МП 2
.pdfМЯГКОЕ ПРАВО – очень спорная категория, до сих пор нет единого определения!
Обычно под «мягким» правом в международно-правовой литературе понимается нормативная совокупность, состоящая из двух видов норм: 1) нормы договоров, которые неопределенны по своему содержанию и не порождают для государств конкретных прав и обязанностей; 2) нормы, содержащиеся в резолюциях международных органов и организаций, не обладающих юридически обязательной силой. В таком контексте нормы «мягкого» права исследуются американским ученым Дж. Голдом, российским юристом И. И. Лукашуком. Некоторые исследователи, говоря о «мягком» праве, имеют в виду только одну из этих категорий. Например, в российском учебнике по международному праву под редакцией Ю. М. Колосова и В. И. Кузнецова под нормами «мягкого» права понимаются нормы, содержащиеся в резолюциях Генеральной Ассамблеи ООН, а также в аналогичных актах других международных организаций (универсальных и региональных) и конференций, которые имеют рекомендательный характер и не являются нормами международного права. В другом российском учебнике по международному праву под редакцией К. А. Бекяшева этот термин применяют в отношении договорных норм: «Особенностью международного экономического права и его источников является значительная роль так называемого "мягкого" права, т. е. правовых норм, которые используют выражения типа "принимать необходимые меры", "содействовать развитию или осуществлению", "стремиться к осуществлению" и т. д. Такие нормы не содержат четких прав и обязанностей государств, но, тем не менее, являются юридически обязательными».
Ряд авторов рассматривает понятие «мягкого» права (soft law) в совокупности с понятием «твердого» права (hard law). Как утверждает российский ученый Т. Н. Нешатаева, в западной правовой литературе «сформировалась концепция о делении международного публичного права на "мягкое" право (soft law) — рекомендательные нормы и "твердое" право (hard law) — обязательные нормы». С такой же позиции норвежский юрист Дж. П. Бургес исследует проблемы соотношения «твердого» и «мягкого» права. В итальянской правовой доктрине Ф. Снайдером было предложено определение норм «мягкого» права — «это правила поведения, которые в принципе не имеют правовой обязательности, но которые, тем не менее, могут иметь практический эффект». Следует заметить, что в международно-правовой литературе была развернута широкая дискуссия относительно обязательной силы норм «мягкого» права. Например, Ким Док Чжу отмечал: «Деление международного публичного права на "мягкое" право (soft law) и "твердое" право (hard law) (т. е. рекомендательное и обязательное. — О. К.), предложенное в западной доктрине международного права, отражает реальные процессы в международных отношениях, но вряд ли является состоятельным по отношению к международному публичному праву в целом».
Противники концепции soft law считают, что появление такого института, как «мягкое» право неуместно и не имеет под собой никакого юридического обоснования. Например, французский профессор П. Вейль считает, что какой бы ни была по содержанию норма международного договора, «мягкой» или «твердой», она не перестает быть правовой нормой. Точно также нормы резолюций не могут считаться правовыми (пусть даже с точки зрения «желательного» или «учреждающего» права), так как «никакая юридическая сила не может быть им приписана без отрицания различия между понятиями lex lata и lex ferenda». В рамках российской правовой доктрины в 1985 г. Р. А. Колодкин выступил с мнением, что концепция «мягкого» права — это «попытка втиснуть в границы международного права положения, не формулирующие международно-правовых норм», с одной стороны, а с другой — приведение «к частичной деюридизации целого ряда обязательств по международному праву».
Таким образом, можно отметить, что единого подхода к пониманию «мягкого» права в международно-правовой доктрине не существует. Условно можно выделить три концепции определения «мягкого» права. Во-первых, под «мягким» правом понимается определенный
нормативный массив или документы, содержащие такие нормы. Во-вторых, авторы определяют его, как правила необязательного характера. В-третьих, к «мягкому» праву относят нормы, у которых отсутствуют те или иные признаки норм «твердого» права. Отдельно можно выделить еще одну концепцию отрицания «мягкого» права.
Анализ этих точек зрения позволяет сделать вывод о том, что «мягкое» право по нормативному составу представляет собой совокупность, состоящую из двух видов норм: договорных и норм, которые содержатся в актах рекомендательного характера. Качественной характеристикой
договорных норм является то, что, несмотря на свой правовой характер, такие нормы не порождают четких прав и обязанностей для государств. Нормы резолюций характеризуются тем,
что не имеют юридически обязательной силы. Нормы «мягкого» права содержатся в письменных источниках и являются результатом нормотворческой деятельности государств.
Признаки норм «мягкого права»:
—содержатся в писанных нормативных источниках;
—не являются нормами МП: А. Н. Талалаев указывал, что «рекомендации различных межгосударственных организаций (ООН, СЭВ и др.), хотя и могут выражать согласованную волю государств — членов этих организаций, но непосредственно к возникновению международноправовых норм привести не могут, так как эти рекомендации юридически не обязательны для государств, что является необходимым признаком всякой международно-правовой нормы»
—носят общий характер: В. С. Нерсесянц пишет: «Общий характер нормы права означает, что она является постоянно действующим правилом правовой регуляции определенного вида общественных отношений. Действие нормы права не исчерпывается ее однократным применением». Это качество многие авторы справедливо приписывают и международно-правовой норме. Такое качество международно-правовой нормы, как ее общий характер, исходит из того, что данная норма является разновидностью социальных норм. Как утверждает российский юрист А. В. Васильев, «социальной нормой является не любое правило поведения, а только то, которое применяется неопределенное количество раз в типичных случаях, то есть имеет общий, а не индивидуальный характер». Нормы «мягкого» права являются также разновидностью социальных норма поэтому представляют собой правило, имеющее общий характер.
—являются результатом согласования воль государств и других субъектов международной системы;
—не имеют качества формальной определенности и не порождают для государств конкретных, четко определенных прав и обязанностей;
—могут быть промежуточным этапом на пути формирования международно-правовых норм. Г. И. Тункин: «процесс согласования воль государств относительно содержания правила поведения не всегда приводит к признанию этого правила в качестве нормы международного права. Процесс может остановиться на первой стадии, и в этом случае соответствующее правило не станет международно-правовой нормой. Таковы, например, нормы договора, не вступившего в силу. В качестве примера… могут служить также те резолюции Генеральной Ассамблеи ООН, которые не имеют обязывающей силы». В силу этого, если государства пришли к соглашению относительно правила поведения, но по разным причинам не готовы признать его юридически обязательным для
себя, то они могут зафиксировать такие правила в нормативном акте (например, в рекомендательной резолюции международной организации), т. е. в виде норм «мягкого» права.
С учетом вышеизложенного можно отметить, что «мягкое» право — это совокупность норм, регулирующих взаимоотношения государств и других субъектов международного права общего характера, созданных путем согласования их воль, закрепленных в международном нормативном источнике, но не обладающих качеством формальной определенности «твердого» права.
Вопрос 27.
Вопрос 28. Главные органы ООН (компетенция, функции)
Согласно Уставу, ООН преследует четыре цели:
поддерживать международный мир и безопасность;
развивать дружественные отношения между нациями;
сотрудничать в разрешении международных проблем и в поощрении уважения к правам человека;
быть центром для согласования действий наций.
Реализации всех этих целей способствуют главные органы ООН.
На основании Устава ООН (ст.7) существует 6 главных органов ООН:
Генеральная Ассамблея ООН
Совет Безопасности
Экономический и Социальный Совет (ЭКОСОС)
Совет по Опеке
Международный Суд ООН (его рассмотрение – отдельный вопрос 32)
Секретарит
Генеральная Ассамблея, учрежденная в 1945 году в соответствии с Уставом Организации Объединенных Наций, является главным совещательным, директивным и представительным органом Организации Объединенных Наций. Состоящая из 193 членов Организации Объединенных Наций, Ассамблея является форумом для многостороннего обсуждения всего спектра международных проблем, о которых говорится в Уставе. Она играет также существенную роль в процессе установления норм и кодификации международного права. Интенсивный период работы очередных сессий Ассамблеи приходится на сентябрь-декабрь каждого года, в последующий период она может собираться по мере необходимости.
Функции и полномочия Генеральной Ассамблеи
Согласно Уставу Организации Объединенных Наций, Генеральная Ассамблея Организации Объединенных Наций имеет следующие функции и полномочия:
рассматривать общие принципы сотрудничества в деле поддержания международного мира и безопасности, в том числе в области разоружения, и делать соответствующие рекомендации;
обсуждать любые вопросы, относящиеся к поддержанию международного мира и безопасности, и делать рекомендации в отношении таких вопросов, за исключением случаев, когда какой-либо спор или ситуация находятся на рассмотрении Совета Безопасности;
обсуждать любые вопросы в пределах Устава или относящиеся к функциям любого органа Организации Объединенных Наций и, за теми же исключениями, делать рекомендации по этим вопросам;
организовывать исследования и делать рекомендации в целях содействия международному сотрудничеству в политической области; развития и кодификации международного права;
содействия осуществлению прав человека и основных свобод и международному
сотрудничеству в экономической, социальной и гуманитарной областях, а также в области культуры, образования и здравоохранения;
рекомендовать меры мирного урегулирования любой ситуации, которая могла бы подорвать дружественные отношения между нациями;
получать и рассматривать доклады Совета Безопасности и других органов Организации Объединенных Наций;
рассматривать и утверждать бюджет Организации Объединенных Наций и устанавливать размер начисляемых взносов государств-членов;
избирать непостоянных членов Совета Безопасности и членов других советов и органов Организации Объединенных Наций и, по рекомендации Совета Безопасности, назначать Генерального секретаря.
Согласно резолюции Генеральной Ассамблеи «Единство в пользу мира», принятой в ноябре
1950 года, Ассамблея может также принимать меры, если Совет Безопасности оказывается не в
состоянии действовать из-за голосования против одного из постоянных членов в случае, когда имеются основания усматривать угрозу мира, нарушение мира или акт агрессии. Ассамблея может немедленно рассмотреть этот вопрос с целью сделать членам Организации необходимые рекомендации относительно коллективных мер для поддержания или восстановления международного мира и безопасности (см. cпециальные сессии и чрезвычайные специальные сессии).
Хотя Ассамблея уполномочена выносить государствам лишь не имеющие обязательной силы рекомендации по международным вопросам, входящим в ее компетенцию, она, тем не менее,
инициировала меры политического, экономического, гуманитарного, социального и правового характера, повлиявшие на жизнь миллионов людей во всем мире. Историческая Декларация тысячелетия, принятая в 2000 году, свидетельствует о приверженности государств-членов достижению конкретных целей, поставленных в Декларации в интересах обеспечения мира, безопасности и разоружения, а также развития и искоренения нищеты, защиты нашей общей окружающей среды, удовлетворения особых потребностей Африки и укрепления Организации Объединенных Наций. В последнее время Генеральная Ассамблея приняла коллективные решения в отношении курса действий в целях урегулирования новых глобальных проблем, требующих принятия безотлагательных мер и приобретших катастрофические масштабы, таких, как изменение климата и мировой финансово-экономический кризис.
Каждое государство-член имеет в Ассамблее один голос. Решения по отдельным важным вопросам, таким, как рекомендации в отношении мира и безопасности и выборы членов Совета Безопасности, принимаются большинством в две трети государств-членов; решения по другим вопросам принимаются простым большинством голосов.
В последние годы целенаправленно предпринимаются усилия для достижения консенсуса по обсуждаемым вопросам, с тем чтобы не принимать решения путем проведения официального голосования, что обеспечивает более активную поддержку решений Ассамблеи. Председатель, после проведения консультаций и достижения договоренностей с делегациями, может предложить принять резолюцию без голосования.
Совет Безопасности несет главную ответственность за поддержание международного мира и безопасности. Совет Безопасности состоит из 15 членов Организации. Каждый член Совета Безопасности имеет один голос. Члены Организации соглашаются, в соответствии с настоящим Уставом, подчиняться решениям Совета Безопасности и выполнять их.
Совет Безопасности играет ведущую роль в определении наличия угрозы миру или акта агрессии. Он призывает стороны в споре урегулировать его мирным путем, и рекомендует методы урегулирования или условия урегулирования. В некоторых случаях Совет Безопасности может прибегать к санкциям или даже санкционировать применение силы в целях поддержания или восстановления международного мира и безопасности.
Кроме того, Совет выносит Генеральной Ассамблее рекомендации относительно назначения нового Генерального секретаря и приема новых членов в состав ООН.
Генеральная Ассамблея и Совет Безопасности избирают судей Международного Суда.
Все члены Организации Объединенных Наций соглашаются подчиняться решениям Совета Безопасности и выполнять их. В то время как другие органы Организации Объединенных Наций выносят рекомендации государствам-членам, лишь Совет Безопасности обладает полномочиями принимать решения, которые государства-члены после этого обязаны выполнять по Уставу.
Когда в Совет поступает жалоба в отношении угрозы миру, он сначала обычно рекомендует сторонам попытаться достичь согласия мирными средствами. Совет может:
устанавливать принципы достижения подобного согласия;
в некоторых случаях проводить расследования и осуществлять посредничество;
направлять миссии;
назначать специальных посланников; или
просить Генерального секретаря оказать его добрые услуги для достижения мирного разрешения спора.
Если тот или иной спор приводит к военным действиям, то Совет стремится прежде всего как можно скорее положить им конец. В этом случае Совет может:
давать указания о прекращении огня, которые могут помочь не допустить эскалации конфликта;
направлять военных наблюдателей или силы по поддержанию мира с целью помочь снизить накал напряженности, разъединить противостоящие друг другу силы и создать спокойную обстановку, позволяющую искать пути мирного урегулирования.
Помимо этого Совет может обратиться к принудительным мерам, включая:
введение экономических санкций, оружейного эмбарго, финансовых штрафов и ограничений и запретов на поездки;
разрыв дипломатических отношений;
блокаду;
или даже коллективные военные мероприятия.
Основное внимание уделяется тому, чтобы сориентировать меры главным образом на тех, кто несет ответственность за политику и практику, осуждаемые международным сообществом, при одновременном сведении до минимума воздействия принятых мер на другие части населения и экономики.
ЭКОСОС: в сферу компетенции входит рассмотрение международных экономических и социальных проблем, а также вопросов в области окружающей среды. Совет был учрежден в 1946 году Уставом Организации Объединенных Наций в качестве центрального форума для обсуждения таких проблем и разработки политических рекомендаций.
На Всемирном саммите 2005 года главы государств и правительств возложили на Экономический и Социальный Совет обязанность проводить ежегодные обзоры на уровне министров и раз в два года
— Форум по сотрудничеству в целях развития.
Функции и полномочия ЭКОСОС (по Уставу ООН, ст.62-66) (основное):
предпринимать исследования и составлять доклады по международным вопросам в области экономической, социальной, культуры, образования, здравоохранения и подобным вопросам или побуждать к этому других, а также делать по любому из этих вопросов рекомендации Генеральной Ассамблее, Членам Организации и заинтересованным специализированным учреждениям
делать рекомендации в целях поощрения уважения и соблюдения прав человека и основных свобод для всех
подготавливать для представления Генеральной Ассамблее проекты конвенций по вопросам, входящим в его компетенцию
созывать, в соответствии с правилами, предписанными Организацией, международные конференции по вопросам, входящим в его компетенцию
согласовывать деятельность специализированных учреждений посредством консультаций с ними и рекомендаций таким учреждениям и посредством рекомендаций Генеральной Ассамблее и Членам Организации
вступать в соглашения, определяющие условия, на которых возможно постановление в связь с ООН, со специализированными учреждения, созданные межправительственными соглашениями и облеченными широкой международной, определенной в их учредительных актах, ответственностью
вобласти экономической, социальной, культуры, образования, здравоохранения и подобных областях
принимать надлежащие меры для получения от специализированных учреждений регулярных докладов
заключать соглашения с Членами Организации и со специализированными учреждениями с целью получения от них докладов о мерах, предпринятых ими во исполнение его собственных рекомендаций и рекомендаций Генеральной Ассамблеи по вопросам, входящим в его компетенцию
сообщать Генеральной Ассамблее свои замечания по этим докладам
представлять Совету Безопасности информацию и, по предложению Совета Безопасности, обязан ему помогать
Экономический и Социальный Совет осуществляет такие функции, какие входят в его компетенцию,
всвязи с выполнением рекомендаций Генеральной Ассамблеи.
Совет, с одобрения Генеральной Ассамблеи, уполномочивается выполнять работы по просьбе Членов Организации и по просьбе специализированных учреждений.
Совет должен выполнять такие другие функции, какие перечислены в других частях настоящего Устава или какие могут быть возложены на него Генеральной Ассамблеей.
Совет по опеке
Генеральная Ассамблея и находящийся под ее руководством Совет по Опеке при выполнении своих функций уполномочиваются:
а. Рассматривать отчеты, представляемые управляющей властью;
b. Принимать петиции и рассматривать их, консультируясь с управляющей властью;
с. Устраивать периодические посещения соответствующих территорий под опекой в согласованные с управляющей властью сроки; и
d. Предпринимать упомянутые и другие действия в соответствии с условиями соглашений об опеке.
Совет по Опеке разрабатывает анкету относительно политического, экономического и социального прогресса населения каждой территории под опекой, а также его прогресса в области образования, а управляющая власть каждой территории под опекой, входящей в компетенцию Генеральной Ассамблеи, представляет последней ежегодные доклады на основе этой анкеты.
Секретариат ООН
Секретариат – главный административно-технический орган, состоящий из Генерального секретаря и персонала, который может потребоваться от организации. Генеральный секретарь назначается ГА ООН по рекомендации Совета Безопасности, принятой с примирением принципа единогласия, сроком на 5 лет с возможностью переизбрания на новый срок.
Генеральный секретарь ООН является главным административным должностным лицом ООН. Он осуществляет набор персонала Секретариата и обеспечивает персоналом органы ООН, несёт ответственность за подготовку документов при изучении органами ООН различных вопросов, за составление и исполнение бюджета ООН, представляет ООН в её отношениях с другими организациями и правительствами, представляет ГА ООН ежегодный отчёт о работе организации. Он имеет право доводить до сведения Совета Безопасности ООН ситуации, которые, по его мнению, могут угрожать поддержанию мира и безопасности.
На Секретариате лежит ответственность за обеспечение функционирования всех органов ООН, обслуживание их деятельности, выполнение их решений. В его структуру входят департаменты, управления и иные подразделения, например департаменты по политическим вопросам и делам Совета Безопасности, вопросам разоружения, международным экономическим и социальным вопросам.
Международный суд ООН – главный судебный орган ООН. Его статут является неотъемлемой частью Устава. Все государства-члены организации ipso facto являются участниками статута. Государство-нечлен ООН может стать участником статута на условиях, которые определяются для каждого конкретного случая Генеральной Ассамблеей ООН по рекомендации Совета Безопасности. Состоит из 15 человек, избираемых на 9 лет Советом Безопасности и Генеральной ассамблеей абсолютным большинством голосов, с обновлением состава каждые три года.
Вопрос 30. Переговоры как средство мирного разрешения международных споров
Международный спор – это разногласие по вопросам права или факта, конфликт между юридическими мнениями и интересами (определение Постоянной палаты Международного правосудия, 1924).
Согласно п. 3 ст. 2 Устава ООН, «все Члены Организации Объединенных Наций разрешают свои международные споры мирными средствами таким образом, чтобы не подвергать угрозе международный мир и безопасность и справедливость».
В соответствии со ст. 33 Устава ООН стороны, участвующие в споре, «должны прежде всего стараться разрешить спор путем переговоров, обследования, посредничества, примирения, арбитража, судебного разбирательства, обращения к региональным органам или соглашениям или иными мирными средствами по своему выбору». Этот список, как это видно из содержания статьи, не носит исчерпывающий характер. К «иным средствам по своему выбору» доктрина относит иные средства, которые спорящие стороны выбирают по своему взаимному согласию.
Переговоры – это один из способов мирного разрешения международных споров, суть которого состоит в непосредственном сопоставлении участниками фактов и правовых позиций, поиске решения спорного вопроса самими спорящими сторонами путём установления непосредственного контакта между ними.
В соответствии с Общим актом о мирном разрешении международных споров 1928 года применение иных процедур возможно только в том случае, если урегулирования невозможно достигнуть путём переговоров (то есть переговоры – это преимущественный способ урегулирования международных споров).
Формы проявления переговорной инициативы:
устное предложение, озвученное в беседе представителей государств
дипломатический «зондаж»
официальное обращение с предложением переговоров
заявление о готовности начать переговоры
вручение меморандума или ноты с предложением о переговорах
ВАЖНО: согласие с началом переговоров налагает взаимные обязательства на стороны; так, участники обязаны воздерживаться от действий, способных помешать успеху переговоров.
Классификация переговоров:
1.по предметы спора: политические, экономические
2.по количеству сторон: двусторонние, многосторонние
3.по уровню проведения: на уровне глав государств, правительств, министерств
4.по форме проведения: устные, письменные (путём переписки)
Как средство мирного урегулирования споров стали применяться после второй мировой войны, получив международно-правовое закрепление в большом числе двусторонних и многосторонних соглашений. Консультирующиеся стороны могут заранее устанавливать периодичность встреч, создавать консультативные комиссии. Указанные особенности консультаций способствуют поиску компромиссных решений спорящими сторонами, непрерывности контактов между ними, а также реализации достигнутых договоренностей в целях предупреждения возникновения новых споров и
кризисных ситуаций. Процедура обязательных консультаций на основе добровольного согласия сторон позволяет использовать двойную функцию консультаций: в качестве самостоятельного средства разрешения споров и для предотвращения, профилактики возможных споров и конфликтов, а также, в зависимости от обстоятельств, как средство достижения спорящими сторонами договоренности о применении других средств урегулирования. Можно считать, что консультации являются разновидностью переговоров.
Преимущества переговоров:
стороны имеют возможность ближе познакомиться с позициями друг друга, с взаимными претензиями
гибкость
сведение к минимуму формальных ограничений: нет норм, регламентирующих начало, порядок проведения, форму проведения переговоров
с инициативой проведения может выступить одно государство, группа государств, третье государство (не участвующее в урегулировании спора), международная организация
свободная форма проявления переговорной инициативы: устное предложение, озвученное в беседе представителей государств, или переданное им через своих представителей; официальное обращение с предложением о проведении переговоров; вручение меморандума или ноты, письма и т.п.
Переговоры перечислены первыми в ряду средств мирного урегулирования споров, закреплённых в ст.33. Это самое распространённое и самое эффективное средство урегулирования спора. В связи с этим можно сказать, что недостатки переговоров связаны не с самой сущностью данной процедуры, а с участниками переговорного процесса. Так, переговоры могут провалиться и привести к ещё большему усугублению спора:
в результате неготовности сторон к обсуждению данного вопроса
из-за отсутствия чётких позиций участников («холодный запуск»): сторона вступает в переговоры, не сформулировав для себя цель и не осознавая последствия проведения переговоров
из-за отсутствия чёткого плана действий
из-за отсутствия учёта интересов другой стороны
из-за эффекта «постановки на якорь»: исходная позиция сторон при начале переговоров выступает как якорь, который будет тормозить переговоры при изменении обстоятельств и мешать достижению соглашения
Таким образом, можно сформулировать единственный недостаток переговоров – большое влияние субъективного фактора. Хотя если переговоры проводит специалист, этот недостаток становится ещё одним преимуществом.
!!! Особой разновидностью переговоров являются консультации.
Основная отличительная особенность консультаций – совещательный характер встреч. При этом отсутствует противополагание позиций (то есть изначально характер совместного обсуждения более спокойный, нет противоборства сторон).