжения или разрешения.

- договорно-правовой порядок возникновения юридических лиц состоит в том, что юридическое лицо образуется на основании учредительного договора, заключаемого предприятиями, организациями или гражданами.

- государственная регистрация юридического лица заключается в том, что предприятие, учреждение, организация приобретают права юридического лишь с момента их регистрации в установленном законом порядке.

Вопрос № 36. Образование юридических лиц. Правоспособность и дееспособность юридических лиц.

Юридические лица создаются по воле их учредителей, однако государство (публичная власть) в интересах всех участников имущественного оборота контролирует законность их создания (ст.51). Юридические лица подлежит государственной регистрации в налоговых органах. Данные государственной регистрации, в том числе фирменное наименование, включаются в единый государственный реестр юридических лиц, открытый для всеобщего ознакомления.

Значение государственной регистрации юридических лиц, ее рациональной организации, полноты единого реестра, достоверности содержащихся в нем сведений и их открытости для любого заинтересованного лица чрезвычайно велико. Такая регистрация обеспечивает возможность получения необходимой информации при выборе контрагента и ведении хозяйственных операций и способствует устойчивости экономического оборота, поскольку регистрируются и изменения правового статуса юридического лица. Юридические лица считается созданным с момента его регистрации, и с этой даты возникает его правоспособность.

В ряде случаев действующими предусмотрена специальная регистрация тех или иных организаций, например, кредитных, страховых организаций, общественных организаций (объединений).

Гражданское законодательство устанавливает так называемый нормативно-явочный порядок образования юридических лиц - регистрирующий орган проверяет только соответствие представленных учредительных документов и действий учредителей нормам права, а вступать в обсуждение вопроса о целесообразности создаваемого юридического лица он не вправе. Этим нормативно - явочный порядок отличается от разрешительного, который применяется в отношении государственной регистрации отдельных юридических лиц (коммерческие банки, страховые организации) и связан с получением разрешения от органов публичной власти. Отказ в государственной регистрации или уклонение регистрирующего органа от регистрации могут быть обжалованы в суд общей юрисдикции или в арбитражный суд. Регистрация юридического лица может быть признана судом недействительной в случае нарушения закона или иных нормативных актов. Такое признание влечет ликвидацию юридического лица только в том случае, если допущенные нарушения неустранимы.

В соответствии со ст.52 юридическое лицо действует на основании устава, либо учредительного договора и устава, либо только учредительного договора (полные и коммандитные товарищества). В случаях, предусмотренных законом, юридическое лицо, не являющееся коммерческой организацией, может действовать на основании общего положения об организациях данного вида. Учредительный договор заключается, а устав утверждается его учредителями (участниками). Юридическое лицо, созданное одним учредителем, действует на основании устава, утвержденного этим учредителем.

В учредительных документах должны определяться наименование юридического лица, место его нахождения, порядок управления деятельностью, а также содержаться другие сведения. В учредительных документах некоммерческих организаций и унитарных предприятий, а в предусмотренных законом случаях и других коммерческих организаций должны быть определены предмет и цели деятельности. Предмет и определенные цели деятельности могут быть предусмотрены учредительными документами и в случаях, когда по закону это не является обязательным. В учредительном договоре учредители обязуются создать юридическое лицо, определяют порядок совместной деятельности по его созданию, условия передачи ему своего имущества и участия в его деятельности. Договором определяются также условия и порядок распределения между участниками прибыли и убытков, управления деятельностью юридического лица, выхода учредителей (участников) из его состава.

Изменения учредительных документов приобретают силу для третьих лиц с момента их государственной регистрации.

Вопрос № 37. Реорганизация юридических лиц. Ликвидация юридических лиц.

Деятельность юридического лица прекращается посредством его реорганизации (ст.57) или ликвидации (ст.61).

Реорганизация юридического лица осуществляется в следующих формах: а) слияние нескольких юридических лиц в одно; б) присоединение одного или нескольких юридических лиц к другому; в) разделение юридических лиц на несколько самостоятельных юридических лиц; г) выделение из состава юридического лица (не прекращающего свою деятельность) одного или нескольких новых юридических лиц; д) преобразование юридического лица из одной организационно-правовой формы в другую. Во всех случаях, кроме «г» прекращается деятельность хотя бы одного юридического лица, но его права и обязанности не прекращаются, а переходят к вновь созданным юридическим лицам в порядке правопреемства. Правопреемство происходит и при выделении, т.к. к выделившемуся юридическому лицу переходит часть прав и обязанностей остающегося юридического лица. Следовательно, реорганизация юридического лица всегда несет правопреемство и в этом ее отличие от ликвидации юридического лица, при котором никакого правопреемства не возникает, т.к. их субъект подлежит прекращению.

Реорганизация юридического лица по общему правилу проводится им добровольно, по решению его учредителей или уполномоченного на это его учредительными документами органа (общего собрания). Добровольная реорганизация в форме слияния, присоединения или преобразования в предусмотренных законом случаях требует предварительного согласия госорганов (антимонопольных или иных). В случаях прямо указанных в законе реорганизация в форме разделения и выделения может осуществляться принудительно, по решению компетентного госоргана или суда (юридические лица, занимающие доминирующее положение на рынке, неоднократно нарушившие требования антимонопольного законодательства). Реорганизация юридического лица оформляется либо передаточным актом (балансом) (слияние, присоединение или преобразование), либо разделительным балансом (разделение и выделение). Названные документы должны содержать положение о правопреемстве по всем без исключения правам и обязанностям реорганизованного юридического лица в отношении его кредиторов и должников (ст.59). Часто в практике проводимая реорганизация юридического лица ухудшают положение кредиторов, поэтому закон требует уведомления всех кредиторов о принятом учредителями решении, а последние вправе требовать прекращения или досрочного исполнения соответствующих обязательств и возмещения возникших убытков. Реорганизация считается завершенной с момента государственной регистрации вновь возникших юридических лиц, а в случае присоединения – государственной регистрации прекращения деятельности присоединенного лица.

Ликвидация юридического лица представляет собой способ прекращения его деятельности при отсутствии преемства в его правах и обязанностях. В этом случае задача защиты прав и интересов кредиторов приобретает еще большую важность, чем в случаях реорганизации. Гражданское законодательство устанавливает специальный порядок ликвидации юридического лица. Ликвидация может осуществляться добровольно по решению учредителей либо уполномоченного на то органа юридического лица. Возможна и принудительная ликвидация в соответствии с судебным решением, на основании: осуществления деятельности без надлежащего разрешения (лицензии); неоднократного грубого нарушения законов или нормативных актов; противоречие деятельности законодательным запретам и т.д. ГК предусматривает все случаи принудительной ликвидации юридического лица. Особым случаем ликвидации является банкротство.

Ликвидация юридического лица представляет достаточно длительную процедуру, основным содержанием которой является выявление удовлетворение имеющихся у кредиторов требований. При этом юридическое лицо продолжает свою деятельность, а лица принявшие решения о ликвидации извещают регистрирующий орган об этом. Этапы ликвидации юридического лица: назначение с согласия регистрирующего органа специальной ликвидационной комиссии (единоличного ликвидатора); опубликование в СМИ извещения о ликвидации, а также о порядке и сроках (не менее 2 месяцев) заявления требований кредиторами и письменное уведомление об этом известных кредиторов; утверждение промежуточного ликвидационного баланса; при недостатке денежных средств для удовлетворения заявленных требований – продажа имущества юридического лица с публичных торгов; расчеты с кредиторами в порядке очередности (ст.64 – регресс, зарплата, залог, налоги, иные); составление ликвидационного баланса и его утверждение, передача остатков имущества учредителям. Ликвидация считается завершенной, а юридическое лицо прекратившим существование – с момента внесения записи об этом в государственный реестр.

Вопрос № 38. Правовой статус хозяйственных товариществ.

Полным товариществом (ст.69-81 ГК) признается такое хозяйственное товарищество, участники которого, во-первых, осуществляют предпринимательскую деятельность от имени товарищества и, во-вторых, субсидиарно несут ответственность по его обязательствам всем принадлежащим им имуществом. Т.е. предпринимательская деятельность участника полного товарищества признается деятельностью юридического лица, а кредиторы вправе требовать погашения долгов из личного имущества участников полного товарищества. Поэтому взаимоотношения участников полного товарищества носят лично-доверительный характер, и как правило существуют как форма семейного предпринимательства.

Наличие индивидуальной ответственности участников и в тоже время признание полного товарищества юридическим лицом, отличает его от простого товарищества (договора о совместной деятельности). Индивидуальная ответственность участников возникает только при отсутствии имущества у полного товарищества (субсидиарный порядок). Такую личную ответственность несут все участники, в т.ч. вступившие в него после создания и выбывшие из него, причем это ответственность не может быть устранена соглашением участников. Такая ответственность участников своим личным имуществом приводит к двум важным последствиям: а) отсутствие требований к складочному капиталу, то есть отсутствие установленного законом минимума имущества; б) обязательное указание в фирменном наименовании полного товарищества имен его участников (или наиболее обеспеченных и фразы «и компания, полное товарищество»).

Полное товарищество создается на основании учредительного договора, который должен быть подписан всеми участниками. С момента государственной регистрации этого договора полное товарищество считается созданным. В учредительном договоре наряду с общими сведениями, должно содержаться положение о формировании и использовании складочного капитала. В полном товариществе каждый участник имеет один голос, если учредительным договором прямо не предусмотрен иной порядок. Управление товарищества строится по принципу единогласия (на основе общего согласия всех участников), но в учредительном договоре может быть предусмотрено принятие решения тем или иным большинством голосов. Ведение дел может осуществляться: а) традиционным способом – каждым участником; б) всеми участниками совместно; в) одним или несколькими отдельными участниками. В последнем случае остальные участники для того, чтобы совершать сделки от имени полного товарищества должны получить доверенности от лиц, которым учредительным договором поручено вести дела полного товарищества. Вместе с тем контрагенты полного товарищества не обязаны знать о возможных ограничениях правомочий отдельных участников полного товарищества, так при заключении сделки им достаточно убедится, что они имеют дело с одним из полных товарищей, полагая, что он вправе действовать от имени полного товарищества.

Участник полного товарищества вправе: а) знакомиться со всей документацией по ведению дел полного товарищества; б) возмездно или безвозмездно передать свою долю в складочном капитале другому товарищу или 3 лицу (с согласия остальных товарищей); в) выйти из товарищества в любой момент, отказавшись от участия в нем (предупредить за 6 месяцев и требовать выдачи ему части имущества пропорциональной его доле в складочном капитале, но продолжает отвечать по долгам товарищества в течение 2 лет).

Полный товарищ обязан: внести вклад в общее имущество; б) воздерживаться от конкуренции с товарищами (совершение сделок в собственных интересах или в интересах третьих лиц, не участвующих в товариществе). Нарушение обязанностей служит основанием для: а) требования остальными товарищами возмещения причиненных убытков; б) исключения лица из состава товарищества в судебном порядке (по единогласному решению остающихся товарищей). При исключении стоимость имущества пропорциональная доле бывшего товарища ему выплачивается, но за ним сохраняется ответственность по долгам товарищества. Участие в полном товариществе также прекращается при обращении кредиторами участника взыскания на его долю в складочном капитале, из-за отсутствия у него иного имущества. В случае смерти физического лица – участника полного товарищества, либо реорганизации участвовавшего в нем юридических лиц, вступление в полное товарищество его наследников или правопреемников допускается только с согласия других участников. Не принятые или не пожелавшие вступать в полное товарищество преемники получает стоимость доли выбывшего участника, и риск возможной ответственности.

Товарищество на вере (коммандитное товарищество) (ст.82-86 ГК) состоит их двух групп участников. Одни из них осуществляют предпринимательскую деятельность от имени товарищества и при этом солидарно отвечают своим личным имуществом по его долгам, т.е. являются полными товарищами (и составляют полное товарищество внутри коммандитного), в то время как другие лишь вносят вклады в имущество товарищества, не участвую непосредственно в его предпринимательской деятельности, и несут только риск их утраты (вкладчики, коммандитисты). Таким образом, коммандита представляет собой такое объединение лиц, в котором хотя бы один участник отвечает по общим долгам всем имуществом, а другой (другие) рискует только своим вкладом и соединяет в себе свойства объединения лиц (предпринимателей) и объединение капиталов.

Коммандитисты (вкладчики), не будучи предпринимателями и рискуя лишь вкладом, не участвуют в введении дел и в управлении имуществом, а также не вправе оспаривать действия полного товарища. У них есть право на получение дохода (дивидендов), на информацию о деятельности товарищества и на ликвидационную квоту. В вопросах использования имущества они вынуждены полагаться на полных товарищей, доверять им – товарищество на вере.

В фирменном наименовании коммандитного товарищества указывается имя (наименование) всех, нескольких или одного полного товарища с добавлением слов «и компания, товарищество на вере». Учредительный договор подписывается всеми полными товарищами. Отношения коммандитного товарищества со своими вкладчиками строятся на основании договоров о внесении ими вкладов. Управление делами осуществляется исключительно полными товарищами.

Вкладчики вправе: а) получать часть прибыли, приходящуюся на их долю (вклад) преимущественно перед полным товарищем; б) преимущественной покупки при продаже другим вкладчиком своей доли; г) выйти из коммандитного товарищества, получив свой вклад, но не долю в имуществе. Учредительным договором могут устанавливаться и иные права вкладчиков. К числу их обязанностей относится: а) внесение вклада, что удостоверяется «свидетельством об участии»; б) обязанность не разглашать ставшую им известной конфиденциальную информацию о деятельности товарищества.

Коммандитное товарищество ликвидируется по тем же основаниям, что и полное, а также при выбытии из него всех вкладчиков. В случае ликвидации коммандитного товарищества вкладчики получают право на возврат своих вкладов после всех кредиторов, но перед полными товарищами (т.е. становятся кредиторами последней очереди), а затем участвуют в распределении остатка имущества наряду с полными товарищами, реализуя свое право на ликвидационную квоту.

Вопрос № 39. Правовой статус общества с ограниченной ответственностью.

Данная разновидность объединения капиталов представляет собой хозяйственное общество, характеризующееся, во-первых, разделенным на доли участников уставным капиталом , во-вторых, отсутствием личной (имущественной) ответственности участников по долгам созданного ими общества (ст.87-94 ГК).

Традиционное наименование этой коммерческой организации как общество с ограниченной ответственностью участников неточно, т.к. вклады участников становятся собственностью самого Общества как юридического лица, а его участники несут только риск убытков (утраты внесенных ими вкладов). Участники ООО, как хозяйственного общества, не обязаны лично участвовать в его деятельности и поэтому ООО должно иметь особые исполнительные органы. Их состав и компетенция определяются Уставом ООО, утверждаемом учредителями. Воля учредителей на создание ООО выражается в учредительном договоре. Таким образом, ООО должно иметь два учредительных документа: устав и учредительный договор, а в случае их противоречий, предпочтение отдается уставу. В ООО обязательна двухзвенная структура управления: высший орган ООО - общее собрание его участников и исполнительный орган. исполнительный орган может быть коллегиальным (правление, дирекция и т.д.) и единоличным (президент, директор и т.д.). Коллегиальный орган создается при необходимости, а единоличный – во всех случаях. Последний не обязательно должен быть участником ООО, это может наемный менеджер или управляющая компания. Возможно одновременное создание и функционирование двух органов. Уставом может быть предусмотрено создание наблюдательного совета ООО (совета директоров), как постоянно действующего органа его участников, к компетенции которого может быть отнесено формирование исполнитльного органа ООО, решение вопроса о крупных сделках, подготовка общего собрания. В ООО создаются ревизионные комиссии, не являющиеся органами ООО.

Исполнительным органом ООО осуществляют текущее управление его деятельностью, подотчетны общему собранию. К исключительной компетенции общего собрания относятся: изменение учредительных документов ООО; изменение уставного капитала ООО; образование и досрочное прекращение полномочий его исполнительных и ревизионной комиссии; утверждение годовых отчетов и бухгалтерских балансов; распределение прибыли; исключение участника из ООО; реорганизация и ликвидация ООО; другие вопросы прямо предусмотренные законом. Остальные вопросы относятся к компетенции исполнительного органа, если иное прямо не предусмотрено в его уставе.

Участниками ООО могут быть любые субъекты гражданского права, за исключением ГУП и МУП. Количество участников ограничено – 50, с тем, чтобы эта конструкция не заменяла собой акционерное общество. ООО может быть создано и одним лицом, при этом появляется компания одного лица, т.е. хозяйственное общество из одного участника (в этой роли может выступать государство и другое публично-правовое образование). В этой ситуации не требуется учредительного договора и отсутствует общее собрание. Единственный учредитель не становится собственником имущества ООО, а сохраняет по отношению к ООО права требования обязательственного и корпоративного характера.

Участники ООО имеют права, при этом их объем определяется размером его доли в уставном капитале. К правам участника относятся: право на отчуждение своей доли или ее части другим участникам или третьим лицам; свободного выхода из ООО без согласия других участников или ООО в целом, если его доля внесена полностью, с выплатой ему причитающейся на его долю стоимости имущества ООО и другие. Участники ООО могут приобретать дополнительные права, если это предусмотрено уставом (право голоса, превышающего пропорциональный размер доли, право назначать одного из директоров).

Участники ООО несут основные обязанности, предусмотренные законом для любых обществ и товариществ (п.2 ст.67), а также дополнительные - в соответствие с уставом или решением общего собрания (внесение дополнительных вкладов). Также как и в товариществе возможно в судебном порядке исключение участника (грубо нарушающего свои обязанности) из ООО. ООО реорганизуется или ликвидируется по общим правилам, как в добровольном, так и принудительном порядке. ООО может преобразовываться в АО или в производственный кооператив.

В случае смерти участника ООО его доля переходит к наследникам, если в уставе не предусмотрено обязательное согласие других участников, в противном случае наследникам компенсируется стоимость его доли.

Вопрос № 40. Правовой статус акционерного общества. Виды акционерных обществ. Понятие, виды и процедура выпуска акций.

Общество может быть создано путем учреждения вновь и путем реорганизации существующего юридического лица (слияния, разделения, выделения, преобразования). Общество считается созданным с момента его государственной регистрации.

Создание общества путем учреждения осуществляется по решению учредителей (учредителя). Решение об учреждении общества принимается учредительным собранием. В случае учреждения общества одним лицом решение о его учреждении принимается этим лицом единолично. Устав общества является учредительным документом общества. Требования устава общества обязательны для исполнения всеми органами общества и его акционерами. Устав общества может содержать другие положения.

Учредителями общества являются граждане и (или) юридические лица, принявшие решение о его учреждении. Государственные органы и органы местного самоуправления не могут выступать учредителями общества, если иное не установлено федеральными законами.

Общество может быть открытым или закрытым, что отражается в его уставе и фирменном наименовании. Открытое общество вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им акции и осуществлять их свободную продажу. Открытое общество вправе проводить закрытую подписку на выпускаемые им акции, за исключением случаев, когда возможность проведения закрытой подписки ограничена уставом общества или требованиями правовых актов Российской Федерации. Число акционеров открытого общества не ограничено.

Общество, акции которого распределяются только среди его учредителей или иного, заранее определенного круга лиц, признается закрытым обществом. Такое общество не вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им акции либо иным образом предлагать их для приобретения неограниченному кругу лиц. Число акционеров закрытого общества не должно превышать пятидесяти. В случае, если число акционеров закрытого общества превысит установленный настоящим пунктом предел, указанное общество в течение одного года должно преобразоваться в открытое. Если число его акционеров не уменьшится до установленного настоящим пунктом предела, общество подлежит ликвидации в судебном порядке.

Число учредителей открытого общества не ограничено. Число учредителей закрытого общества не может превышать пятидесяти. Общество не может иметь в качестве единственного учредителя (акционера) другое хозяйственное общество, состоящее из одного лица.

Уставный капитал общества может быть увеличен путем увеличения номинальной стоимости акций или размещения дополнительных акций. Решение об увеличении уставного капитала общества путем увеличения номинальной стоимости акций принимается общим собранием акционеров.

Дополнительные акции могут быть размещены обществом только в пределах количества объявленных акций, установленного уставом общества. Решение вопроса об увеличении уставного капитала общества путем размещения дополнительных акций может быть принято общим собранием акционеров одновременно с решением о внесении в устав общества положений об объявленных акциях, необходимых в соответствии с настоящим Федеральным законом для принятия такого решения, или об изменении положений об объявленных акциях.

Решением об увеличении уставного капитала общества путем размещения дополнительных акций должны быть определены количество размещаемых дополнительных обыкновенных акций и привилегированных акций каждого типа в пределах количества объявленных акций этой категории (типа), способ размещения, цена размещения дополнительных акций, размещаемых посредством подписки, или порядок ее определения, в том числе цена размещения или порядок определения цены размещения дополнительных акций акционерам, имеющим преимущественное право приобретения размещаемых акций, форма оплаты дополнительных акций, размещаемых посредством подписки, а также могут быть определены иные условия размещения.

Увеличение уставного капитала общества путем размещения дополнительных акций может осуществляться за счет имущества общества. Увеличение уставного капитала общества путем увеличения номинальной стоимости акций осуществляется только за счет имущества общества.

Сумма, на которую увеличивается уставный капитал общества за счет имущества общества, не должна превышать разницу между стоимостью чистых активов общества и суммой уставного капитала и резервного фонда общества.

При увеличении уставного капитала общества за счет его имущества путем размещения дополнительных акций эти акции распределяются среди всех акционеров. При этом каждому акционеру распределяются акции той же категории (типа), что и акции, которые ему принадлежат, пропорционально количеству принадлежащих ему акций. Увеличение уставного капитала общества за счет его имущества путем размещения дополнительных акций, в результате которого образуются дробные акции, не допускается.

Общество вправе размещать облигации и иные эмиссионные ценные бумаги, предусмотренные правовыми актами Российской Федерации о ценных бумагах. Размещение обществом облигаций и иных эмиссионных ценных бумаг осуществляется по решению совета директоров (наблюдательного совета) общества, если иное не предусмотрено уставом общества.

Размещение обществом облигаций, конвертируемых в акции, и иных эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, должно осуществляться по решению общего собрания акционеров или по решению совета директоров (наблюдательного совета) общества, если в соответствии с уставом общества ему принадлежит право принятия решения о размещении облигаций, конвертируемых в акции, и иных эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции.

Облигация удостоверяет право ее владельца требовать погашения облигации (выплату номинальной стоимости или номинальной стоимости и процентов) в установленные сроки. Облигация должна иметь номинальную стоимость. Номинальная стоимость всех выпущенных обществом облигаций не должна превышать размер уставного капитала общества либо величину обеспечения, предоставленного обществу третьими лицами для цели выпуска облигаций. Размещение облигаций обществом допускается после полной оплаты уставного капитала общества. Указанные ограничения на выпуск облигаций не распространяются на выпуск облигаций с ипотечным покрытием.

Облигации могут быть именными или на предъявителя. При выпуске именных облигаций общество обязано вести реестр их владельцев. Утерянная именная облигация возобновляется обществом за разумную плату. Права владельца утерянной облигации на предъявителя восстанавливаются судом в порядке, установленном процессуальным законодательством Российской Федерации.

Вопрос № 41. Правовой статус государственных и муниципальных предприятий.

Среди всех коммерческих организаций унитарные предприятия (ст.113-115) выделяются тем, что они не являются построенными на началах членства корпорациями и не становятся собственниками своего имущества. Создавший такое предприятие единоличный учредитель (как правило, публичный собственник) сохраняет за собой право на переданное предприятию и приобретенное им в ходе своей деятельности имущество, а само предприятие как самостоятельное юридическое лицо в силу закона наделяется ограниченным вещным правом, фактически использует чужое имущество. Термин «унитарное» подчеркивает неделимость имущества юридического лица по вкладам (долям, паям). Такая организационно-правовая форма, как юридическое лицо-несобственник не свойственна нормальному, развитому имущественному обороту и представляет собой исключение, сохраненное законом на период становления рыночной экономики для государственных и муниципальных собственников. Такая юридическая конструкция – порождение огосударственной экономики.

Таким образом, унитарным предприятием признается такая коммерческая организация, имущество которой остается неделимой собственностью ее учредителя. Действующее гражданское законодательство сохраняет конструкцию унитарного предприятия лишь для публичных собственников (государственных унитарных предприятий и муниципальных унитарных предприятий). Унитарное предприятие является единственной разновидностью коммерческой организации, обладающей не общей, а целевой (специальной) правоспособностью. В его уставе, помимо общих сведений, указываемых в учредительных документах, должны содержаться сведения о предмете и целях его деятельности. Сделки совершенные унитарным предприятием с нарушением его правоспособности, являются недействительными (ст.173). В фирменном наименовании унитарного предприятия должно содержаться указание на учредителя (собственника имущества). Единственным учредительным документом является Устав, утверждаемый уполномоченным на то органом соответствующего публично-правового образования (министерства и ведомства). Последние одновременно с решением о создании предприятия утверждают руководителя (директора), который является единоличным органом управления, подотчетным собственнику-учредителю. Учредитель наделяет предприятие уставным фондом, который не может быть менее размера, предусмотренного законом О унитарном предприятии.

Унитарные предприятия существуют в 2 разновидностях: а) основанные на праве хозяйственного ведения (ст.114 и ст.295); б) основанные на праве оперативного управления или казенные (ст.115 и ст.296,297). Различия в их правовом статусе заключаются, прежде всего, в объеме правомочий, получаемых унитарным предприятием в отношении имущества учредителя. Принципы права хозяйственного ведения – право распоряжения имуществом, ряд сделок (продажа, аренда, залог) с согласия собственника, в пределах полномочий которыми собственник наделяет хозяйствующий субъект. Принципы права оперативного управления – право распоряжаться товарами (услугами) которые производит (оказывает) хозяйствующий субъект, используя имущество собственника, для любых сделок по распоряжению которым требуется обязательное согласие собственника. Существенным моментом является то, что по долгам казенного предприятия, при недостатке у него имущества, имущественную ответственность несет учредитель – РФ, поэтому казенное предприятие в отличии от обычного унитарного предприятия не может быть банкротом.

Унитарные предприятия на праве хозяйственного ведения могут создавать дочерние предприятия, последние являются также унитарными предприятиями и создаются с согласия собственника.

Унитарные предприятия не отвечают по обязательствам своего учредителя.

Вопрос № 42. Правовой статус некоммерческих организаций.

Некоммерческие организации (ст.116-123) не являются постоянными, профессиональными участниками гражданского оборота. Их выступление в роли самостоятельных юридических лиц обусловлено необходимостью материального обеспечения их основной, главной деятельности, не связанной с участием в имущественных отношениях. В связи с этим, некоммерческие организации в отличие от коммерческих имеют целевую (специальную) правоспособность и используют имеющееся у них имущество лишь для достижения целей, предусмотренных их учредительными документами. В качестве таких целей не может выступать получение прибыли и распределение ее между участниками (учредителями). С учетом этого гражданское законодательство в большинстве случаев не предусматривает для некоммерческих организаций минимального размера уставного фонда, а также возможности банкротства (кроме потребительских кооперативов, благотворительных и иных фондов).

Большинство некоммерческих организаций представляют собой корпорации, основанные на принципах членства, но встречаются лица, не являющиеся корпорациями (фонды, учреждения, автономные некоммерческие организации. Некоммерческие организации могут существовать в организационно-правовых формах, предусмотренных ГК (потребительский кооператив, общественная и религиозная организация (объединение), благотворительный и иной фонд, учреждение, ассоциация (союз)) и иными федеральными законами (некоммерческое партнерство, автономная некоммерческая организация, товарищество собственников жилья).

Потребительским кооперативом признается основанная на началах членства организация, созданная для удовлетворения материальных и иных потребностей участников путем объединения ими имущественных взносов (ст.116). К их числу относятся: ЖК, ЖСК, гаражные, дачные, садовые товарищества, кассы взаимопомощи, общества взаимного страхования и т.д. Устав единственный документ, содержит помимо общих сведения о размере и порядке внесения паевых взносов, о порядке покрытия убытков. Членами могут быть как граждане, так и юридические лица. Потребительские кооперативы не могут создаваться одним учредителем или состоять из одного члена (потребительские общества – не менее 5 физических лиц и (или) 3 юридических лиц). Потребительский кооператив имеет паевой (уставный) фонд, создаваемый за счет взносов участников. Высший орган – общее собрание, имеющее исключительную компетенцию. Исполнительные органы формируются из членов и не могут быть наемными. Каждый участник потребительского кооператива обладает 1 голосом.

Товариществом собственников жилья признается организация, созданная на началах членства гражданами или иными собственниками жилья для совместного использования находящихся в их общей собственности объектов недвижимости, обслуживающих принадлежащие им жилые помещения.

Общественной и религиозной организацией признается основанное на началах членства объединение граждан, созданное ими на базе общности не материальных интересов для совместного удовлетворения духовных и иных не материальных потребностей, в том числе для совместного осуществления и защиты некоторых своих прав и интересов (ст.117).

Фондом признается не имеющая членства организация, созданная на основе добровольных имущественных взносов учредителей в социально-культурных, благотворительных, образовательных и иных общественно полезных (некоммерческих) целях (ст.118).

Учреждением признается не имеющая членства организация, созданная и финансируемая собственником в качестве субъекта ограниченного вещного права под его дополнительную ответственность для осуществления управленческих, социально-культурных и иных некоммерческих функций (ст.120).

Ассоциацией (союзом) признается основанное на началах членства объединение юридических лиц, созданное ими с целью координации их деятельности, а также представления и защиты их интересов (ст.121). Самостоятельной разновидностью является торгово-промышленная палата, которая представляет собой добровольное объединение на началах членства коммерческих организаций и индивидуальных предпринимателей, созданное ими с целью содействия развитию предпринимательства, организации взаимодействия предпринимателей, а также представления и защиты их интересов.

Некоммерческим партнерством признается основанное на членстве объединение граждан и юридических лиц, созданное ими для содействия своим членам в достижении некоммерческих целей путем осуществления предпринимательской деятельности (фондовые биржи).

Автономной некоммерческой организацией признается не имеющая членства организация, созданная на базе имущественных взносов учредителей для оказания различных услуг (в том числе некоммерческого характера) и являющаяся собственником своего имущества (частные учреждения образования, здравоохранения, культуры).