6. Назначение наказания по совокупности приговоров

Правила назначения наказания по совокупности приговоров предусмотрены ст.70 УК РФ, согласно которой: “1. При назначении наказания по совокупности приговоров к наказанию, назначенному по последнему приговору суда, частично или полностью присоединяется неотбытая часть наказания по предыдущему приговору суда.

2. Окончательное наказание по совокупности приговоров в случае, если оно менее строгое, чем лишение свободы, не может превышать максимального срока или размера, предусмотренного для данного вида наказания Общей частью настоящего Кодекса.

3. Окончательное наказание по совокупности приговоров в виде лишения свободы не может превышать тридцати лет.

4. Окончательное наказание по совокупности приговоров должно быть больше как наказания, назначенного за вновь совершенное преступление, так и неотбытой части наказания по предыдущему приговору суда.

5. Присоединение дополнительных видов наказаний при назначении наказания по совокупности приговоров производится по правилам, предусмотренным частью четвертой статьи 69 настоящего Кодекса.”

Под совокупностью приговоров понимается совершение любого нового преступления лицом после осуждения за первое преступление, но до отбытия им назначенного основного или дополнительного наказания (в т.ч. до окончания условного освобождения лица от наказания, т.е. до окончания испытательного срока при условном осуждении, неотбытой части наказания при условно-досрочном освобождении, отсрочки отбывания наказания). Совокупность приговоров представляет собой особый вид множественности преступлений, который может быть совмещен с рецидивом, а может и не быть таковым.

В УК РФ совокупность приговоров распространяется на 4 случая:

1) Совершение преступления после осуждения за другое преступление, но до полного отбытия лицом основного и (или) дополнительного наказания, т.е. в процессе отбывания наказания. При этом, из системного толкования ст.70 УК РФ и ч.5 ст.69 УК РФ, по мнению ВС РФ, вытекает, что к совокупности приговоров относится и случай, когда новое преступление совершено после вынесения обвинительного приговора по первому преступлению, но до его вступления в законную силу (п.36 ППВС РФ от 11.01.2007 № 2; БВС. 2000. № 1. С.10; 2006. № 3. С.6 – 8), хотя здесь с точки зрения ст.17 УК РФ речь идет о совокупности преступлений.

В то же время нет оснований применять правила ст.70 УК РФ, если наказание по ранее назначенному приговору не было отбыто лицом к моменту совершения им нового преступления, но было отбыто к моменту вынесения приговора.

При осуждении лица за длящееся или продолжаемое преступление, начавшееся до и продолжавшееся после вынесения по другому делу приговора, по которому это лицо осуждено и не отбыло наказание, суд, назначая наказание по второму приговору, должен руководствоваться статьей 70 УК РФ (п.17 ППВС РФ от 11.06.1999 № 40; ППрВС от 03.05.2006 № 202п06).

2) Совершение преступления условно осужденным лицом во время испытательного срока, если условное осуждение будет отменено (ч.ч.4 и 5 ст.74 УК РФ). Согласно ч.1 ст.189 УИК РФ испытательный срок исчисляется с момента вступления приговора суда в законную силу; однако, судебная практика данный вопрос решает по-иному: если новое преступление было совершено условно осужденным после провозглашения приговора, но до его вступления в законную силу, оно считается совершенным в течение испытательного срок, что влечет назначение наказания по правилам совокупности приговоров (ОВС от 13.07.2006 № 12-о06-8, от 14.12.2006 № 92-о06-10).

3) Совершение преступления в период неотбытой части наказания при условно-досрочном освобождении (ч.7 ст.79 УК РФ).

4) Совершение преступления в период отсрочки отбывания наказания (ч.4 ст.82 УК РФ).

В трех последних случаях, суд, прежде чем назначить наказание по совокупности приговоров, должен отменить соответственно условное осуждение, условно-досрочное освобождение или отсрочку отбывания наказания (БВС. 2005. № 8. С.30). Правила назначения наказания по совокупности приговоров применяются здесь и в случаях, когда к моменту осуждения лица за новое преступление испытательный срок уже истек (п.47 ППВС РФ от 11.01.2007 № 2; БВС. 2001. № 1. С.13).

Однако правила ст.70 УК РФ не могут применяться, если условно осужденный и т.д. подлежит безусловному освобождению от наказания за соответствующее ранее совершенное преступление в связи с актом амнистии (БВС. 2003. № 2. С.15 – 16; № 3. С.12 – 13; 2004. № 3. С.10 – 11; № 4. С.18 – 19; ППрВС от 19.04.2006 № 159п06пр, от 14.06.2006 № 181п06), освобождению от наказания по иным основаниям (ППрВС от 22.03.2006 № 872п05), либо данное деяние было декриминализировано (ППрВС от 29.03.2006 № 39п06; ОВС от 11.04.2006 № 66-Д05-25).

В принципе, правила назначения наказания по совокупности приговоров следовало бы распространить и на случаи совершения преступления в период срока течения давности обвинительного приговора суда (ст.83 УК РФ), после освобождения от наказания в связи с иной (не психической) тяжкой болезнью (ч.2 ст.81 УК РФ), при совершении нового преступления несовершеннолетним, освобожденным от наказания, в период применения к нему принудительных мер воспитательного воздействия (ст.92 УК РФ).

Правила назначения наказания, предусмотренные ст.70 УК РФ, могут применяться только в случаях, когда оба преступления, входящие в совокупность приговоров, совершены после 01.01.97 (БВС. 2001. № 8. С.13), хотя есть и обратные прецеденты (БВС. 2000. № 1. С.10).

1) Первоначально суд должен назначить основное и дополнительное наказание за вновь совершенное преступление (за первое преступление наказание уже назначено). Назначение наказания производится по общим правилам, в т.ч. с учетом положений ст.ст.62, 65, 66, 68, 88 УК РФ. Назначение наказания отдельно за каждое из преступлений имеет специальное значение, если впоследствии приговор по одному из преступлений будет отменен (изменен), лицо по нему попадет под амнистию или иное основание освобождения от наказания.

По смыслу ст.74 УК РФ при совокупности приговоров окончательное наказание не может быть назначено условно. Даже если суд сочтет возможным сохранить условное осуждение по первому приговору, по второму он должен назначить наказание, подлежащее реальному отбыванию, которое исполняется отдельно от сохраняющегося условного осуждения (п.47 ППВС РФ от 11.01.2007 № 2). Единственное исключение из этого правила предусмотрено ч.6.2 ст.88 УК РФ (введена ФЗ от 08.12.2003 и действует с 12.12.2003), которое предусматривает возможность повторного решения об условном осуждении (без отмены условного осуждения за первое преступление) с установлением нового испытательного срока, если несовершеннолетний осужденный, которому назначено условное осуждение, совершил в течение испытательного срока новое преступление, не являющееся особо тяжким (в этом случае приговоры исполняются самостоятельно, в т.ч. отдельно исчисляются испытательные сроки по ним – п.26 ППВС РФ от 11.01.2007 № 2). Вид исправительного учреждения при назначении наказания в виде лишения свободы определяется только применительно к окончательному наказанию (п.3 ППВС РФ от 12.11.2001 № 14).

2) Затем суд определяет неотбытую часть наказания по первому приговору, необходимую для определения окончательного наказания. Определяется исходя из установленных правил исчисления соответствующего вида наказания (с учетом срока содержания под стражей в качестве меры пресечения). Определяется неотбытая часть как основного, так и дополнительного наказания и указывается во вводной части приговора. При этом, неотбытая часть наказания определяется на день избрания меры пресечения в виде содержания под стражей за вновь совершенное преступление, а если такая мера пресечения не избиралась – на день постановления последнего приговора (п.23 ППВС РФ от 11.06.1999 № 40).

Неотбытым наказанием следует, в частности, считать (п.п.34, 35 ППВС РФ от 11.01.2007 № 2; БВС. 2000. № 1. С.10; № 2. С.20 - 21):

срок, на который осужденный был условно-досрочно освобожден от дальнейшего отбывания наказания;

весь срок назначенного по предыдущему приговору условного осуждения (с зачетом в срок окончательного наказания времени нахождения под стражей до суда по первому делу, если таковое имело место – БВС. 2001. № 10. С.12; 2003. № 9. С.19);

срок наказания, исполнение которого отсрочено беременным женщинам и женщинам, имеющим детей в возрасте до 14 лет;

если новое преступление совершено лицом после замены ему неотбытой части наказания по первому приговору более мягким видом наказания на основании ст.80 УК РФ либо в порядке помилования или амнистии (а также, видимо, и в порядке ч.3 ст.81, ч.3 ст.82 УК РФ, неотбытой считается часть более мягкого вида наказания;

при замене наказания более строгим видом наказания в случае злостного уклонения от отбывания наказания (ст.ст.46, 49, 50, 53 УК РФ) неотбытой частью наказания должна считаться соответствующая часть более строгого наказания.

3) Производится выбор правила присоединения основного наказания: к вновь назначенному наказанию (полному) присоединяется неотбытая часть наказания по первому приговору – полностью или частично. При частичном присоединении окончательное наказание должно быть больше как наказания, назначенного за вновь совершенное преступление, так и неотбытой части наказания по предыдущему приговору суда. Так, при совершении нового преступления условно осужденным лицом, окончательное наказание по совокупности приговоров должно быть больше того наказания, которое было назначено условно (БВС. 2000. № 2. С.20 – 21). Однако в случаях, когда за вновь совершенное преступление назначается или за первое преступление были назначены смертная казнь или пожизненное лишение свободы, фактически происходит поглощение этим наказанием менее строгого наказания, назначенного за другое преступление (ОВС от 15.06.2006 № 58-о06-29, от 25.07.2006 № 58-о06-21сп).

Возможно сложение (присоединение) различных видов наказания. В этом случае менее строгий вид наказания переводится в более строгий вид, исходя из соотношений, установленных в ст.71 УК РФ, и производится сложение получившихся размеров более строгого наказания. Одному дню лишения свободы соответствуют:

- один день ареста или содержания в дисциплинарной воинской части;

- два дня ограничения свободы;

- три дня исправительных работ или ограничения по военной службе;

- восемь часов обязательных работ.

Штраф либо лишение права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью при сложении их с другими видами основных наказаний исполняются самостоятельно.

Дополнительные виды наказаний ни при каких условиях не могут складываться с основными (в т.ч. штраф и лишение права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью, назначенные по одному преступлению как основные, а по другому – как дополнительные). При сложении исправительных работ складываются только их сроки, но не размеры удержаний из заработка.

При выборе одного из правил назначения наказания по совокупности приговоров суд должен учитывать характер и степень общественной опасности каждого из преступлений, личность виновного и обстоятельства, смягчающие и отягчающие наказание, а также повышенную опасность всех совершенных лицом преступлений в их совокупности.

Если суд вышестоящей инстанции изменил приговор в части смягчения наказания за новое преступление (в том числе в связи с изменением квалификации преступления, применением нового уголовного закона), то он не может переходить к более строгому правилу соединения отдельных наказаний при совокупности приговоров, а также ухудшать условия частичного сложения, т.е. присоединять к новому наказанию большую часть неотбытого наказания за ранее совершенное преступление (БВС. 2006. № 3. С.10 – 12; № 10. С.31; ОВС от 27.12.2005 № 42-Д05-8, от 21.02.2006 № 44-Д05-59).

4) Существуют специальные ограничения окончательной меры основного наказания. Если в качестве окончательного наказания назначается лишение свободы, оно может быть назначено в пределах 30 лет, т.е. наказание может назначаться с выходом за пределы санкции за наиболее тяжкое из совершенных преступлений. Данный предел применяется и в случаях, если есть основания применять к отдельным из преступлений, входящих в совокупность, специальные ограничения, установленные ст.ст.62, 65, 66 УК РФ. При назначении в качестве окончательного наказания более мягкого вида, чем лишение свободы, оно может складываться в пределах максимального срока или размера, предусмотренного для данного вида наказания Общей частью УК РФ (если за вновь совершенное преступление суд назначит данный вид наказания в максимально возможном размере, фактически придется применять правило поглощения наказания).

В соответствии с ч.6 ст.88 УК РФ при назначении наказания лицу, совершившему все преступления в возрасте до 18 лет, окончательное наказание при совокупности приговоров не может превышать 10 лет лишения свободы, а лицу, совершившему все преступления в возрасте до 16 лет, если в совокупности нет особо тяжких преступлений, - не может превышать 6 лет (п.21 ППВС РФ от 11.01.2007 № 2). Однако если одни из преступлений совершены в несовершеннолетнем возрасте, а другие – в совершеннолетнем возрасте, суд при назначении наказания по совокупности приговоров определяет его в пределах 30 лет лишения свободы.

Срок окончательного наказания исчисляется с момента вынесения нового приговора с зачетом времени содержания лица под стражей до суда по данному делу.

5) При назначении окончательного дополнительного наказания применяются правила, аналогичные правилам назначения наказаний по совокупности преступлений.

Назначено может быть (и должно быть) то дополнительное наказание, которое было назначено за отдельное преступление, входящее в совокупность; если такой вид дополнительного наказания не был назначен за отдельное преступление, его недопустимо назначать и по совокупности приговоров.

Если за различные преступления, входящие в совокупность, судом назначены разные виды дополнительного наказания, то они с приведением соответствующих размеров и сроков должны быть указаны в приговоре и при назначении окончательного наказания по совокупности приговоров, т.е. они не переводятся друг в друга, а исполняются самостоятельно.

В случае, когда за два или более преступления наряду с основным наказанием назначается один и тот же вид дополнительного наказания, окончательный его срок или размер определяется путем частичного или полного сложения (по первому приговору в сложении участвует неотбытая часть такого наказания). При этом окончательное наказание не может превышать максимального срока или размера, предусмотренного для данного вида наказания Общей частью УК РФ (п.41 ППВС РФ от 11.01.2007 № 2).