- •Пределы прав и полномочий адвоката в уголовном судопроизводстве и типичные правонарушения
- •Введение
- •1.1. Общие положения
- •1.2. Процессуальная дисциплина для адвоката
- •1.3. Кто может быть допущен в качестве защитника
- •1.4. Момент шпала участия защитника
- •1.6. Осуществление защиты не запрещенными средствами и способами
- •1.7. Право на свидание с подзащитным
- •1.8. Пределы полномочия заздитвякв по собиранию доказательств
- •1.9. Проверка и опенка доказательств, собранных защитником
- •1 До. Право на привлечение специалиста
- •1.11. Полномочия защитника по изучению материалов дела, по доступу к охраняемой законом тайне
- •1.12. Право адвоката на участие в допросе свидетеля
- •1.13. Присутствие адвоката при обыске
- •1.14. Пределы конфиденциальности свиданий адвоката с клиентом
- •1.16. Недопустимость «обвинительного уклона» у должностных лиц — представителей стороны обвинения
- •Глава 2. Гарантии независимости адвоката
- •Глава 3. Общая характеристика правонарушении, совершаемых недобросовестными адвокатами
- •3.1. Классификация незаконной деятельности адвокатов
- •Глава 4. Преступления, связанные с осуществлением адвокатами профессиональной защиты
- •4.1. Классификация преступлений адвокатов
- •4.2.1. Воспрепятствование осуществлению правосудия и произведет-V предварительного расследования (ст. 294 ук рф)
- •4.23. Оскорбление представителя власти (ст. 319 ук рф)
- •4.2.4. Клевета в отношении судьи, присяжного заседателя, прокурора, следователя, лица, производящего дознание, судебного пристава, судебного исполнителя (ст. 298 ук рф)
- •188 Виям .
- •4.2.5. Заведомо ложный донос (ст. 306 ук рф)
- •4.2.S. Разглашение данных предварительного расследования (ст. 310 ук рф)
- •4.2.9. Укрывательство преступлений (ст. 316 ук рф)
- •4.2.11. Мошенничество (ст. 159 ук рф)
- •4.2.14. Уклонение от уплаты налогов и (или) сборов с физического лИца(ст.198укрф)
- •4.2.15. Недопустимость выхода за пределы предмета доказывания
- •4.2.17. Клевета и оскорбление (ст. 129 и 130 ук рф)
- •4.3. «Сопутствующие» преступления адвокатов или преступления адвоката-соучастника
- •4.3.1. Общая характеристика
- •4.3.2. Адвокат-организатор
- •43.4. Адвокат-пособник
- •4.4.1. Подстрекательство и пособничество в привлечении заведомо невиновного к уголовной ответственности (ч. 4 и 5 ст. 33 и ст. 299 ук рф)
- •Часть 2 ст. 299 ук рф содержит квалифицирующий признак — обвинение лица в совершении тяжкого или особо тяжкого преступления (ч. 3 и 4 ст. 15 ук рф).
- •4.4.2. Подстрекательство и пособничество в незаконном освобожД6' нии от уголовной ответственности (ч. 4 и 5 ст. 33 и ст. 300 ук рф)
- •4.4.4. Пособничество в принуждении к даче показаний (ч. 5 ст. 33 и ст. 302 ук рф)
- •4.4.5. Подстрекательство и пособничество в фальсификации доказательств лицом, производящим дознание, следователем, прокурором (ч. 4 и 5 ст. 33 и ч. 2 и 3 ст. 303 ук рф)
- •4.4.6. Подстрекательство и пособничество в вынесении заведомо неправосудных приговора, решения или иного судебного акта (ч. 4 и 5 ст. 33 и ст. 305 ук рф)
- •4.4.8. Соучастие в должностном злоупотреблении и превышении Должностных полномочий (ст. 33 и 285 ук рф, ст. 33 и 286 ук рф)
- •Глава 5. Нарушения адвокатами требований уголовно-процессуального кодекса рф
- •5.1. Нарушение ст. 9 упк рф (унижение чести и достоинства участников процесса)
- •5.2. Нарушение ст. 12 и 13 упк рф (нарушение неприкосновенности жилища, тайны переписки, телефонных и иных переговоров и сообщений)
- •Часть 4 ст. 49 упк рф (в ред Федерального закона от 29.05 2002 № 58-фз)' Адвокат допускается к участию в уголовном деле в качестве защитники по предъявлении удостоверения адвоката и ордера.
- •Часть 6 ст. 49 упк рф' Одно и то лее лицо не может быть защитником двух подозреваемых или обвиняемых, если интересы одного из них проти-в°речат интересам другого.
- •5.7. Нарушение ч. 7 ст. 49 упк рф (отказ от защиты)
- •Часть 1 статьи 53 упк рф (извлечение): с момента допуска к участию вуголовном деле защитник вправе:
- •Часть 3 статьи 86 упк рф: Защитник вправе собирать доказательства путем:
- •Часть 8. Следователь вправе запретить лицам, присутствующим в -Месте, где производится обыск, покидать его, а также общаться друг с дру-го.И или иными лицами до окончания обыска.
- •5,12. Нарушение ч. 5 ст. 189 упк рф (нарушение правил проведения допроса свидетеля)
- •5 15. Срыв следственных и иных процессуальных действий
- •5.16. Затягивание следственных и иных процессуальных действий
- •5.18. Расчет на недопустимость
- •Глава 6. Нарушения закона «об адвокатской деятельности и адвокатуре в рф»
- •6.1. Нарушение п. 1 ч. 4 ст. 6 (принятие заведомо незаконного поручения)
- •6.3. Нарушение п. 4 ч. 4 ст. 6 (публичные заявления о доказанности вины доверителя, если тот ее отрицает)
- •6.4. Нарушение п. 5 ч. 4 ст. 6 (разглашение сведений, составляющих адвокатскую тайну)
- •6.5. Нарушение ч. 5 ст. 6 (негласное сотрудничество с субъектами орд)
- •Часть 5 статьи 6 Закона об адвокатуре Негласное сотрудничество адвоката с органами, осуществляющими оперативно-розыскную деятельность, запрещается.
- •Глава 7. Нарушения иного федерального законодательства
- •7.1. Нарушения законов «Об орд» и «о частной детективной и охранной деятельности»
- •Глава 8. Принципы адвокатской деятельности
- •Глава 9. Нарушения адвокатской этики
- •9.1. Из истории формирования норм профессиональной этики адвоката
- •9.2. Краткий комментарий отдельных положений Кодекса профессио-
- •9.3. Широко известные и общепризнанные этические нормы, не вошедшие в Кодекс профессиональной этики адвоката
- •Глава 10. Актуальные проблемы деятельности адвокта-защитника в уголовном судопроизводстве
- •10.1. Адвокат в сделках с правосудием
- •Заключение
- •«Критерии оценки качества осуществления адвокатом защиты при незаконном привлечении подзащитного к уголовной ответственности» (к гл. 4.4.1 и др.)
- •Общее положение
- •(Извлечения)
- •11 Полномочия
- •10) Принимает участие в работе квалификационной комиссии, в том числе по приему квалификационных экзаменов у лиц, претендующих на статус адвоката;
- •Представление5
- •Предлагаю:
- •«Основные адвокатские преступления в сфере экономики» (к гл. 4.2)
- •«Способы соучастия адвоката в незаконном освобождении от уголовной ответственности и фальсификации доказательств»
- •2. Судебные решения:
- •3. Лшература
- •Содержание
- •Глава 1. Пределы прав и полномочий адвоката //
- •Глава 2. Гарантии независимости адвоката 50
- •Глава 3. Общая характеристика правонарушений, соверша емых недобросовестными адвокатами. 56
- •Глава 4. Преступления, связанные с осуществлением адвока тами профессиональной защиты 94
- •Глава 5. Нарушения адвока тами требований уголовно- процессуального кодекса рф 215
- •Глава 6. Нарушения закона «об адвокатской деятельности и
Введение
В настоящее время адвокатская деятельность, адвокатура в Российской Федерации переживает период, который без преувеличения можно охарактеризовать как время революционных перемен. В связи с вступлением в законную силу уголовно-процессуального кодекса РФ, Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» происходит трансформация самой формы уголовного судопроизводства с розыскной на состязательную, «защитительная функция» юстиции получает приоритет над «карательной»1.
В этих условиях обновление законодательства об адвокатуре не только закономерно, но и жизненно необходимо. Наконец-то» после сильно затянувшихся обсуждений был принят и вступил в силу с 1 июля 2002 г. новый Федеральный закон «Об адвокатской деятельности-** адвокатуре в РФ» (Далее — Закон об адвокатуре). В нем статус члена этого профессионального сообщества выведен на качественно новый уровень.
С учетом предоставленных прав и полномочий профессиональная защита по уголовному делу уже далеко не бесправна. Ушли в прошлое те времена, когда адвокаты были полиостью зависимы от власти, беззащитны перед ее произволом и не имели эффективных механизмов реализации целей своей деятельности. Ныне адвокат-защитник — это достойный, уважаемый и сильный противник, с позицией которого стороне обвинения необходимо считаться, злотому тщательно готовиться к каждому состязательному «поединку»2.
Вместе с тем законодательством повышены и требования к профессиональным, нравственным качествам адвоката. Представители корпорации глубоко осознают всю меру возложенной на них ответственное^ По нашему глубокому убеждению подавляющее большинство адвокатов — честные а порядочные специалисты, все слои силы отдающие высоким целям правозащитной деятельности и не допускающие в своей работе какая-либо правонарушений.
В то же время нельзя не отметить весьма опасные, нездоровые тенденции в адвокатском сообществе. Ведущие адвокаты страны признают: «Беды адвокатуры не только во вне — они и внутри нее»3. Непрофессионализм, некорректность, коррумпированные связи с представителями органов правосудия и предварительного расследования — вот лишь некоторые из широко распространенных ft адвокатской ср'еде нарушений, которые с тревогой отмечают самилред-ставители корпорации4.
' МихпЬювсквя И- Прав* инвеста — яонм фаормтет Угаловно-процессушпного млека РовсиЙ-ской Федерации // Российская юстиция — 2002 — № 7 — С 3
" Чеку сейчас уделяет приоритетное •ниманне Генеральши прокуратура РФ См, например- Нршав Генерального прокуроре РФ «Об организации работы (Дожуроров в судебных стадиях уголовного судопроизводства» от 3 OS 2002 f №28
^РезиикГМ Cnacmt адаокатуру / Рассказывают адвокаты —М., 2000 —С 167 4 Петрутн ИЛ Отчет о социологическом воспсдомтни факторов, влияющих н* деятельность адвока-тов Московской городской коллегии адвокатов //Тассказнаамт аДвадаты/Ога редРезтаеГМ—М 2000 — С 113-115
Как и в любой профессиональной среде, в адвокатуре появляются случайные люди, которые ради сиюминутных интересов, легкой наживы готовы на любое нарушение закона я этических норм. Поставить им заслон — жизненно важная задача даже не столько для их процессуальных противников, сколько для самой адвокатуры и для всего общества, для каждого, кто идет к адвокату в надежде на праведную защиту, квалифицированную и честную юридическую помощь.
И здесь методические рекомендации по нейтрализации незаконной деятельности недобросовестных адвокатов, на наш взгляд, должны сыграть важную роль. Обратим внимание на то, что если цо вопросам борьбы с противоправными проявлениями в деятельности судей и представителей стороны обвинения, в рамках наук «криминального цикла» проводились глубокие исследования5, то рекомендаций по борьбе с противоправной деятельностью представителей стороны защиты наука пока не предлагала.
Отчасти поэтому наблюдается своеобразный «дисбаланс»: нарушения закона со стороны органов расследования выявляются в «массовом порядке» и многими уполномоченными субъектами: надзирающими прокурорами, руководителями соответствующих подразделений, адвокатами и др. Безусловно, это необходимо и оправданно. Должностные лица должны по всей строгости закона отвечать за допускаемые правонарушения.
Но вместе с тем факты противоправной деятельности со стороны профессиональных защитников,, несмотря на их широкую распространенность, высокую общественную опасность, выявляются значительно реже, точнее лишь эпизодически. Не всегда президиумы коллегий, а ныне — органы адвокатских палат, вринципиааьно реагируют на выявленные нарушения. Отчасти поэтому в определенных, прежде всего в криминальных кругах способность адвоката нарушать закон в интересах доверителя считается чуть ли не важнейшим критерием профессионализма, похвальной «ловкостью и изворотливостью». Нечистоплотные адвокаты порой имеют самую широкую клиентуру, их работа хорошо оплачивается.
В результате добропорядочные и высококвалифицированные адвокаты, глядя на сомнительные успехи бесчестных н некомпетентных «коллег», без труда находят повод разувериться в необходимости соблюдать закон, совершенствовать профессиональное мастерство Многие из опрашиваемых нами адвокатов откровенно заявляли, что в ряде случаев даже законный интерес доверителя можно эффективно защитить только незаконными средствами, / том числе путем дачи взяток. Реальные масштабы коррупции в правоохранительных органах указывают на то, что такого рода суждения небезосновательны,
И здесь следует отметить, что одной из самых важных детерминант незаконной деятельности профессиональных защитников были ft остаются проти-
5 См . например Расследование преступлений против правосудии, совершаемых работягами правоохранительных органов Методическое пособие / Коллектив авторов под pyfc А А. Энсыана, — М. 1991, Карего-дин В И Пути оптимизации деятельности следователя в условиях противодействия работников правоохранительных органов // Преодоление противодействия предварительному расследованию — Свердловск, 1992 За-штявип Л А Основы методики расследования должностной преступной деательносга следователей и дознавателей Дне. канд. горвд. наук — Екатеринбург, 1993 и ар
воправные и аморальные действия недобросовестных работников правоохранительных органов и судей. Часто допускаемые адвокатами правонарушения являются ответной реакцией на злоупотребления должностных лиц. Как верно заметил В.Н. Карагодин, уже только проявление нетактичного отношения со стороны работников органов расследования к участникам процесса зачастую ведет к тому, что эти субъекты начинают оказывать противодействие расследованию .
Многолетнее исследование, результаты которого представлены в этой книге, стали итогом, в там числе, программированного изучения 630 уголовных дел различных категорий. Это дела, в которых в качестве защитников участвовали многие адвокаты Республики Бурятия, Иркутской, Читинской областей, Красноярского и Приморского края, городов Москвы и Санкт-Петербурга. В рамках исследования использовались результаты опроса и анкетирования как адвокатов (62 чел.), так и работников правоохранительных органов, судей (850 человек), было изучено более ста дисциплинарных производств из нескольких коллегий адвокатов. Использованы личные наблюдения автора за годы следственной работы.
Сложность проводимого исследования быда предопределена многими факторами. Среди них отметим следующий: если деятельность органов расследования подробно и строго регламентирована уголовно-процессуальным и иным законодательством, ведомственными нормативными актами, то: «тактика и методика защиты в значительной части имеют ненормативную основу, т.е., находясь в правовых границах, сами по себе нормами права не регулируются»7^
В результате в сознании многих правоприменителей «формировалось стойкое заблуждение о том, что адвокат в своей работе вообще не обременен правовыми ограничениями. Некоторые новеллы уголовно-процессуального законодательства, призванные обеспечить необходимое favor defensionis (благоприятствование защите), действительно создают такое впечатление.
Между тем, как показал проведенный анализ, деятельность адвоката в уголовном процессе находится вдовольно жестких рамках. Один из важнейших выводов исследования ножи» сформулировать так: правовых средств нейтрализации незаконной деятельности адвокатов вполне достаточно. Задача заключается только в том, чтобы довести до практических работников сущность, содержание я порядок применения этих средств.
Поэтому задачи данного исследования автор видел * том, чтобы:
-
охарактеризовать предусмотренные законодательством и нормами профессиональной этики границы правомерной деятельности адвокатов;
-
описать часто встречающиеся в практике неправомерные действия, находящиеся за этими границами, и оценить (квалифицировать) их с позиции конкретных правовых норм, которые нарушил недобросовестный адвокат;
Карагодин ВН Преодоление ироттаодейоэдж гфеамрмшьному расследование —г- Смрдповск, 1992—С 45 х
7 См„ ншфныер Заипяпиа Jljb Крииинвлисявка аж ослов» разработки теоретических ввлектов |фо-фсссион*лымй зшитгкяыюй деятельности // Кряшиштсптсше аспект профессиональной зашит по уголовным делай Об статей. — Еютеринбург, 2001 —С S3
— выделить криминалистически значимые признаки противоправной деятельности, имеющие важное значение для разработки мер по ее нейтрализации;
Особо отметим, что адресатами рекомендаций являются не только и даже не столько представители стороны обвинения. В методическом обеспечении борьбы с противоправной деятельностью в собственных рядах нуждаются прежде всего сами адвокаты. Приведенные рекомендации могут оказаться полезными и для судей, органов Федеральной регистрационной службы (ФРС), прокуратуры. О средствах и способах незаконной деятельности недобросовестных адвокатов должны знать и граждане-доверители.
Говоря о нейтрализации незаконной деятельно-' сти адвокатов, мы исходим, из того, что следователь, расследующий уголовное дело, -органы ФРС, адвокатская палата, другие заинтересованные субъекты8, выявив то или иное правонарушение адвоката, обязан предпринять все предусмотренные законодательством меры для того, чтобы сделать ее ней тральной9 по отношению к охраняемым законом интересам правосудия предва рительного расследования адвокатуры. •
Исходя из этого, средствами нейтрализации могут быть:
-^возбуждение и расследование уголовного дела против адвоката'0; : > -j' -— применение к нему мер уголовно-процессуального характера; ^ '-^ внесение представления11 (частного определения, жалобы), рассмотре ние квалификационной комиссией адвокатской палаты вопроса о дисциплинар ной ответственности адвоката; 1 '
-
предупреждение адвоката о недопустимости противоправного, неэтич ного поведения, убеждение в нецелесообразности незакош1ого противодейст- вяя12 предварительному расследованию, судебному рассмотрению деда;
-
устутнш/законный и этически допустимый компромисс со стороной, защиты и многие другие.
Все перечисленные, а также иные средства нейтрализации, в зависимости от конкретной ситуации13, могут использоваться самостоятельно и в комплексе.
Тают образом, в денной книге предлагается комплексная, межотраслевая характеристика правонарушений; совершаемых адвокатами. В следующей книге, на основе сформулированной характеристики, будет предложен комплекс методических рекомендаций по нейтрализации незаконной деятельности адвокатов. Отдельной важной задачей этого исследования является разработка мер по борьбе с незаконными средствами и методами противодействия адвокатам со стороны недобросовестных представителей правоохранительных органов и
-
Перечень субъект» нентрхонзащт, особенности юс деятельности будут Изложены в следующей жни- ге.
-
«Нентрааяэовать» — сделал нейтральным IS Ожегов С.И., Шведова И.Ю. Толкоьый словарь русско го языка. — М., 1999. — С. 406.
-
Но не тем следователем, который выявил преступлен не. Подробно об этой возиырн си. гя.5.4.5.
-
Проект подобного представления с комментариями включен * Приложение I*.
'" А во многих случаях и незаконного содействия. См. гл. 3. J. Между тем законное противодействие уголовному преследованию не только право, но и обязанность •двоката.
Типичные ситуадам, связанные с незаконной депсяыюстыо адвоката будут рассмотрены ь следующей книге. ,
8
суда. Только тогда две основных подсистемы: «характеристика правонаруше» ний» и «характеристика и пределы допустимости мер их нейтрализации», ста нут единым целым, и можно будет говорить о создании сдаггея^ы комплекоюй (межотраслевой); методики нейтрализации данного вида противоправной дея тельности; ,
Завершение работы над второй и третьей книгой — депо ближайшего 6у-дущего. Автор надеется, что первая книга найдет отклик у читателей. Особенно хотелось бы принять критические замечания и предложения. Ведь большинство из изложенного высказано впервые и носит дискуссионный характер. Автор не настаивает на абсолютной правильности своих суждений я приглашает заинтересованных читателей к конструктивной дискуссии.
Материалы для книги собирались на протяжении десяти лет, и она не появилась бы без помощи многих талантливых и щедрых людей. Прежде всего, сердечно благодарю своих учителей и наставников — Владимира Ивановича Шнканова и Александра'Федоровича Дубина,
Автору посчастливилось воспользоваться ценными советами и поддержкой известных ученых-юристов: Олега Яковлевича Баева, Вениамина Константиновича Гавло, Генриха Арсентьевича Густава, Юрия Альбертовича Дмитриева, Леонида Яковлевича Драпкина, Виктора Андреевича Жбанкова, Леонида Александровича Зашляпниа, Игоря Эдуардовича Звечаровского, Георгия Алексеевича Зорина, Валерия Николаевича Карагодина, Марата Константиновича Каминского, Николая Николаевича Китаева, Валентина Яковлевича Колдина, Анатолия Николаевича ЛарькоявтНатальн Александровны Ловашен-ко, Виктора Александровича Образцова, Николая Александровича Подольно-го, Ираиды Вячеславовны Смольковой, Александра Борисовича Соловьева, Юрия Владимировича Солодуна, Александра Яковлевича Сухарева, Юрия Григорьевича Торбнна, Александра Георгиевича Филиппова, Бориса Цыбиковича Цыденжапова, Сергея Петровича Щербы, Николая Павловича Яблокова, Павла Сергеевича Янн н др.
Крайне важной была помощь и поддержка многих опытных и высококва лифицированных {фактических работников, среди которых Борис Николаевич Ботоев, Виктор Яковлевич Гринь, Сергей Петрович Казаков, Сергей Николае вич Лучанинов, Игорь Александрович Мясников, Валерий Георгиевич Петров, Вячеслав Викторович Сухорукое, Владимир Александрович Фалшкзд Ольга Максимилиановна Хабази, Владимир Викторович Харханов, Анатолий Орхо- ковнч Хорнноев, Яков Евгеньевич Хорошев, Олег Валентинович Хышнктуев, к многие другие. - - -
Автор признателен всем следователям, прокурорам, судьям и адвокатам, любезно согласившимся принять участие в анкетировании и интервьюировании. Мнения последних оказались- особо ценны, поскольку постоянно напоминали о необходимости сохранения объективной, непредвзятой оценки деятельности профессиональных защитников. Удалось ли это автору— судить прежде
всего им — уважаемый представителям адвокатского сообщества.
Большое спасибо всем моим коллегам из Бурятской транспортной прокуратуры, Восточно-Сибирской транспортной прокуратуры, прокуратуры Республики Бурятия, всем тем, с кем автор провел незабываемые годы следственной работы, с кем вместе расследовали уголовные дела, поровну делили успехи и неудачи, набирались опыта и щедро делились им. Без их ежедневного участия, дружеской поддержки не было бы, в том числе, и этой книги.
И, наконец, особый адресат для выражения признательности — мои дорогие родители -— Петр Базаржапович и Надежда АрьяевнаГариаевы. Их любовь и забота всегда остаются главной опорой во всем.
10
ГЛАВА. 1. ПРЕДЕЛЫ ПРАВ И ПОЛНОМОЧИЙ АДВОКАТА