- •Пределы прав и полномочий адвоката в уголовном судопроизводстве и типичные правонарушения
- •Введение
- •1.1. Общие положения
- •1.2. Процессуальная дисциплина для адвоката
- •1.3. Кто может быть допущен в качестве защитника
- •1.4. Момент шпала участия защитника
- •1.6. Осуществление защиты не запрещенными средствами и способами
- •1.7. Право на свидание с подзащитным
- •1.8. Пределы полномочия заздитвякв по собиранию доказательств
- •1.9. Проверка и опенка доказательств, собранных защитником
- •1 До. Право на привлечение специалиста
- •1.11. Полномочия защитника по изучению материалов дела, по доступу к охраняемой законом тайне
- •1.12. Право адвоката на участие в допросе свидетеля
- •1.13. Присутствие адвоката при обыске
- •1.14. Пределы конфиденциальности свиданий адвоката с клиентом
- •1.16. Недопустимость «обвинительного уклона» у должностных лиц — представителей стороны обвинения
- •Глава 2. Гарантии независимости адвоката
- •Глава 3. Общая характеристика правонарушении, совершаемых недобросовестными адвокатами
- •3.1. Классификация незаконной деятельности адвокатов
- •Глава 4. Преступления, связанные с осуществлением адвокатами профессиональной защиты
- •4.1. Классификация преступлений адвокатов
- •4.2.1. Воспрепятствование осуществлению правосудия и произведет-V предварительного расследования (ст. 294 ук рф)
- •4.23. Оскорбление представителя власти (ст. 319 ук рф)
- •4.2.4. Клевета в отношении судьи, присяжного заседателя, прокурора, следователя, лица, производящего дознание, судебного пристава, судебного исполнителя (ст. 298 ук рф)
- •188 Виям .
- •4.2.5. Заведомо ложный донос (ст. 306 ук рф)
- •4.2.S. Разглашение данных предварительного расследования (ст. 310 ук рф)
- •4.2.9. Укрывательство преступлений (ст. 316 ук рф)
- •4.2.11. Мошенничество (ст. 159 ук рф)
- •4.2.14. Уклонение от уплаты налогов и (или) сборов с физического лИца(ст.198укрф)
- •4.2.15. Недопустимость выхода за пределы предмета доказывания
- •4.2.17. Клевета и оскорбление (ст. 129 и 130 ук рф)
- •4.3. «Сопутствующие» преступления адвокатов или преступления адвоката-соучастника
- •4.3.1. Общая характеристика
- •4.3.2. Адвокат-организатор
- •43.4. Адвокат-пособник
- •4.4.1. Подстрекательство и пособничество в привлечении заведомо невиновного к уголовной ответственности (ч. 4 и 5 ст. 33 и ст. 299 ук рф)
- •Часть 2 ст. 299 ук рф содержит квалифицирующий признак — обвинение лица в совершении тяжкого или особо тяжкого преступления (ч. 3 и 4 ст. 15 ук рф).
- •4.4.2. Подстрекательство и пособничество в незаконном освобожД6' нии от уголовной ответственности (ч. 4 и 5 ст. 33 и ст. 300 ук рф)
- •4.4.4. Пособничество в принуждении к даче показаний (ч. 5 ст. 33 и ст. 302 ук рф)
- •4.4.5. Подстрекательство и пособничество в фальсификации доказательств лицом, производящим дознание, следователем, прокурором (ч. 4 и 5 ст. 33 и ч. 2 и 3 ст. 303 ук рф)
- •4.4.6. Подстрекательство и пособничество в вынесении заведомо неправосудных приговора, решения или иного судебного акта (ч. 4 и 5 ст. 33 и ст. 305 ук рф)
- •4.4.8. Соучастие в должностном злоупотреблении и превышении Должностных полномочий (ст. 33 и 285 ук рф, ст. 33 и 286 ук рф)
- •Глава 5. Нарушения адвокатами требований уголовно-процессуального кодекса рф
- •5.1. Нарушение ст. 9 упк рф (унижение чести и достоинства участников процесса)
- •5.2. Нарушение ст. 12 и 13 упк рф (нарушение неприкосновенности жилища, тайны переписки, телефонных и иных переговоров и сообщений)
- •Часть 4 ст. 49 упк рф (в ред Федерального закона от 29.05 2002 № 58-фз)' Адвокат допускается к участию в уголовном деле в качестве защитники по предъявлении удостоверения адвоката и ордера.
- •Часть 6 ст. 49 упк рф' Одно и то лее лицо не может быть защитником двух подозреваемых или обвиняемых, если интересы одного из них проти-в°речат интересам другого.
- •5.7. Нарушение ч. 7 ст. 49 упк рф (отказ от защиты)
- •Часть 1 статьи 53 упк рф (извлечение): с момента допуска к участию вуголовном деле защитник вправе:
- •Часть 3 статьи 86 упк рф: Защитник вправе собирать доказательства путем:
- •Часть 8. Следователь вправе запретить лицам, присутствующим в -Месте, где производится обыск, покидать его, а также общаться друг с дру-го.И или иными лицами до окончания обыска.
- •5,12. Нарушение ч. 5 ст. 189 упк рф (нарушение правил проведения допроса свидетеля)
- •5 15. Срыв следственных и иных процессуальных действий
- •5.16. Затягивание следственных и иных процессуальных действий
- •5.18. Расчет на недопустимость
- •Глава 6. Нарушения закона «об адвокатской деятельности и адвокатуре в рф»
- •6.1. Нарушение п. 1 ч. 4 ст. 6 (принятие заведомо незаконного поручения)
- •6.3. Нарушение п. 4 ч. 4 ст. 6 (публичные заявления о доказанности вины доверителя, если тот ее отрицает)
- •6.4. Нарушение п. 5 ч. 4 ст. 6 (разглашение сведений, составляющих адвокатскую тайну)
- •6.5. Нарушение ч. 5 ст. 6 (негласное сотрудничество с субъектами орд)
- •Часть 5 статьи 6 Закона об адвокатуре Негласное сотрудничество адвоката с органами, осуществляющими оперативно-розыскную деятельность, запрещается.
- •Глава 7. Нарушения иного федерального законодательства
- •7.1. Нарушения законов «Об орд» и «о частной детективной и охранной деятельности»
- •Глава 8. Принципы адвокатской деятельности
- •Глава 9. Нарушения адвокатской этики
- •9.1. Из истории формирования норм профессиональной этики адвоката
- •9.2. Краткий комментарий отдельных положений Кодекса профессио-
- •9.3. Широко известные и общепризнанные этические нормы, не вошедшие в Кодекс профессиональной этики адвоката
- •Глава 10. Актуальные проблемы деятельности адвокта-защитника в уголовном судопроизводстве
- •10.1. Адвокат в сделках с правосудием
- •Заключение
- •«Критерии оценки качества осуществления адвокатом защиты при незаконном привлечении подзащитного к уголовной ответственности» (к гл. 4.4.1 и др.)
- •Общее положение
- •(Извлечения)
- •11 Полномочия
- •10) Принимает участие в работе квалификационной комиссии, в том числе по приему квалификационных экзаменов у лиц, претендующих на статус адвоката;
- •Представление5
- •Предлагаю:
- •«Основные адвокатские преступления в сфере экономики» (к гл. 4.2)
- •«Способы соучастия адвоката в незаконном освобождении от уголовной ответственности и фальсификации доказательств»
- •2. Судебные решения:
- •3. Лшература
- •Содержание
- •Глава 1. Пределы прав и полномочий адвоката //
- •Глава 2. Гарантии независимости адвоката 50
- •Глава 3. Общая характеристика правонарушений, соверша емых недобросовестными адвокатами. 56
- •Глава 4. Преступления, связанные с осуществлением адвока тами профессиональной защиты 94
- •Глава 5. Нарушения адвока тами требований уголовно- процессуального кодекса рф 215
- •Глава 6. Нарушения закона «об адвокатской деятельности и
Глава 4. Преступления, связанные с осуществлением адвокатами профессиональной защиты
В настоящей главе речь идет только о преступлениях, совершаемых ад-1 вокатами в связи с их профессиональной деятельностью в уголовном судопроизводстве'61. Не рассматриваются преступления, совершаемые адвокатами, как1 и любыми другими лицами, т.е. посягательства, не связанные с их профессио-j нальной деятельностью162, а так же преступления, связанные с иными полномочиями адвоката (в гражданском, конституционном судопроизводстве и т.п.).
Преступления адвокатов являются лишь частью незаконных средств и способов защиты в уголовном судопроизводстве (о классификации см. гл. 3.1;] приложение 3). Однако значение выявления, раскрытия и расследования этих' преступлений, вступление в законную силу приговоров, имеет особо важное ( значение для борьбы с любыми проявления незаконных средств и методов профессиональной защиты. И дело не только в том, что преступления обладают, как правило, наибольшей степенью общественной опасности по сравнению! с иными правонарушениями. Учитывая некорректную, неудачную, на наш! взгляд, формулировку ч. 2 ст. 18 Закона об адвокатуре163, вступивший в закон-: ную силу обвинительный приговор суда в отношении преступления, совершен-] ного адвокатом, становится не только эффективным, но и в некоторых случаях ] единственным (из «конфликтных») средством нейтрализации незаконных ме-1
. 164
тодов профессиональной защиты .
Но, исходя из имеющейся практики по уголовным делам о преступлени-' ях, совершаемых адвокатами, проблем здесь более чем достаточно. Если иметы в виду, что в целом выявляемость незаконных действий со стороны защитников' весьма низкая, а факты привлечения адвокатов к юридической ответственности носят единичный характер, то коэффициент латентности преступлений, совершаемых адвокатами, предположительно один из самых высоких в структуре] преступности. Предположительно, поскольку мы не нашли соответствующей статистики ни в криминологических исследованиях, ни в ведомственных доку-1 ментах.
Причиной тому и «ведомственная» незаинтересованность руководства] адвокатских образований и коллегий (ныне — органов адвокатских палат субъ- ;
Далее, для краткости, будем называть их «преступления адвокатов» или «адвокатские преступления» Здесь будут проанализированы только некоторые из адвокатских преступлений Более подробно об этом i <,м Гармаев Ю П Преступления, совершаемые недобросовестными адвокатами в сфере уголовного судопрС*-шводства комментарий законодательства и правоприменительная практика // СПС «Консультант Плюс Кой-; ментарни законодательства» — 10 п.п
"" Их, кстати, возбуждается и расследуется значительно больше, чем дел о преступлениях адвокатов,' связанных с профессиональной деятельностью
Подробно об этом см гл 2
Все же самыми эффективными средствами нейтрализации являются конструктивные, бесконфликт-, ные та ктико-пс и дологические средства компромисс убеждение, уступка, предупреждение Но только при' знании правоприменителем пределов прав и полномочий адвоката и типичных правонарушений Подробно об этом — в следующей книге
94
ектов РФ) в выявлении и изобличении преступлений своих коллег, корпоративность, профессиональная квалификация адвокатов, позволяющая им скрывать совершаемые преступления и др.
Своеобразной причиной высокой латентности анализируемых преступлений является правовой нигилизм, не надлежащая профессиональная квалификация части работников правоохранительных органов, не желающих вникать в характеристику преступной деятельности адвокатов, вопросы квалификации, выявления и расследования этих преступлений. Каждый следователь, оперуполномоченный, дознаватель хоть и регулярно сталкивается с нижеописанными преступлениями недобросовестных адвокатов, видит десятки «загубленных», «разваленных» их неправомерными действиями уголовных дел и, тем не менее, не желает задумываться над тем, как поставить заслон хотя бы самым общественно опасным из незаконных средств профессиональной защиты16 .
Кроме того, в правоохранительных органах существуют определенные ведомственные стандарты, своеобразные «традиции». Так, полномочиями по возбуждению уголовного дела в отношении адвоката обладает только прокурор на основании заключения судьи районного суда (п. 10 ч. 1 ст. 448 УПК РФ. Подробнее об этом см. гл. 2). Возбужденное уголовное дело вправе расследовать только следователи прокуратуры (п.п. «б» п. 1 ч. 2 ст. 151 УПК РФ). А поскольку дела в отношении адвокатов не являются для следователей прокуратуры «традиционной» категорией, такой, как убийства (ст. 105-108 УК РФ), преступления против половой свободы и половой неприкосновенности (ст. 131-135 УК РФ), должностные преступления (ст. 285-293 УК РФ) и др., заявления и сообщения о таких преступлениях бывают крайне редко, как и потерпевшие от них, в ведомственной отчетности данная категория дел отдельной строкой не выделяется, прокурорские работники не очень то и стремятся создавать себе д полнительную работу. Тем более что каждый понимает, какие трудности будут сопутствовать расследование такого дела. Каких-либо научных и методических рекомендаций по уголовно-правовой квалификации, криминалистической методике и тактике расследования уголовных дел против адвокатов также не существовало.
Изучение уголовных дел данной категории показало, что практически по всем им нарушались сроки следствия, они продлевались до 6 и более месяцев. Дела часто возвращаются на доследование, приостанавливаются. Очень часто следственные органы по делам этой категории идут на т.н., «компромисс с преступностью»166. То есть дела прекращаются за изменением обстановки (ст. 26 УПК РФ), за деятельным раскаянием (ст. 28 УПК РФ) и т.п.
' Однако в последнее время положение начинает меняться В отдельных публикациях все чаще появ-Ляк>тся призывы бороться с преступностью в адвокатской среде Высказано прелложение о криминализации "^добросовестной деятельности адвокатов путем введении е УК специальной нормы См Цветков Ю Уголовная ответственность адвокатов // Уголовное право 2002 №4 С 50-52
' О правовых основах, сущности и значении законного компромисса с преступностью см , например мпромисс как эффективное средство в борьбе в преступностью / Актуальные проблемы прокурорского над-здра. Сборник статей Выпуск № 4 М , 2000 116 с , а также Гармаее Ю Л «Сделки с правосудием» в тактике сторон защиты и обвинения //Юридический мир 2003 №6 С 30-37
95
Не лучше обстоит дело и со сроками судебной стадии производства по! таким делам. В общем, объективно и субъективно дела этой категории пред.* ставляют для практиков определенную сложность.
Кроме того, своеобразной причиной низкой выявляемое™ преступления адвокатов является феномен, который в рамках настоящего исследования мы] условно назовем «нераспознаваемостью» преступлений. Проблема во многом имеет свои корни в психологической сфере. По мнению психологов, непра-| вильио было бы думать, что сличение, сравнение, узнавание всегда или в боль! шинстве случаев осуществляется как развернутое сознательно действие. Часто! такие действия происходят мгновенно. Речь идет о т.н. симультанном узнава-1 нии, для которого характерен автоматизм сравнения объекта с эталоном, xpa-i нящимся в памяти узнающего. Субъект не производит сознательного сравнения того и другого'67.
Практика применения уголовного закона подтверждает, что этот тип ysl навания довольно часто встречается и при квалификации преступлений. Опьп>| ный юрист уже при ознакомлении с фабулой дела делает вывод о составе со-1 вершенного преступления, не производя {во всяком случае, внешне), детальное го сопоставления выявленных признаков с нормой закона. Нетрудно заметить! преимущества и недостатки симультанного узнавания. Преимущества состоят я быстроте этого процесса. Недостатки же — автоматизм, субъективность, об-| разность. Симультанное узнавание состава преступления опирается в основной на обобщение субъектом личного опыта. Соответственно, чем меньше опыт yl юриста, тем больше ошибок в квалификации он может допустить .
Для работников правоохранительных органов ситуация осложняется еще! и тем, что личная практика каждого — следователя, дознавателя, оперуполно-J моченного, прокурора, судьи|№ в той или иной степени однообразна. В резуль-| тате этого возникают несколько упрощенные, шаблонные представления о преН ступности и непреступности тех или иных посягательств. Хранящиеся в нашей! памяти «эталоны», «образцы» деяний, которые, как нам подсказывает наша! практика, точно подпадают под признаки того или иного состава, часто мешают] нам даже задуматься над тем, может ли быть квалифицировано как преступле-i ние то или иное общественно опасное деяние, которое мы ранее не расследовали (не рассматривали). А уж если мы не можем припомнить, чтобы вообще кто-] либо и где-либо квалифицировал похожее деяние как преступление, то созна-] тельно или подсознательно многие из нас вообще отказываются обращать внимание, задумываться над этим.
Так в практике образуются и широко распространяются десятки типичных и весьма опасных «нераспознаваемых», «неузнаваемых» преступлений.. Причем, бывает так, что мы каждый день можем «спотыкаться» о них, сетовать] на существенный вред, которые они причиняют личности, обществу, государ-1 ству и, тем не менее, все-таки не распознавать в них признаки конкретных со-Г ставов преступлений.
" ШехтерМС Психологические проблемы узнавания М..1967. С 73-78 Кудрявцев В Н Общая теория квалификации преступлений. М , 1999. С. 175 (76. В первую очередь — у представителей первых трех профессий.
96
Примерами нераспознаваемых преступлений являются различные способы преступного разглашения защитником данных предварительного расследования, заведомо ложного доноса о совершении должностного преступления следователем (дознавателем, оперуполномоченным) и многие другие (см. гл 4.2.8, 4.2.4 и др. и др.). Отсутствие соответствующей практики выявления и оасследования «нераспознаваемых» преступлений, каких-либо актов толкования (легального, судебного, доктринального) делает сформулированные рекомендации по их квалификации весьма спорными. Автор и не настаивает на истине в последней инстанции. Но любая позиция, будучи критически осмысленной, поможет практическим работникам принимать правильные правовые решения по конкретным делам и материалам.