§ 3. Право на фонограмму

Статья 1322. Изготовитель фонограммы

Комментарий к статье 1322

1. Поскольку юридическая техника, используемая при разработке кодифицированного закона, отличается от используемой при создании специальных нормативных правовых актов прежде всего отсутствием статьи "Основные понятия", авторы Кодекса вводят определения используемых терминов непосредственно в текст статей, а порой, как в случае с комментируемой нормой, посвящают конкретной дефиниции отдельную статью.

Предусмотренное в ст. 1322 определение понятия "изготовитель фонограммы" в целом заимствовано из ст. 4 ЗоАП. Указанным субъектом прав, смежных с авторскими, признается физическое или юридическое лицо (Гражданский кодекс, как и ЗоАП, не предусматривает каких-либо ограничений по субъектному признаку), взявшее на себя инициативу и ответственность за первую запись звуков исполнения или других звуков либо отображений этих звуков. Данная формулировка, по сути, объединила в себе определения двух терминов: изготовителя фонограммы и самой фонограммы, под которой в ЗоАП понималась "любая исключительно звуковая запись исполнений или иных звуков", а в п. 1 ст. 1304 Кодекса - "иных звуков либо их отображений".

Таким образом, в разных нормах Кодекса определения термина "фонограмма" сформулированы по-разному: в комментируемой статье это "запись звуков исполнения или других звуков либо отображений этих звуков", в п. 1 ст. 1304 - "любая исключительно звуковая запись исполнений или иных звуков либо их отображений".

2. Статья устанавливает презумпцию, согласно которой изготовителем фонограммы является лицо, указанное на экземпляре фонограммы и (или) его упаковке обычным образом, и признается таковым до того момента, пока не будет доказано иное. Однако указание изготовителем фонограммы своего имени (наименования) на экземпляре фонограммы и (или) его упаковке - право, а не обязанность данного субъекта (см. п. 1 ст. 1323 и комментарий к нему).

Статья 1323. Права изготовителя фонограммы

Комментарий к статье 1323

1. Комментируемая статья устанавливает виды прав на фонограмму (всего их четыре), принадлежащие ее изготовителю, а также порядок их действия.

Первым названо исключительное право на фонограмму, содержание которого раскрывается в ст. 1324.

Второе - право на указание на экземплярах фонограммы и (или) на их упаковке имени или наименования изготовителя фонограммы (порождающее, следовательно, право требования такого указания), реализация которого в значительной степени способствует установлению правообладателя на фонограмму (см. ст. 1322 и комментарий к ней).

Третье право изготовителя фонограммы - на защиту фонограммы от искажения при ее использовании. Данное право схоже с установленным в ст. 1266 Кодекса правом автора на неприкосновенность произведения, являющегося правом личного неимущественного характера. Однако система российского и международного права до сих пор не наделяла изготовителя фонограммы правомочиями такой категории. Из Кодекса также не вытекает, что положение вещей резко изменилось, когда создалось противоречие с международным правом, имеющим приоритет над национальными нормами. В связи с этим, если допустить, что рассматриваемое третье право имущественного характера, возникает вопрос о том, что является его содержанием и как осуществляется его защита. Представляется, что введение данного права имело цель установить частный случай, направленный на восстановление профессиональной репутации (ст. 152 ГК РФ) именно изготовителя фонограммы.

Указанные второе и третье правомочия действуют и охраняются в течение всей жизни гражданина либо до прекращения юридического лица, являющегося изготовителем фонограммы (п. 4).

Четвертое право заключается в том, что только изготовитель фонограммы может совершить (или разрешить) действие, которое впервые делает фонограмму доступной для всеобщего сведения каким-либо способом (например, обнародование). Данное правомочие по содержанию также схоже с правом автора на обнародование своего произведения. Частным случаем обнародования является опубликование (выпуском в свет) фонограммы - выпуск в обращение ее экземпляров с согласия изготовителя фонограммы в количестве, достаточном для удовлетворения разумных потребностей публики.

Безусловно, публика - это разнообразные потребительские группы и категории с присущими им потребностями. Вместе с тем под "количеством, достаточным для удовлетворения разумных потребностей публики", следует понимать такое количество, при выпуске которого в обращение изготовитель фонограммы уже не может проконтролировать место нахождения каждого экземпляра. Следовательно, выпуск нескольких экземпляров фонограммы и их дарение (или иное предоставление) строго определенным лицам - действия, не являющиеся обнародованием.

2. Пункт 3 устанавливает, что права изготовителя фонограммы признаются и действуют независимо от наличия и действия авторских прав и прав исполнителей. Однако фонограмма должна использоваться с соблюдением прав авторов произведений и исполнителей (п. 2). Это значит, что, несмотря на норму п. 3, фонографические права второстепенны и зависят от прав авторов и исполнителей, чей интеллектуальный труд был зафиксирован на фонограмме.

Статья 1324. Исключительное право на фонограмму

Комментарий к статье 1324

1. В соответствии с п. 1 комментируемой статьи содержание исключительного права на фонограмму составляет использование фонограммы ее изготовителем любыми способами, не противоречащими закону. Составной частью данного правомочия является также право изготовителя фонограммы распоряжаться принадлежащим ему исключительным правом на основании тех или иных видов договоров.

Перечень действий, которые признаются использованием фонограммы, установлен в п. 2.

2. В пункте 3 содержится специальная норма, касающаяся переработки фонограммы. В соответствии с ней лицо, осуществившее переработку фонограммы с согласия правообладателя, приобретает самостоятельное смежное право на переработанную фонограмму.

3. Пункт 4 устанавливает, что требование соблюдать права авторов и исполнителей при использовании фонограммы должно выполняться как изготовителем фонограммы, так и иным лицом, использующим ее.

Статья 1325. Распространение оригинала или экземпляров опубликованной фонограммы

Комментарий к статье 1325

Статья содержит принцип "исчерпания" прав изготовителя фонограммы на ее распространение (аналогичный принципу исчерпания права на распространение, принадлежащего автору произведения науки, литературы и искусства), которое может осуществляться без согласия правообладателя и без выплаты ему вознаграждения.

Данный принцип действует только при соблюдении всех перечисленных в комментируемой норме условий в совокупности, а именно:

1) фонограмма должна быть правомерно опубликована (т.е. при ином виде обнародования фонограммы "исчерпания" прав изготовителя фонограммы не происходит);

2) оригинал или экземпляры данной фонограммы введены в гражданский оборот на территории Российской Федерации (аналогичная норма, содержавшаяся в ЗоАП - п. 3 ст. 38, не содержала такого территориального ограничения, однако его установление представляется вполне логичным и обоснованным);

3) оригинал или экземпляры фонограммы введены в гражданский оборот посредством их продажи или иного отчуждения (п. 3 ст. 38 ЗоАП, напротив, не предусматривал иного способа введения экземпляров фонограммы в оборот, кроме их продажи; "иное отчуждение" значительно расширяет возможности, позволяя вводить оригинал или экземпляры фонограммы в оборот посредством мены, дарения, найма и иным способом).

Отличия комментируемой нормы от п. 3 ст. 38 ЗоАП заключаются и в отсутствии особого права на прокат экземпляров фонограммы, принадлежащего ее изготовителю, независимо от права собственности на эти экземпляры, и во введении в качестве основания рассматриваемого случая "исчерпания" исключительного права отчуждения оригинала фонограммы.

Статья 1326. Использование фонограммы, опубликованной в коммерческих целях

Комментарий к статье 1326

1. Пункт 1 содержит норму, аналогичную п. 1 ст. 39 ЗоАП, устанавливающую три случая, когда допускается использование фонограммы, опубликованной в коммерческих целях, без разрешения обладателей исключительных прав на эту фонограмму и зафиксированное на ней исполнение, но с выплатой им вознаграждения: при публичном исполнении такой фонограммы, при ее передаче в эфир и при сообщении для всеобщего сведения по кабелю.

2. Вознаграждение, указанное в п. 1 статьи, собирается с пользователей организациями по управлению правами на коллективной основе, получившими государственную аккредитацию в соответствии со ст. 1244, и распределяется между правообладателями исходя из следующих пропорций: 50% от сумм данного вознаграждения причитается исполнителям, 50% - изготовителям фонограмм.

При этом вознаграждение между конкретными исполнителями, изготовителями фонограмм должно распределяться пропорционально фактическому использованию фонограмм.

Отметим, что практика применения норм ЗоАП, связанных с управлением прав на коллективной основе, в том числе относительно сбора вознаграждения за использование фонограмм, опубликованных в коммерческих целях, исходила из того, что определение порядка сбора, распределения и выплаты вознаграждения - прерогатива организаций, управляющих соответствующими категориями прав (как правило, их коллегиальных органов, состоящих из правообладателей). Однако комментируемая статья значительно сужает полномочия указанных организаций, поскольку указывает на то, что определением порядка сбора, распределения и выплаты вознаграждения в этой сфере отныне занимается Правительство Российской Федерации.

3. В пункте 4 предусмотрена обязанность пользователей фонограмм представлять организации по управлению правами на коллективной основе отчеты об использовании фонограмм, а также иные сведения и документы, необходимые для сбора и правильного распределения вознаграждения. Требования, предъявляемые к организациям по управлению правами исполнителей на коллективной основе, выработанные Советом таких обществ (СКАПР), предусматривают необходимость наличия у организации автоматизированной системы распределения вознаграждения. В связи с этим организация по управлению правами вправе устанавливать форму отчетности для пользователя и требования к ней в зависимости от тех или иных программных и технических средств, задействованных в системе распределения.

Статья 1327. Срок действия исключительного права на фонограмму, переход этого права к правопреемникам и переход фонограммы в общественное достояние

Комментарий к статье 1327

1. Срок действия исключительного права на фонограмму составляет 50 лет, начиная с 1 января года, следующего за годом, в котором была сделана запись фонограммы, либо 50 лет с момента обнародования фонограммы (считая с 1 января года, следующего за годом обнародования), при условии что фонограмма обнародована в течение 50 лет с момента ее записи.

Переход исключительного права изготовителя фонограммы к другим лицам на основании договора или закона не продлевает указанных сроков (п. 2).

2. Истечение срока действия исключительного права на фонограмму означает ее переход в общественное достояние. Фонограмма, перешедшая в общественное достояние, может свободно использоваться любыми способами, без чьего-либо разрешения и без выплаты вознаграждения.

Статья 1328. Действие исключительного права на фонограмму на территории Российской Федерации

Комментарий к статье 1328

Статья устанавливает три критерия охраноспособности фонограммы:

1) критерий гражданства (места нахождения) производителя фонограммы - фонограмма охраняется на территории Российской Федерации, если ее изготовитель является гражданином России или юридическим лицом, зарегистрированным и имеющим официальное местонахождение на территории Российской Федерации;

2) критерий места обнародования - фонограмма была обнародована или ее экземпляры впервые публично распространялись на территории Российской Федерации;

3) "конвенционный" критерий - исключительное право на фонограмму может действовать на территории России в иных случаях, установленных международным договором, участницей которого является Российская Федерация.