77. Способы обеспечение исполнения договора (понятии и виды)

Для того чтобы гарантировать исполнение обязательства, стороны вправе в интересах кредитора установить какой-либо способ обеспечения его исполнения. К таким способам обеспечения относятся: 1) залог 2) неустойка, 3) задаток, 4) поручительство.

Залоговое обязательство носит акцессорный (дополнительный) характер. Это значит, что оно всегда подчинено другому главному обязательству. Главным (основным) может являться любое обязательство (обязательство по возвращению суммы займа, по уплате покупной цены, арендной платы и т. д.). Акцессорное обязательство не может существовать без главного, поэтому если главное обязательство стало недействительным или прекратилось, то одновременно прекращается и обязательство залоговое.

Содержание залогового права включает в себя право распоряжения, а при некоторых формах залога и право владения заложенной вещью. Залогодержателю принадлежат как вещный, так и личный иск. Прекращается залог в момент реального исполнения обязательства.

Неустойка – это денежная сумма, подлежащая уплате кредитору в случае неисполнения либо ненадлежащего исполнения обязательства. Для ее установления требуется заключение штрафной стипуляции, а для ее взыскания не требуется доказывать наличие и размер убытков. В момент установления неустойка является способом обеспечения исполнения обязательства, а ее взыскание следует рассматривать как меру гражданско-правовой ответственности. «При заключении соглашения… разумнее прибавить также и какой-нибудь штраф, так как если каким-нибудь образом договор станет недействительным, то штраф можно востребовать на основании стипуляции» (Юлий Павел. Пять книг сентенций к сыну. 1.1.3).

Задатком называется ценная вещь или денежная сумма, которая передается должником кредитору в подтверждение факта возникновения обязательства; кроме того, задаток имеет обеспечительную функцию. При нарушении обязательства со стороны задаткодателя он лишается права на его возвращения, а при нарушении со стороны задаткополучателя задаток возвращается в двойном размере.

Поручительство состоит во вступлении в обязательство дополнительного должника. Главный должник (принципал) обязан погасить долг, однако, если он этого не сделает, то кредитор вправе предъявить иск к поручителю. Поручительство, как правило, возникает в силу договора поручения, заключаемого между основным должником и поручителем. Следовательно, поручительство и поручение нельзя путать: поручение – это один из видов договоров, а поручительство – один из способов обеспечения исполнения обязательств. 

Поручительство прекращается со смертью главного должника. «Если кто-нибудь поручился за другого, то со смертью того, за кого он поручился, он от ответственности освобождается» (Юлий Павел. Пять книг сентенций к сыну. 1.13.1).

 

78. Фидуция и пигнус как формы залога

Древнейшей формой залога является фидуция (fiducia cum creditore). Название этой формы залога происходит от слова fides (добрая совесть). Это название не случайно, поскольку при фидуции предмет залога передавался в собственность кредитору, и первоначально не существовало иска для возврата вещи залогодателю. Следовательно, возвращение вещи было делом доброй совести залогодержателя. Первоначально эта форма залога применялась к манципируемым вещам, поэтому вещь передавалась в собственность кредитора с помощью манципации или мнимой уступки в суде. Но при этом заключалось особое соглашение о цели передачи вещи, а кредитор ограничивался в распоряжении относительно нее.

Со временем для обеспечения возврата заложенной вещи стали заключать неформальное соглашение (pactum fiduciae), а позднее появился цивильный иск – actio fiduciae. Невозвращение вещи приравнивалось к воровству.

Плоды от вещи, полученные залогодержателем, засчитывались в счет погашения долга. Тем не менее при фидуции кредитор получает слишком широкие полномочия в отношении заложенной вещи. По этой причине фидуция постепенно выходит из употребления, а составители Дигест заменили термин «фидуция» на слово «пигнус».

Пигнус (ручной заклад) – форма залога, при которой вещь поступает не в собственность, а лишь во владение кредитора. Первоначально эта форма применялась к неманципируемым вещам. В случае неисполнения основного обязательства кредитор был вправе либо продать вещь с публичных торгов, либо по соглашению с должником оставить ее себе на праве собственности.

При этом виде залога должник передавал кредитору в обес­печение долга вещь, но не в собственность, как при фидуции, а во владение.

Pignus manente proprietate debitoris solam possessionem transfert ad creditorem (D. 13. 7. 35. 1). - При залоге типа «пигнус» собствен­ность остается у должника и только владение переносится на кредитора.

Эта форма залога больше соответствует интересам развивающегося в Ри­ме оборота и в меньшей степени закабаляет должника, чем фидуция. Однако когда речь идет о залоге земельного участка, то и при pignus должник, мел­кий земледелец, лишается возможности сидеть на земле и обрабатывать ее. В силу этого, как при фидуции, так и при pignus, не только сельский хозяин оказывается выброшенным за борт, но и наносится ущерб народному хозяй­ству в целом. Вместе с тем должник лишается экономической возможности покрыть свой долг, а это и не соответствует интересам кредитора. Жизнь и вслед за ней и юристы выработали корректив; выше цитированный отрывок заканчивается так:

Potest tamen et precario et pro conducto debitor re sua uti. - Однако должник может пользоваться своей вещью в качестве арендато­ра или временно, по милости кредитора [прекарно].

И все же это средство не разрешало противоречия интересов обеих сто­рон: delicatus debitor — «деликатного» должника, теснимого нуждой, с одной стороны, и onerosuscreditor («тяжеловесного» кредитора) — с другой стороны (D. 13. 1. 25.).