4. Международное частное право в правовой доктрине зарубежных стран.

Франция. 1. Разрешение коллизии законов – т.е. закон какого государства регулирует данные отношения. 2. Коллизия юрисдикций – суд какого государства уполномочен рассматривать споры по отношениям которые осложнены иностранным элементом. 3. Традиционно включает вопросы о правовом положении гражданство (принятие, выход из гражданства).

Германия. Под предметом МЧП – понимают коллизию законов, вопросы гражданства в доктрину не входят.

Испания. В сферу МЧП включают коллизию законов и коллизию юрисдикций, а также вопросы гражданства, публичного порядка, действия международных договоров и законодательство ЕС по вопросам МЧП.

Англия. В основе доктрины МЧП: 1. Вопросы о юрисдикции английского суда (коллизия юрисдикций); 2. Вопросы о выборе права (коллизия законов); 3. Вопросы о признании и исполнение иностранных решений.

Россия. Сложилось одно из наиболее широких пониманий МЧП. Коллизионному праву отводится центральное место но не единственное. Сюда же входит: ГП и дееспособность; правовое положение иностранных граждан; вопросы права собственности и иных вещных прав; отношения из обязательств; вопросы использования интеллектуальной собственности; вопросы международной перевозки; наследственные отношения с иностранным элементом; брачно-семейные и трудовые отношения с иностранным элементом.

Зарубежные страны в зависимости от принятой законодательной практики можно условно разделить на три группы:

1) страны, в которых международное частное право кодифицировано, как в России, в разных отраслевых законодательных актах;

2) страны, в которых приняты специальные кодификационные законодательные акты по международному частному праву;

3) страны, в которых международное частное право вообще не кодифицировано и лишь в отдельных актах содержатся его отдельные нормы.

Специальная кодификация международного частного права характерна для европейских стран: в одних странах (Австрия, Венгрия, Италия, Польша, Турция, Чехия, ФРГ, Швейцария, Югославия) уже приняты специальные законы по МЧП, в других (Бельгия, Нидерланды, Франция) ведутся кодификационные работы.

Первым кодификационным актом в ЧССР был Закон о международном частном праве и процессе, 1963 г. (продолжает действовать на территории Чехии). Он широко регламентирует частноправовые отношения, осложнённые иностранным элементом. В Чехии в 1991 г. был принят Торговый кодекс (заменён Кодекс Международной торговли Чехословакии 1963 г., который продолжает действовать в Словакии). В 1994 г. в Чехии был принят Закон об арбитраже в Международных торговых отношениях и об исполнении арбитражных решений.

В Польше основным источником является Закон о международном частном праве 1965 г. Он начинается с общих положений международного частного права, а затем следуют коллизионные нормы по вопросам гражданского, трудового и семейного права.

В Австрии действует Закон о международном частном праве 1978 г. Он состоит из 8 частей и содержит коллизионные нормы в области гражданского и семейного права.

В Венгрии в 1979 г. был принят детально разработанный Закон о международном частном праве. Это одна из самых полных кодификаций. Закон содержит правила по общим вопросам международного частного права, детализированную систему коллизионных норм по лицам, по собственности, в том числе интеллектуальной, по обязательствам, по наследственным, семейным и трудовым отношениям. Три последние главы посвящены международному гражданскому процессу (гл. 9–11).

В Югославии в 1982 г. принят Закон о разрешении коллизий между законом и нормами иностранного права в определённых правоотношениях. Он содержит коллизионные нормы гражданского и семейного права (гл. 2), а также нормы международного гражданского процесса (гл. 3, 4). В главах 1, 5 и 6 содержатся общие положения, касающиеся сферы действия самого закона, применения иностранного права, действительности сделок, исковой давности и др. Он также действует на территории Хорватии, Словении, Сербии, Черногории.

В Турции в 1982 г. был принят Закон о международном частном праве и процессе.

В Швейцарии 18 декабря 1987 г. принят Закон о международном частном праве. Это наиболее подробный закон. Он объединяет как коллизионные нормы, так и нормы международного гражданского процесса. Особенностью этого закона является включение в него раздела о международном коммерческом арбитраже.

В Италии довольно разработанная система коллизионных норм содержалась в ГК 1942 г. Ряд дополнительных коллизионных норм, связанных с морским судоходством, содержатся в Итальянском кодексе судоходства 1942 г. В 1995 г. был принят Закон о реформе итальянской системы международного частного права.

Во многих странах нормы международного частного права кодифицированы в отраслевых законодательных актах. Так, в ФРГ нормы международного частного права содержатся в Вводном законе к Германскому Гражданскому Уложению (ГГУ) 1896 г. В 1986 г. был принят Закон о новом регулировании в области международного частного права.

В Японии по образцу Германского Гражданского Уложения был принят в 1898 г. Гражданский кодекс, в котором специальный раздел «Вводный закон к Гражданскому кодексу» содержит нормы международного частного права. Они были серьёзно обновлены в 1989 г.

В Португалии Гражданский кодекс 1967 г. содержит большой раздел «Права иностранцев и конфликты законов» (гл. 3 книги 4), посвящённый вопросам международного частного права.

В Испании с 1974 г. действует новая редакция Вводного закона к Гражданскому кодексу, в котором содержатся новые правила в области международного частного права.

Во Вьетнаме в 1995 г. был принят первый Гражданский кодекс, куда включена ч. 7 «Гражданские отношения с иностранным элементом». Нормы международного частного права есть в гражданских кодексах Алжира, Египта, Сирии, Ирака, многих латиноамериканских стран.

Во многих государствах до сих пор законодательство играет незначительную роль в качестве источника международного частного права. Эту роль выполняет судебная практика. Такое положение характерно не только для стран англо-американского права (прецедентного), но и для других стран, например Франции. Французский Гражданский кодекс (кодекс Наполеона) 1804 г. практически не содержит коллизионных норм. Есть несколько правил, устанавливающих пределы применения французского права (так называемые односторонние коллизионные нормы). На основе таких норм судебная практика в порядке их интерпретации сформулировала коллизионные нормы по различным видам гражданских правоотношений.

В результате судебная практика (особенно практика судов первой и второй инстанции, так как неправильное применение иностранного закона не является основанием для кассации) является и в настоящее время основным источником международного частного права.

Не существует кодификации международного частного права в Великобритании и США. Решающее значение здесь имеет система судебных прецедентов, хотя по отдельным вопросам издаются законодательные акты, в которых встречаются и правила международного частного права. Например, в Великобритании это Закон о завещаниях 1963 г., Закон об усыновлении 1968 г., Закон о признании судебных решений о разводе и раздельном жительстве супругов 1971 г., Законы об арбитраже 1975 и 1996 гг. и др.

В США действует в качестве законов штатов Единообразный торговый кодекс (ЕТК) 1962 г., Закон об иммунитете иностранных государств 1976 г. Некоторые законы принимаются в отдельных штатах: Закон о международном частном праве штата Луизиана 1981г.

Из-за отсутствия законодательства повышается значение неофициальных кодификаций, составленных на основе обобщения судебных прецедентов. В Великобритании известность приобрёл курс Дайси, в США – Свод законов о конфликте законов, составленный Американским институтом права в 1934 г., и второй Свод законов о конфликте законов, вышедший в 1971 г. Несмотря на свою популярность, эти издания не являются источниками международного частного права.

Говоря о внутреннем законодательстве как источнике МЧП, следует различать две группы государств.

В одной из них действуют специальные законы о МЧП. Такие законы были приняты в Австрии, Италии, Лихтенштейне, Польше, Румынии, Швейцарии. этих комплексных законах, как правило, содержатся три раздела:

• общие понятия (квалификация, установление содержания и пределов действия иностранного права, обратная отсылка и др.);

• определение применимого права в широкой сфере отношений (в области гражданского, семейного, трудового права);

• вопросы международного гражданского процессуального права (компетенция судов и иных органов государства при рассмотрении соответствующих дел в сфере МЧП, процессуальные права иностранных граждан и юридических лиц, признание и исполнение иностранных судебных решений и др.).

В другой группе государств нормы МЧП, иногда достаточно подробные, содержатся в различных законодательных актах.

Приведем основные данные о внутреннем законодательстве по МЧП ряда государств, относящихся как к первой, так и ко второй группе.

Австрия. В Законе о МЧП 1978 г. (с изм. 1991 г.) содержатся детальные правила по различным вопросам (личный закон, семейное право, право наследования, вещное право, право на нематериальные блага, обязательственное право, в том числе трудовой договор, неосновательное обогащение, обязательства из причинения ущерба), а также положения общего характера в отношении применения права, установившие коллизионную привязку к праву, с которым «фактические ситуации с иностранным элементом» наиболее тесно связаны.

Польша. Основным источником МЧП является Закон о МЧП 1965 г., содержащий коллизионные нормы гражданского, трудового и семейного права. Наряду с этим Законом в области МЧП действуют отдельные нормы, содержащиеся в Законе о воздушном праве 1962 г., Законе о морском праве 1961 г. и в ряде других актов. Вопросы процессуального характера подробно регулируются Гражданским процессуальным кодексом 1964 г.

Украина. 16 января 2003 г. были приняты Гражданский кодекс и Хозяйственный кодекс, но поскольку в них не были включены нормы МЧП, они должны войти в закон о МЧП, проект которого подготовлен.

Во Франции в Гражданском кодексе 1804 г. (так называемом Кодексе Наполеона) имеется ряд статей, относящихся к правам иностранцев. Есть и другие нормативные акты в этой области. Во Франции еще в 1959 г. был подготовлен первый проект закона по МЧП. В 1969 г. на его основании появился новый проект такого закона.

В последние десятилетия в Великобритании в области МЧП, где ранее безраздельно господствовали судебная практика, судебный прецедент, определенное место начинает занимать законодательство. Это объясняется рядом факторов, прежде всего усилением вмешательства государства в хозяйственную жизнь, в том числе и во внешнеэкономической сфере. Существенное значение имело вступление Великобритании в ЕЭС, что сделало необходимым издание ряда законодательных актов с целью имплементации конвенций Европейского сообщества в английское право.

За сравнительно непродолжительный период времени в Великобритании были приняты законы об арбитраже 1975 г. и 1996 г., Закон о завещаниях 1963 г., Закон об усыновлении 1968 г., Закон о признании судебных решений о разводе и раздельном жительстве супругов 1971 г., Закон о доказательствах при судопроизводстве и других юрисдикциях 1975 г., а также ряд законов, регулирующих морские, железнодорожные и автомобильные перевозки, и др. Особый интерес представляет Закон о государственном иммунитете 1978 г., принятый в соответствии с Европейской конвенцией о государственном иммунитете 1972 г., Закон о праве, применимом к договорам 1990 г., Закон о МЧП (различные положения) 1995 г., в котором содержатся правила лишь по отдельным вопросам.

В США и Великобритании определенное значение имеют частные кодификации, составленные на основе обобщения судебных прецедентов (см. об этом в § 4 настоящей главы).

Однако в отдельных штатах США приняты законы в этой области. Так, в штате Луизиана в 1991 г. был принят Закон о МЧП.

В ряде развивающихся стран (например, Сирии, Египте, Ираке, Алжире, Перу) коллизионные нормы содержатся в гражданских кодексах.