Принципы контрактной системы.
– открытость, прозрачность информации о контрактной системы. Это очень серьезно. Когда закон принимался (44-ФЗ), он распространял свое действие на дочерние компании, и вот я был на круглом столе в ГД, парламентские слушания по этому законопроекту. Мне один очень странный человек там отдал копию необычного письма – письма Сечина (главы Роснефти), Грефа (руководитель Сбербанка) и Костина (руководитель ВТБ) Путину, 2012 года – смысл письма такой: 223-ФЗ хороший, но не для нас, просьба нас убрать из этого закона. Причем тут Президент? Они пишут, что их надо убрать из закона, потому что иначе их закупки станут открытыми и прозрачными. Я чуть со стула не упал. Резонные, конечно, аргументы есть: если их закупки станут прозрачными, их конкуренты смогут получить информацию об их бизнес-стратегии, просчитать ее, получить, возможно, даже информацию, которая является коммерческой тайной. Особенность этого письма заключалась в том, что Путин написал резолюцию: «Эльвире Набиуллиной для предложений» – в итоге этих субъектов из 223-закона не убрали. В 2016 или 2017 году закупки Роснефти были сопоставимы с общим объемом всех государственных и муниципальных закупок.
Во всех странах мира открытость и прозрачность является важнейшим принципом; только в одной стране – Китае допускается закрывать закупку, если заказчик считает, что есть коммерческая тайна; во всех остальных странах на основании коммерческой тайны нельзя закрыть закупку, понятно, что если есть государственная тайна в закупочной документации или проекте государственного контракта – то нужно закрывать закупку. (Проект государственного контракта входит в закупочную аргументацию, поэтому корректнее, наверное, говорить только о закупочной документации, хотя наш закон через запятую перечисляет еще и государственный контракт).
По 223-ФЗ в случае, если принято отдельное распоряжение Правительства по этой конкретной закупке – то информация о ней также не размещается в ЕИС (единой информационной системе); и допускается также не размещать информацию о закупках на сумму до 100 тысяч рублей по 223-ФЗ
– обеспечение конкуренции. С одной стороны, конкуренция обеспечивается, с другой стороны, во всем мире – и это стало для меня большим открытием – идет активная поддержка отечественных производителей. Каким образом поддерживаются отечественные производители? В том числе посредством ущемления прав иностранных поставщиков. Есть различные подзаконные акты, Постановления Правительства, которыми запрещается доступ товаров, работ и услуг из других стран в Россию; после того Турция несколько лет назад сбила наш самолет, запрещалась закупка любых турецких товаров, работ, услуг по 44-ФЗ (и через 223-й, наверное, тоже). Турция извинилась, и это Постановление Правительство отменили, и мы стали закупать турецкие товары и услуги.
Как еще обеспечивается поддержка отечественных производителей? Посредством установления преференции в размере 15% от НМЦК (начальной максимальной цены контракта) для отечественных товаров, работ и услуг. Что признается отечественными товарами, работами и услугами? Не только произведенные в России, но и в странах, входящих в ЕАЭС: Беларусь, Казахстан, Киргизия, Армения.
Как еще допускается ограничение конкуренции? В том случае, если речь идет о субъектах МСП.
По 44-ФЗ – минимум 15% от общего объема закупок заказчики должны проводить у субъектов малого предпринимательства и социально ориентированных некоммерческих организаций.
По 223-ФЗ – минимум 20% у субъектов малого и среднего предпринимательства (социально ориентированных некоммерческих организаций нет, но есть среднее предпринимательство по 223-му).
Организации инвалидов – у них есть преференции; организации уголовно-исполнительной системы – они тоже что-то такое примитивное производят, и эту продукцию надо закупать; государство поддерживает их посредством обсуждения перечня товаров, работ и услуг, которые закупаются у этих организаций и посредством установления преференций в размере 15% от НМЦК. Главное, запомните, что конкуренция не абсолютная, и ограничивается она во всех странах.
– профессионализм заказчиков – ч. 6, ст. 38. Раньше он находил свое забавное воплощение в самой последней статье 94-ФЗ – было написано, что минимум три члена закупочной комиссии должны обладать специальными познаниями и образования в сфере закупок, но норма оказалась неисполнимой, эту цифру исправили на «два», затем поняли, что и это нереализуемо, и оставили «минимум один». Но потом и от этой нормы решили отказаться, т.к. не было центров подготовки специалистов в сфере закупок. Сейчас в ст. 38 написано, что заказчик формирует закупочную комиссию преимущественно из лиц, обладающих специальными знаниями и прошедших, условно говоря, переквалификацию в сфере закупок. Что нам дает этот принцип? Если вдруг придется возлагать ответственность за бездействие одной из сторон – вы как представитель участника закупок можете сказать, что в 44-ФЗ есть принцип профессионализма заказчика – если обе стороны бездействовали, ответственность за это бездействие лучше все-таки возложить на заказчика, потому что он считается профессионалом в сфере закупок; если он бездействовал, то он делал это специально. А участник закупок мог по недоразумению что-то не сделать. Хотя я могу тут парировать как представитель заказчиков и сказать, что у предпринимателей – ответственность возникает без вины, не нужно тут указывать на профессионализм заказчика.
– стимулирование инноваций. Эта штука придумана была во времена президентства Д.А. Медведева. До 2020 года она была реализована в некоторых НПА подзаконного уровня, и в самом 44-ФЗ было написано, что планирование закупок инновационной направленности должно осуществляться за 5-7 лет до проведения закупок – никто не знал, как это делать, и эту норму убрали из 44-ФЗ.
Ч. 4, ст. 4 Приказ Минобрнауки от 1 ноября 2012 № 881
– единство контрактной системы. Обеспечивается единством существования нормативно-правовой базы, которая обеспечивает проведение закупок федерального, регионального, муниципального уровня + единая информационная система.
– ответственность за результативность обеспечения государственных (муниципальных) нужд. Раньше его не было в 44-ФЗ. В отношении каждой закупки есть персонально ответственный член закупочной комиссии, который отвечает за закупку. Следовательно, ФАС и правоохранительные органы – если у них есть какие-то вопросы, они идут к этому ответственному.
– эффективность осуществления закупок. Эффективность означает: за те же деньги, но лучшего качества; либо качество то же, но за меньшие деньги.
Аналогичные принципы и в 223-ФЗ, но немного по-другому сформулированные.
Прокьюремент – слово, которого можно не стесняться, но и просто так его говорить не стоит, все-таки есть слово «закупки». На региональном уровне любят подписывать не соглашение о проведении закупок, а соглашение о прокьюременте – зачем это делается?
Мне пришло письмо от Новосибирского Государственного Университета с просьбой принять участие в конференции, всё письмо на русском, а внизу подпись:
Ivanov Ivan, associate professor of Novosibirsk State University. Что это вообще такое? Зачем подписываться на английском языке, если вы пишете письмо соотечественнику? Что это за издевательство? И зачем слово прокьюремент, если есть слово «закупка» – в регионах эта ерунда пользуется большей популярностью, чем в Москве.
Принципы прокьюремента – я это видел в учебнике по экономике (они в основном переводные потому что).
Устойчивое развитие (sustainable development) – отдельная штука, вряд ли, наверное, можно назвать это институтом; это отдельное направление деятельности даже на уровне ООН. У ООН есть нормативные акты, посвященные устойчивому развитию. Под ним понимается такое развитие действующего поколения, которое обеспечивает удовлетворение его потребноостям: 1) чтоб текущим поколениям можно было развиваться и быть счастливыми, и 2) следующие поколения должны быть счастливыми. Ключевые слова: счастье и поколения. А для этого нужна экология, рациональное расходование ресурсов и т.д.
В России у нас аналог «устойчивого развития» – прогнозирование и планирование, наши традиционные институты. Прогнозы делают ученые, и на их основании чиновники составляют планы, утверждают их и реализовывают. Планы и прогнозы бывают краткосрочные, среднесрочные и долгосрочные. Поддержание устойчивого развития – важнейший принцип закупок в зарубежных странах, прежде всего в странах Запада.
Почему я включил этот слайд в презентацию? Примерно в 2008-м году было судебное разбирательством между ЮФ МГУ и ФАС. Суть спора сводилась к следующему. ЮФ МГУ строил 4-й учебный корпус (я это здание просто обожаю, серьезно; если вы поработаете в 1 ГУМе, а потом перейдете в 4-й учебный корпус, вы будете счастливым человеком до конца жизни, вот это настоящий sustainable development).
Степашин был не только председателем Счетной палаты являлся, но был председателем попечительского совета ЮФ МГУ (может, он им продолжает являться, не знаю). Председатель попечительского совета МГУ – В.В. Путин.
Степашин на заседании попечительского совета предположил, что 1 ГУМ надо сносить (потому что он строился не как учебный корпус, а как гостиница – потом только стали их срочно переделывать как нечто, похожее на классы, размеры не те, много стекла и т.д.). Почему не перенести тогда общежитие из Ясенево в 1 ГУМ? Если оно и строилось как общежитие? Насколько бы это облегчило жизнь студентам, чтобы не ездить из Ясенево. Комментарий из зума:
Почему за гранью? Напишите письмо ректору. Ректор, по слухам, серьезней всего относится к коллективным письмам студентов. Напишите, что давайте из 1 ГУМа сделает общежитие, и из ДСЯ все переедем. Если писать иные официальные письма – ректор видел это уже очень много.
Пару лет было заседание попечительского совета МГУ, я смотрел его по России24, Путин обратился к Садовничему и сказал, что количество факультетов надо бы сокращать. Вроде бы в 1 ГУМе эти факультеты и находятся: факультет Высшей школы телевидения, отпочкованный от журфака, Факультет глобальных процессов – это что такое вообще? Факультет инновационного… я даже не могу это сформулировать. А какие вообще факультеты могут быть не в новом корпусе? Ну, какие-нибудь менее известные, скажем мягко. Аудиторный фонд Московского университета постоянно увеличивается, можно эти факультеты куда-то сбагрить. Ректор говорил, что за последние годы аудиторный фонд увеличился В РАЗЫ. Почему бы студентов не переселить в 1 ГУМ (это же была как раз гостиница).
Возвращаясь к судебному процессу.
Построили мы коробку 4-го учебного корпуса, и нужно было к нему провести какие-то кабели – и это могли делать только такие строительные организации, у которых есть допуск СРО (саморегулируемой организации), что-то вроде лицензии, сейчас эти допуски отменили. И чтобы отсечь посредников (чтобы у нас не было этих мертвых душ, потенциальных конкурсных рейдеров) – мы в закупочной документации написали, что подавать заявку могут только субъекты с соответствующим допуском, только те участники, которые могут реально эту работу выполнить; но профессиональные участники закупки – люди, которые не собирались сами строить ничего, а просто выиграть на закупке и привлекать субподрядчиков (это сплошь и рядом встречается, к сожалению, наверное) – они пожаловались в ФАС, и они позвали меня как представителя ЮФ – я им сказал, что по нашему мнению, это ограничение конкуренции обоснованное; в конце концов мы перешли в суд.
И ФАС сказала, что таких посредников можно приглашать, не только тех, кто может выполнить работы, но и профессиональных организаторов строительства. У СРО строителей – у них есть не только допуски на проведение конкретных видов работ, но и допуск на организацию строительства. Мы не согласились с ФАС, что таких можно допускать. И тогда ФАС подал в суд, суд очень долго не хотел выносить решение либо против МГУ, либо против ФАС. Судья АСГМ несколько раз откладывал заседания. Я уже подружился с представителем ФАСа, сейчас пишем статьи вместе. И вдруг Ольга Викторовна Горбачева, представитель ФАСа, говорит мне: я хочу пойти кофе попить, перед нами еще пять дел – я не смог ее остановить, и как только она ушла, выходит секретарь и говорит: Ромашка против Гвоздики, Иванов и Петров? Не явились. Сидоров и Васечкин? Не явились. ФАС и МГУ? И я кричу: вот она сейчас придет, подождите! В АСГМ очень плохо ловит телефон, абонент недоступен. Судья говорит: а где представитель ФАСа? Судье только и хотелось, чтобы не разбирать это дело.
И судья с огромнейшим удовольствием говорит: приходите через 1.5 месяца. И тут заходит Ольга Викторовна.
Решение было очень необычное: мотивировочная часть ПОЛНОСТЬЮ за ЮФ МГУ, а резолютивная часть – отказать ЮФ МГУ, поскольку удовлетворение исковых требований не приведет к восстановлению нарушенных прав истца (юрфака МГУ). Мне из ректората пришло письмо, что просьба подготовить апелляцию. Я им выделил всю мотивировочную часть желтым маркером – по мнению судьи, мы полностью правы. Мы решили не обжаловать в конце концов. Мне сильно пригодилось это дело, когда судьи отказывают вам в удовлетворении требований, когда удовлетворение требований не восстановит нарушенные права истца. Поэтому всегда смотрите, требуется ли заявлять ходатайство об обеспечительных мерах. Обеспечительные меры – это штука очень важная для принятия обеспечительных мер, если вы такое ходатайство вначале не заявите, судья увидит, что выносить решение бессмысленно, и судья откажет в удовлетворении требований, поскольку невозможна реституция, невозможно восстановление сторон в первоначальное положение.