Способы управления дочерними обществами (правовые)

• принятие решений общим собранием акционеров (участников) дочернего общества через представительство в них основного общества

• формирование состава совета директоров, правления, назначение ЕИО дочернего общества

• распределение компетенции между органами управления дочернего общества путем ограничения компетенции исполнительных органов и расширения полномочий совета директоров

• создание внутри холдингового объединения единого правового пространства

• закрепление в уставе дочернего общества или в договоре между основным и дочерними права основного общества давать указания дочернему

• использование договорной модели:

• предоставление управленческих услуг дочернему обществу

• выполнение основным обществом функций единоличного исполнительного органа дочерних обществ в качестве управляющей организации

• создание подконтрольной основному обществу управляющей организации для выполнения функций единоличного исполнительного органа дочерних обществ

Способы управления дочерними обществами (организационные)

• построение организационной структуры холдингового объединения

• распределение управленческих и хозяйственных функций между участниками холдингового объединения

• организационно-должностная интеграция («перекрестный директорат»)

• управление персоналом и системой мотивации

Есть НПА, где используется понятие «холдинг» – например в ФЗ О банках и банковской деятельности, там есть банковский холдинг, банковская группа.

Мы понимаем, что ЮЛ может иметь участие в ЮЛ, мы сказали, что это доктринальное понятие, которое может быть использовано в нормативных актах; «группа компаний» – не используется в России, для англосаксонской характерен холдинг. Мы изначально и взяли понятие холдинг. Первый указ президента – 16 ноября 1992 года – когда там появилось понятие «холдинг», но в бизнес-лексике «группа компаний» тоже может использоваться.

Как управлять лицами, которые входят в группу компаний? Мы говорим про простое товарищество, инвестиционное товарищество, после этих двух страничек мы перейдем к другому виду предпринимательскому объединению, основанному на договоре. Правовые способы управления холдинга или группы компаний – осуществляется через то, что основное общество владеет акциями или долями участия, и оно представляет на общем собрании дочернего общества, формирует органы управления дочернего общества, назначает ЕИО (единоличный исполнительный орган), формирует состав совета директоров – таким образом осуществляет управление, что оно голосует на общем собрании и осуществляет управление. Бизнес-практика придумала как управлять дочерними обществами, которые тем не менее отсутствуют в названном законодательстве; некоторые из них освещу: в частности, часто можете услышать т.н. директивную модель управления – это тогда, когда основное общество дает указания членам органов управления дочерних. Эта модель взялась как аналогия применения государственного участия, урегулированное Постановлением Правительства 738 – оно определяет способы управления дочерними обществами с государственным участием, и там определяется, что государство дает директиву членам органов управления на голосовании (общем собрании и членам совета директоров): их могут и уволить как госслужащих, если у них будет директива, но он захочет, грубо говоря, остаться честным человеком – вот по аналогии многие холдинги дают директиву. Крупные холдинги с государственным участием однозначно так устроены. В некоторых из этих холдингов я являюсь членом совета директоров. Эти директивы выдают тем лицам, которые состоят на должностях в основных обществах, например АО «РЖД» – у него 143 дочерних общества – федеральная пассажирская компания, например, федеральная грузовая компания. Основное общество «РЖД» формирует составы совета директоров и дает указания лицам, которые оно номинировало в состав совета директоров – «голосуйте по моим директивам». Лица, которые в совет директоров номинированы – они самостоятельные участники, они должны действовать добросовестно и разумно (так написано в законе), с другой стороны у них изощренная форма есть директива, корпоративных последствий у них не возникнет – но они хотят показать свою лояльность основному обществу, как раз потому, что они состоят на должности, либо еще какие-то обстоятельства их связывают – формальной либо неформальной аффилированности. Эти члены совета директоров должны действовать добросовестно и разумно в интересах дочернего общества, но при получении директивы их сознание или правосознание меняется под воздействием того, что тот, от кого они зависят, дает такое поручение возникает когнитивный диссонанс – будут ли они нести ответственность? Вот они директора, которых номинировало основное общество в состав совета директоров дочернего общества. Им сказали заключить сделку на определенных условиях, а они оказалось убыточной, то есть всё плохо. Мы играли в игру со студентами в Интер РАО, точно так же получили указание и обществу был причинен убыток. Они не освобождаются от ответственности, несмотря на то что им выдали директиву – они все равно должны действовать добросовестно и разумно.

Но при этом не исключается ответственность основного общества, причем солидарная. П. 3, ст. 53.1 ГК:

Лицо, имеющее фактическую возможность определять действия юридического лица, в том числе возможность давать указания лицам, названным в пунктах 1 и 2 настоящей статьи, обязано действовать в интересах юридического лица разумно и добросовестно и несет ответственность за убытки, причиненные по его вине юридическому лицу.

То есть не исключается ответственность, причем солидарная. Если окажется, что в результате директивы будут причинены убытки – окажется, что могут привлечь к солидарной ответственности – вот этих членов совета директоров, которые голосовали, а так же общества, которые выдали директиву. Когда отвечает участник, всегда ли отвечает участник… ответственность участников отличается от ответственности членов органа управления, можно говорить: есть ли в России фидуциарные, нет ли, но можно и так говорить.

Члены органов управления отвечают за действия, они должны действовать разумно и в интересах общества; участники отвечают не тогда, когда они просто владеют долями, а когда они фактически определяют решение. Если бы директив не давали, то речь бы и не шла об ответственности основного общества – он не просто участник, а тот, кто фактически дал решение; разные есть подходы к ответственности участника и к ответственности лица, которые входят в состав органа управления. На пример был, когда участник может быть привлечен – но не потому, что он участник, а потому, что он фактически определял решения: а если он мажоритарий который ничего не делает, или тем более миноритарий – что ж мы его будем привлекать к ответственности?..

Бизнес-практика выработала различные подходы распределения полномочий, например, в пользу совета директоров, в которые назначаются представители от основного общества; создание единых образцов документов (создание внутрихолдингового пространства); договорная модель управления, когда основное общество часто выполняет полномочия единоличных исполнительных органов дочернего общества, или специально созданные общества осуществляют такое управление рядом дочек, будучи его ЕИО. С1 сентября 2014 года может быть модель множественного ЕИО, когда в группах компаний существует управляющая организация в лице основного общества или подконтрольного ему и физического лица в штате организации.

Понятие и признаки простого товарищества

Простое товарищество - корпоративное объединение, не имеющее статуса юридического лица, но представляющее собой организационное единство, основанное на созданной участниками имущественной базе

• По договору простого товарищества (договору о совместной деятельности) двое или несколько лиц (товарищей) обязуются соединить свои вклады и совместно действовать без образования юридического лица для извлечения прибыли или достижения иной не противоречащей закону цели (ст. 1041 ГК РФ).

Основные признаки договора простого товарищества:

• наличие у сторон по договору общего экономического интереса и согласованной цели

• соединение участниками своих вкладов

• организационный характер договора, направленность на создание организационного единства — объединения, которое позволит участникам товарищества выступать в имущественном обороте консолидировано

• образование общей собственности является не целью договора, а способом достижения цели — создание объединения, реализующего согласованные цели участников

Простое товарищество – вы, конечно, это изучали, но вы все путаете.

Полное товарищество – наряду с коммандитным, это ЮЛ, форма – корпорация.

Хозяйственное партнерство – ЮЛ, изначально предполагалось для инвестиционной деятельности, но может использоваться для всех сфер деятельности. В России хозяйственных партнерств около 50 было недавно всего-навсего.

Мы говорим о простом договоре простого товарищества (ст. 55 ГК) – не что иное как договор о совместной деятельности – заключили с соседом договор о том, чтобы на даче провести водопровод – вклады такие-то, все написали. Казалось бы, банальный договор о совместной деятельности; часто очень используется для консорциумов – это не что иное как простое товарищество, внесение, объединение вкладов, договоренность действовать совместно, для целей извлечения прибыли и иной не противоречащей закону цели. Участниками простого товарищества, заключаемого для осуществления предпринимательской деятельности, могут быть только ИП и (или) коммерческие организации. Деятельность коммерческих организаций только в том случае возможно, если это соответствует целям их деятельности.

Основные характеристики простого товарищества как корпоративного объединения

Основные права участников:

• право на участие в управлении общими делами товарищества — реализуется посредством участия товарища в определении решений, принимаемых товариществом

• право на ведение общих дел товарищей — предоставляется каждому товарищу, если договором простого товарищества не установлено, что ведение общих дел осуществляется отдельными участниками

• право на получение информации — право знакомиться со всей документацией по ведению дел

Распределение прибыли и убытков простого товарищества:

• пропорционально стоимости вкладов товарищей в общее дело, если иное не предусмотрено договором простого товарищества или иным соглашением товарищей

Инвестиционное товарищество. Общие положения

Источники правового регулирования инвестиционного товарищества

• ГК РФ

• Закон об инвестиционных товариществах

Инвестиционное товарищество - договор простого товарищества, заключенный для совместной деятельности по инвестированию общего имущества товарищей в допускаемые федеральным законом и данным договором объекты инвестирования в целях реализации инвестиционных, в том числе инновационных, проектов (п. 1 ст. 2, ст. 3 Закона об инвестиционных товариществах).

Цель введения конструкции инвестиционного товарищества — установить особенности договора простого товарищества (гл. 55 ГК РФ) для целей совместного инвестирования.

Инвестиционное товарищество – разновидность простого товарищества (не путать с хозяйственными партнерствами), который регулируется на основании специального ФЗ об инвестиционных товариществах и на основании ГК; инвестиционное товарищество – договор простого товарищества, заключенный для инвестирования общего имущества в допускаемые объекты инвестирование в целях реализации совместных инвестиционных целей. Используется чаще всего для приобретения долей в хоз. обществах, паевых инвестиционных фондах, те, которые не имеют обращения на фондовой бирже.

Обращает свои активы в непубличной сфере.

Особенности инвестиционного товарищества

Источники правового регулирования инвестиционного товарищества

• договор инвестиционного товарищества не прекращается в случае изменения состава его участников, если иное не предусмотрено самим договором (ст. 19 Закона об инвестиционном товариществе) Закон об инвестиционных товариществах

• нет ограничений на участие в нескольких инвестиционных товариществах (п. 5 ст. 3 Закона об инвестиционном товариществе

!!! Стороны договора инвестиционного товарищества и другие лица не вправе размещать рекламу совместной инвестиционной деятельности, а также привлекать новых лиц посредством публичной оферты.

!!! Товарищи не вправе осуществлять совместную деятельность, которая не является совместной инвестиционной деятельностью (п. 3.1 ст. 14 Закона об инвестиционном товариществе)

Различные виды ответственности, различные виды участников товарищества, есть определенные ограничения деятельности