Корпорация развития малого и среднего предпринимательства (Корпорация развития мсп)
В целях расширения и организации субъектам МСП поддержки федеральным законом о развитии МСП предусмотрено создание акционерного общества «Федеральной корпорации по развитию малого и среднего предпринимательства».
209-ФЗ 2007 года «О развитии малого и среднего предпринимательства в РФ»
Статья 25.1. Корпорация развития малого и среднего предпринимательства
2. Основными задачами корпорации развития малого и среднего предпринимательства являются:
1) оказание поддержки субъектам МСП и организациям, образующим инфраструктуру поддержки субъектов МСП.
2) сопровождение инвестиционных проектов, реализуемых субъектами МСП; привлечение денежных средств российских, иностранных и международных организаций в целях поддержки субъектов малого и среднего предпринимательства;
3) организация системы мер информационной, маркетинговой, финансовой, в том числе гарантийной, и юридической поддержки субъектов малого и среднего предпринимательства;
4) организация мероприятий, направленных на увеличение доли закупки товаров, работ, услуг юридическими лицами, являющимися заказчиками товаров, работ, услуг у субъектов МСП
6) подготовка предложений о совершенствовании мер поддержки субъектов малого и среднего предпринимательства, в том числе предложений о совершенствовании нормативно-правового регулирования в этой сфере.
МСП банк (дочерний в структуре Внешэкономбанка) – с помощью него осуществляется финансированиие кредитных организаций и других ЮЛ, которые осуществляют финансовую поддержку субъектов МСП. Тем самым проблема кредитования малого и среднего бизнеса решается в рамках предоставления финансирования через специализированный банк.
Лекция Шиткиной Ирины Сергеевны от 17 марта.
В 14.00 завтра будет конференция по корпоративной проблематике. Смотрите сайт НОЦ Корпоративного права.
В рамках того времени, что у нас есть, и тех вопросов, которые вы будете задавать, я попытаюсь вам рассказать с точки зрения тенденций и интересных вопросов. Включите камеру (преподаватель поет и пляшет, а остальные под номерами), задавайте вопросы с помощью чата или включив микрофон прямо во время лекции. То есть в режиме, приближенном к очному общению друг с другом.
Корпоративные формы предпринимательской деятельности – у нас будет по этой теме две лекции. Одна из них: основные положения, вторая лекция наша будет касаться предпринимательских объединений.
Вы, очевидно, знаете позицию кафедры предпринимательского права и, могу вас заверить, так происходит и в реальной жизни – субъектами, которые осуществляют предпринимательскую деятельность, являются не только ЮЛ. Понимание бизнеса как совокупности юридического лица, предпринимательского объединения, или понимание бизнеса как территориально удаленного филиала, осуществляющего предпринимательскую деятельность – это реалии нашей жизни.
Подавляющее большинство лиц, которые осуществляют предпринимательскую деятельность – это либо ЮЛ, либо физ. лица. Сегодня говорим о ЮЛ. На следующей лекции – субъекты, не имеющие гражданско-правовой правоспособности, являющиеся объединениями или структурными подразделениями.
Признаки публичности/непубличности – добиться на экзамене нельзя от студентов. Мне казалось, все знают гражданское право, но на экзамене оказывается по-другому. Поэтому я буду давать какие-то базовые знания всё равно, презентация базовая.
Классификация ЮЛ.
По основной цели деятельности |
По форме внутреннего устройства |
|
Корпорации |
Унитарные организации |
|
Коммерческие организации – юридические лица, преследующие извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности и распределяющие прибыль между учредителями (п. 1 ст. 51 ГК РФ) |
Юридические лица, учредители (участники) которых обладают правом участия (членства) в них и формируют их высший орган в соответствии с п. 1 ст. 65.3 ГК РФ являются корпоративными юридическими лицами (корпорациями).
хозяйственные общества, хозяйственные товарищества, производственные кооперативы, хозяйственные партнерства, крестьянские (фермерские) хозяйства (являющиеся юридическими лицами). |
Юридические лица, учредители (участники) которых не обладают правом участия (членства)
унитарные предприятия (государственные, муниципальные)
Шиткина: здесь не хватает госкорпораций и госкомпаний
|
Некоммерческие организации — юридические лица, которые не преследуют извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности и не распределяют полученную прибыль между участниками |
потребительские кооперативы, общественные организации, общественные движения, ассоциации (союзы), товарищества собственников недвижимости, казачьи общества, общины коренных малочисленных народов РФ, адвокатские палаты, адвокатские образования (являющиеся юридическими лицами), нотариальные палаты
|
фонды, учреждения, религиозные организации, автономные некоммерческие организации, публично-правовые компании |
Традиционная классификация, которая была в ГК по основной цели деятельности (коммерческие/некоммерческие – в левой колонке) была дополнена с 1 сентября 2014 года еще одной классификацией – по форме внутреннего устройства – ЮЛ были разделены на корпорации и унитарные организации (раньше это деление было в научной доктрине, а с 1 сентября 2014 года стало и достоянием законодательства). Очень немногие страны на законодательном уровне определяют, что такое корпорации, унитарные организации, компании. Это скорее удел учебников, доктрины и монографий. Хорошо это или плохо, что у нас это есть в ГК? Это неплохо, пусть так и будет. Можно ли сказать, что это нас к чему-то продвинуло? Наверное, можно так сказать. Потому что существенные есть различия в регулировании унитарных организаций и корпораций. Есть и сходства – некоторые ученые, Андрей Владимирович Габов, Олег Валентинович Гутников)– они, когда произошла эта классификация, были разочарованы и говорили, что нет смысла в такой классификации, нет таких различий.
Классификация эта состоялась, она легальна. Легальное определение корпорации, и его вы должны знать: ЮЛ, учредители (участники) которых обладают правом участия (членства) в них и формируют их высший орган. Есть два признака: один первый, существенный – в том, что они обладают правом членства.
Участие и членство – это разные вещи? Вы можете посмотреть литературу, разные авторы писали, например, что участие больше в коммерческих организациях, членство в некоммерческих – даже те, кто ранее об этом писали, они столкнулись с фактом, что на деле законодатель не делает таких различий с глубоким смыслом, где-то использует так, где-то по-другому, да и вообще он дает это в скобках «участие (членство)», то есть понятия приравнены как синонимы. В одной организационно-правовой форме это называется участие, в других – членство. В самой распространенной форме коммерческой организации – хозяйственном обществе – мы говорим – участник и используем понятие участника.
Главное, чтобы вы понимали, что это участие (членство) – квалифицирующий признак, длительная правовая связь между обществом и лицом, которое является участником или членом и из которой вытекает наличие прав или обязанностей этого лица в зависимости от той организационно-правовой формы, в которой существует корпорация, вот это длящееся правоотношение участия или членства – оно основано на различных основаниях: в хозяйственном обществе – на владении долей участия в уставном капитале в ООО, а акционерном обществе – на владении акциями, в кооперативе – на владении паями; в некоммерческих организациях – может и не быть имущественного участия, но факт членства влечет за собой определенные обязанности (например, обязанность членов вносить периодические взносы). В результате этого членства приобретаются корпоративные права и возникают корпоративные обязанности.
Коммерческие корпорациями признаются хозяйственные общества, хозяйственные товарищества, производственные кооперативы, хозяйственные партнерства, крестьянские (фермерские) хозяйства (являющихся юридическими лицами). Последние могут быть существовать в двух статусах, в двух видах: оно может быть юрлицом, и тогда оно является корпорацией либо возглавляться ИП или физическим лицом, которое осуществляет деятельность, связанную с крестьянским (фермерским) хозяйством.
Что касается некоммерческих корпораций – общественные организации, общественные движения, ассоциации (союзы), нотариальные палаты, товарищества собственников недвижимости, казачьи общества, а также общины коренных малочисленных народов. Интересно, что одной из реформ, в результате которой система ЮЛ имеет тот вид, который она сейчас имеет – в результате одного из таких законов в 2012 году были внесены существенные изменения, которые регулируют деятельность ассоциаций. Был расширен перечень юридических лиц, которые признаются ассоциациями – это идея Е.А. Суханова, который возглавлял рабочую группу по совершенствованию части 1 ГК, и он говорил, что в развитых правопорядках (Германии, например) – Е.А. Суханов пишет, что там все время «союзы», а уже профиль, которыми они занимаются – это уже отдельный закон об особенностях деятельности в соответствующей сфере, но организационно-правовая форма – это союз. В России ассоциация/союз – это тоже синонимы.
Противостоят корпорациям унитарные организации. Это определение от обратного: в них учредители (участники) не обладают правом участия (членства) – государственные и муниципальные унитарные предприятия. В этих случаях собственник имущества унитарной организации (государство или муниципальное образования) учреждает организацию, назначает единоличный исполнительный орган – там нет общего собрания, потому что собрание – это несколько лиц. По поводу общего собрания как признака корпорации тоже были дискуссии, и коллеги критиковали определение корпорации, и что не надо было писать про общее собрание. Я по большому счету с этим согласна, потому что собрание – это не признак, который квалифицирует, это то, что вытекает из членства: они стали членами корпорации, и только затем формируют этот орган – общее собрание. «Формируют» – глагол не очень удачный, они стали членами корпорации, и поэтому они сами собой образуют этот орган. Но законодатель рассмотрел это как признак. Вы должны знать, что в унитарных организациях общего собрания нет, его формирование не осуществляется – там собственник имущества организации назначает единоличный исполнительный орган, который ряд вопросов согласовывает с собственником. К унитарным организациям относятся и некоммерческие организации: фонды, учреждения, религиозные организации, автономные некоммерческие организации, публично-правовые компании. Какая из организационно-правовых форм здесь не указана?
Холдинги? Нет, это не ЮЛ, это несколько ЮЛ, из которых состоит холдинг. Правильный ответ – государственные корпорации и государственные компании2 – они тут не названы, потому что они существовали только на уровне вводного закона и была такая версия, что их скоро не станет .. Ростех, Росатом, Агентство по страхованию вкладов, Роснано (преобразована в акционерное общество) – они называются «государственными корпорациями» – для красивого слова назвали ее государственной корпорацией, тут нет корпораций – потому что у государственных корпораций нет права членства. У нас 6 государственных корпораций и 1 государственная компания (Росавтодор). До реформы слово «корпорация» часто использовалось как синоним юридического лица. Государственная корпорация – некоммерческая организация, не имеющая членства, в которое РФ и субъекты РФ могут вносить определенное имущество для осуществления целевой деятельности.
Я не знаю процент нашего национального продукта и другую квалифицирующую масштаб этих корпораций цифру (мне эти цифры недоступны), но это крупный масштаб, это большое производство: у Ростеха более 200 ЮЛ в составе. Некоммерческая организация, не имеющая членства – госкорпорация – создает множество подконтрольных ЮЛ, образуя холдинг, в частности государственный.
Вот эта вершина может и не создавать подконтрольные организации – например, Агентство по страхованию вкладов может и не иметь подконтрольных фирм. Почему эти организации создались? Все что у нас создается постоянно, создавалось временно. Идея была такая: выделить определенные проекты, в эти проекты внести определенные средства от государства, по сути дела минуя приватизацию (тогда еще действовал федеральный закон о приватизации, он не предполагал какого-либо вливания от государства иным путем, чем приватизация); но путь был найден – создание отдельного ФЗ о каждой госкорпорации есть специальный ФЗ. Так создались государственные корпорации с большим объемом имущества. Имущество стало имуществом уже частного лица. Государство косвенно влияет, управляет некоммерческой организацией, но по сути производственная, хозяйственная деятельность осуществляется на более низком уровне, уже подчиненной госкорпорации как юрлицу. Когда стали это критиковать правоведы, последнюю организацию решили назвать госкомпанией – они мало чем отличаются, но отличаются немного. 7.1 и 7.2 Закона о НКО.
Статья 7.1. Государственная корпорация
1. Государственной корпорацией признается не имеющая членства некоммерческая организация, учрежденная Российской Федерацией на основе имущественного взноса и созданная для осуществления социальных, управленческих или иных общественно полезных функций. Государственная корпорация создается на основании федерального закона.
Имущество, переданное государственной корпорации Российской Федерацией, является собственностью государственной корпорации.
Статья 7.2. Государственная компания
1. Государственной компанией признается некоммерческая организация, не имеющая членства и созданная Российской Федерацией на основе имущественных взносов для оказания государственных услуг и выполнения иных функций с использованием государственного имущества на основе доверительного управления. Государственная компания создается на основании федерального закона.
Когда президентом был юрист, Д.А. Медведев, он говорил, что госкорпорации надо преобразовать в ту форму, которая предусмотрена ГК. Во вводном законе было указано, что они будут существовать до тех пор, пока они не преобразуются в другую форму. Оказалось так, что они не преобразовались в другую форму и подготовленная для них публично-правовая компания не стала комфортной формой – там скорее такая ситуация: если коммерческая деятельность становится превалирующей, они, как коммерческая организация Роснано, стали акционерным обществом. Другие, Росатом, например, объективно не собираются никуда преобразовываться. Помимо тех функций что связаны с коммерческой деятельностью и реализуются на подконтроольных хозяйственных обществах, там очень много регулирующего воздействия – по сути это сделано это на уровне министерства бывшего (атомной промышленности), очень сложно что-то затронуть, не затронув в том числе вопросы безопасности, имущества и т.д. Такая организационно-правовая форма не задумывалась как реформа – была идея напротив: эти организации должны преобразоваться в другую форму – несмотря на то, что всего их 6, масштаб большой, большие ресурсы. Хозяйственных партнерств тоже немного, единицы – но масштаб несопоставим.
Это была такая дискуссия между меняющимися президентами: юрист Медведев говорил, что надо преобразовывать в те формы, которые есть в гражданском законодательстве; Путин же написал письмо об экономических преобразованиях о том, что мы не будем в угоду каким-то юридическим конструкциям менять наши приоритеты, то есть он отнесся спокойно, лишь бы они выполняли экономические задачи. Это крупнейшие с государственным участием организации, каждая действовала на уровне своего ФЗ (что тоже критиковалось в доктрине). Всё, что подконтрольно этой организации некоммерческой – это как правило хозяйственные общества.
ООО – 96,7% среди коммерческих организаций (ООО – это хозяйственное общество, т.е. корпоративная коммерческая организация). Если вы к ним прибавите акционерные общества, будет уже почти 99%. 99% – хозяйственные общества. Хозяйственные товарищества – товарищи отвечают всем своим имуществом (так хотят отвечать, как видно, 0.01% из числа коммерческих организаций). Я не могу сказать, что виной является изыскательность предпринимателей, которые не хотят отвечать. Дело в том, что практика и правовая система не отличает никак этих товарищей, несущих полную ответственность – если бы им были преференции при оформлении банковских кредитов: они бы с легкостью их оформляли, потому что им не надо давать в залог имущество, ведь можно обращать потом взыскание на имущество, которое принадлежит полному товарищу. В России такой практики нет, нет таких преференций для них (с точки зрения и законодательства, и практики), хозяйственные товарищества не получили широкого распространения.
Производственные кооперативы появились в 1988 году, их немного, но мы должны перед ними снять шляпу. На их базе создавались потом уже другие ЮЛ. Идеализированные фильмы об олигархах – все они начинали с кооперативов, делали джинсы, например. Для кооперативов есть ограничения, в частности чтобы энное количество лиц осуществляли деятельность трудовую, а не просто участие. Сейчас кооперативы не являются распространенной формой (больше всего в с/х). Хотя отрицать создание артели или кооператива нельзя.
Российская правовая система исходит из того, что ЮЛ имеют вот такое регулирование – наряду с ГК есть как правило специальные законы; нет специального закона о хозяйственных товариществах (детального регулирования в ГК достаточно). В других ситуациях, когда ОПФ (организационно-правовая форма) распространена – мы видим специальный закон, например, об ООО, об АО, о производственной кооперации, о ГУПах и МУПах.
ГК и специальный закон – акты одинаковой юридической силы, поэтому применяется позднее принятый закон; второе правило в том, что применяется специальный закон по сравнению с общим.
Эта теоретическая конструкция сталкивается с целом рядом проблем. В ГК существенные изменения были внесены в 2014 году 99-м ФЗ, вступили в силу с 1 сентября 2014 года, но многие специальные закона не приведены в соответствие. Статья 3 этого № 99-ФЗ определяет, что он вводит нормы прямого действия – то есть применяется Гражданский кодекс, независимо от соответствия его положениям другим законам – всё равно применяется ГК. Но получилось так, что не все законы приведены в соответствие; те, которые приведены, приведены только частично. Зачастую трудно определить, что является нормой общей, а что специальной – в ГК мы найдем, как нужно оформлять протокол общего собрания – достаточно детальное регулирование, которое отсутствует в законе об АО. Если определить, какая норма является общей, а какая специальной, большой вопрос возникает об их соотношении. Юристы, конечно, борются с этим, соотнося эти нормы; идеально было бы, если бы было как написано в ГК: «федеральные законы не должны противоречить ГК». Это депутаты написали себе такое обязательство, но они сами его не исполняют. Мы с вами должны соотносить время принятия и то, какой закон общий, а какой специальный.
АО – всего 2.2% от всех хозяйственных обществ. На долю производства продукта акционерных обществ относится 86% – моя магистрантка нашла эти данные для своей диссертации, я не проверяла эти данные. Но действительно, 2.2% от всех хозяйственных обществ – это процентное соотношение организационно-правовых форм, но не отношение их участия в экономике. ВВП, который они создают, понятное дело, выше.
В 2010 – акционерных обществ около 5%, сейчас в 2021 – 2.2%. Их количество от общего числа сокращается – такая тенденция. Причины – особенности приватизации: многие государственные предприятия не могли выбрать иную форму, кроме как превращение в акционерное общество. 721-й указ президента – там были критерии, связанные с размером актива, оборотом. Эти организации были лишены выбора организационно-правовой формы, они стали акционерными обществами; некоторые из них потом сумели преобразоваться в ООО (где численность была небольшая, до 50). Вот такой способ приватизации – когда организации выбирали форму акционерного общества – я знаю некоторые такие организации, которые даже не знают, что такое акция; но они должны были стать акционерным обществом. Но по сути дела были квазиакционерными обществам, потому размещать акции на рынке и привлекать средства среди неопределенного круга лиц – у них такой идеи, скажу вам, не было.
Закон от 5 мая 2014 года № 99 (см. выше) не понуждал общества приводить свои организационно-правовые формы в соответствии с законодательством в какой-то жесткий срок. Когда-то, когда у нас ранее была реформа, такая необходимость была. Огромные толпы очередей стояли в налоговые органы, чтобы уместиться в этот срок, тем более что все ждали до последнего, а потом стояли в очередях.
В настоящий момент законодатель очень мягко к этому отнесся: нужно только тогда приводить в соответствие с законом, когда организация будет менять свой устав. И вот это первое внесение в устав должно влечь за собой то, что устав должен быть приведен в соответствие с законодательством. Поскольку этот срок не установлен, вы в реестре юрлиц можете встретить – ПАО, ОАО – открытые акционерные общества не могут быть созданы по нынешнему законодательству, но вы можете встретиться с ними, они еще не внесли изменения в устав – их существованию не противоречит закону (13.9% в реестре – ОАО). Если вы встретитесь с таким обществом как с контрагентом, вы не должны сказать: вас не должно быть. Внимательно посмотрите устав этого общества – он применяется в части, не противоречащей закону (см. ст. 3 № 99-ФЗ). Некоторым обществам неудобно выискивать, что в их уставе не противоречит закону, и они вносят изменения в устав: они могут стать либо публичными акционерными обществами, либо непубличными АО. Не советую вам сокращать «НАО», пишите «Непубличные АО». Непубличные акционерные общества – это не организационно-правовая форма, в отличие от ПАО. Организационно-правовая форма – АО. Непубличными могут быть АО и ООО. Раньше были акционерные общества открытые и закрытые, открытого и закрытого типа.
Сейчас классификация производится на публичные и непубличные. Те, которые непубличные, включают две разновидности – АО и ООО.
Те, чьи акции обращаются на бирже – их всего 213. Когда вы будете сдавать экзамен и скажете, что публичные общества – те, чьи акции обращаются на бирже – буду ставить двойку. Публичные общества – 1.5% от всех АО (918 ПАО), и только 213 из них – обращаются на бирже. Не является признаком публичности только лишь обращение акций на бирже; признак публичного общества – обращение акций среди неопределенного круга лиц, необязательно на биржевой торговле.