Часть 1 комментируемой статьизакрепляет принципы формирования состава суда для рассмотрения дела:

- исключение влияния на формирование состава суда лиц, заинтересованных в исходе судебного разбирательства, в том числе с использованием автоматизированной системы распределения дел;

- специализация судей;

- нагрузка судей.

Среди названных принципов первый носит процессуальный характер, поддерживая независимость судей, два других - организационный характер: наличие специализации в суде и учет нагрузки.

Исключение влияния на формирование состава суда лиц, заинтересованных в исходе судебного разбирательства, предполагает такую систему распределения дел, в соответствии с которой дело должно распределяться независимо от вмешательства любого субъективного фактора (просьбы заинтересованных в исходе дела лиц, а также усмотрения руководства суда, судей, работников аппарата суда и пр.).

В настоящее время порядок распределения дел в самых общих чертах определен Регламентомарбитражных судов РФ. В соответствии сРегламентомраспределение исковых заявлений, заявлений, жалоб и дел в арбитражном суде осуществляется председателями судебных коллегий и председателями судебных составов соответственно между судебными составами и судьями. Распределение производится с учетом специализации и нагрузки судебных составов, судей и должно обеспечивать объективное и беспристрастное рассмотрение каждого дела. Если дело подлежит рассмотрению коллегиальным составом судей, председательствующий и персональный состав суда назначаются председателем судебного состава.

Председатель арбитражного суда с учетом нагрузки и специализации судебных составов и судей вправе своим распоряжением привлекать судей одной судебной коллегии для рассмотрения дел в составе другой судебной коллегии, если отсутствует возможность сформировать коллегиальный состав судей для рассмотрения конкретного спора или нагрузка судей судебной коллегии не позволяет рассмотреть дело в установленные сроки, а также в других случаях, предусмотренных АПКРФ.

Во многих судах распределение дел производится в автоматизированном режиме. Электронное распределение дел позволяет устранить влияние субъективного фактора, равномерно распределить дела между судьями.

Специализация в арбитражном суде определяется приказом председателя суда. Введение специализации предопределено разнообразием дел, подведомственных арбитражному суду, их сложностью и стабильно высокой нагрузкой судей. Наиболее крупная специализация проявляется в выделении в структуре арбитражного суда двух коллегий по рассмотрению гражданско-правовых споров и административных дел. В крупных судах коллегии подразделяются на судебные составы. В большинстве судов судебные составы специализируются на рассмотрении отдельных категорий дел.

Каждый арбитражный суд выбирает свой подход к системе специализации. Например, в Арбитражном суде Свердловской области действует приказ, по которому сформулированы принципы распределения дел в соответствии со специализацией судебных составов и с учетом необходимости выравнивания нагрузки. Судьи первого состава рассматривают дела о недвижимом имуществе (кроме споров о земле), связанные с приватизацией, по спорам из договоров строительного подряда. Судьи второго судебного состава рассматривают гражданско-правовые споры, связанные с ценными бумагами, с применением законодательства о земле, споры из договоров займа, кредита, банковского счета, банковского вклада, финансирования под уступку денежного требования (факторинг), финансовой аренды (лизинг), доверительного управления имуществом, коммерческой концессии, залога, в том числе недвижимого имущества, банковской гарантией. Судьи третьего судебного состава рассматривают дела о недвижимом имуществе (кроме споров о земле), по спорам из договоров перевозки, транспортной экспедиции, аренды транспортных средств и т.д.

Согласно ч. 3 ст. 1Закона об арбитражных заседателях состав арбитражного суда для рассмотрения конкретного дела с участием арбитражных заседателей формируется в порядке, исключающем влияние на его формирование лиц, заинтересованных в исходе дела, и состоит из одного судьи и двух арбитражных заседателей. Основаниями независимости арбитражного заседателя являются возможность его отвода и обязанность судьи проверить, нет ли обстоятельств, предусмотренныхч. 1 ст. 21АПК РФ, в силу которых арбитражный заседатель не может участвовать в рассмотрении дела.

В соответствии с ч. 4 ст. 1Закона об арбитражных заседателях арбитражные заседатели, участвующие в осуществлении правосудия, независимы и подчиняются толькоКонституцииРФ и федеральному закону.

2. Согласно ч. 2 комментируемой статьидело, рассмотрение которого начато одним судьей или составом суда, должно быть рассмотрено этим же судьей или этим же составом суда. Данная норма - проявление принципа неизменности судебного состава. Суд, рассматривая дело, непосредственно исследует доказательства, формирует свое внутреннее убеждение как основу оценки доказательств по делу. В связи с этим изменение судебного состава в период рассмотрения дела не только нежелательно, но и невозможно без рассмотрения дела сначала.

Возникает вопрос: с какого момента действует ч. 2 комментируемой статьи? По этому поводу было много споров, но сегодня под рассмотрением дела понимается весь процесс с момента принятия заявления к производству. Однако возможно принятие заявление другим судьей при указании в определении на то, что дело принято к производству другого судьи.

3. Замена судьи или одного из судей возможна в исключительных случаях, предусмотренных в законе:

1) заявленного и удовлетворенного в порядке, установленном АПКРФ, самоотвода или отвода судьи, арбитражного заседателя;

2) длительного отсутствия судьи, арбитражного заседателя ввиду болезни, отпуска, пребывания на учебе, нахождения в командировке. Закон не определяет понятия длительности отсутствия судьи. Как показывает судебно-арбитражная практика, нахождение судьи в основном отпуске (30 дней) не приводит к его замене.

4. Замена судьи, арбитражного заседателя также производится при прекращении или приостановлении их полномочий по основаниям, указанным в федеральном законе (ч. 4 комментируемой статьи). Это новое положение, отраженное в комментируемойстатье, хотя и ранее в силу прекращения или приостановления полномочий судьи, арбитражного заседателя проводилась замена судьи.

Замена судьи или одного из судей в случаях, предусмотренных ч. ч. 3,4 комментируемой статьи, производится с соблюдением требований даннойстатьии установленного в суде порядка распределения дел (п. 37Регламента арбитражных судов РФ). О замене судьи председатель судебного состава (председатель судебной коллегии, председатель арбитражного суда) издает распоряжение или выносит определение, которое приобщается к материалам дела. Не исключается и возможность наложения председателем судебного состава (председателем судебной коллегии, председателем арбитражного суда) соответствующей резолюции на докладной записке должностного лица арбитражного суда, в которой изложены обстоятельства, свидетельствующие о необходимости замены судьи. Такая докладная записка также приобщается к материалам дела. Однако правильнее исходить из положения закона о том, что судебные акты в арбитражном процессе выносятся в форме решения, постановления или определения, последними фиксируются процессуальные действия. Соответственно, и замену судьи правильнее оформлять определением.

4. После замены судьи рассмотрение дела начинается сначала. В судебной практике не всегда однозначно толкуется положение закона о рассмотрении дела сначала. Закон имеет в виду начало судебного разбирательства. Этот вывод следует из грамматического толкования рассматриваемого положения закона, а также из того, что само положение о неизменности судебного состава относится лишь к рассмотрению дела.

5. Существенной новацией в порядке формирования состава суда стало введение правила о возможности совершения отдельных процессуальных действий без замены судьи. Совершение процессуальных действий в случаях, не терпящих отлагательства, в том числе принятие искового заявления или заявления и возбуждение производства по делу, рассмотрение заявления об обеспечении иска, отложение судебного разбирательства, одним судьей вместо другого судьи в порядке взаимозаменяемости не является заменой судьи. Перечень процессуальных действий, перечисленных в ч. 5 комментируемой статьи, нельзя признать исчерпывающим, так как может возникнуть необходимость совершения и других процессуальных действий, не терпящих отлагательства. При определении в иных случаях возможности совершения процессуального действия другим судьей без замены уже назначенного судьи следует исходить из их природы. Это не должно привести к разрешению дела и должно носить характер действий, которые не могут быть отложены. Наиболее характерным является обеспечение иска - срочное процессуальное действие, которое должно быть совершено в течение суток.

В частности, на заседании Научно-консультативного совета при ФАС Уральского округа от 10 ноября 2011 г. обсуждался вопрос: возможно ли совершение в порядке взаимозаменяемости таких процессуальных действий, как вынесение дополнительного решения, разъяснение решения, исправление описок, опечаток и арифметических ошибок в нем (ч. 5 комментируемой статьи), или в данном случае требуется замена судьи?

Исходя из принципа неизменности состава суда, рассматривающего дело, закрепленного в ч. 2 комментируемой статьи, и учитывая, что вынесение дополнительного решения напрямую связано с разрешением спора по существу, такое процессуальное действие не включают в число действий, которые могут быть совершены одним судьей вместо другого в порядке взаимозаменяемости.

Для принятия дополнительного решения другим судьей (составом суда), нежели тот, что принял решение, требуется замена судьи, которая оформляется с учетом разъяснений, содержащихся в п. 1информационного письма Президиума ВАС РФ от 13 августа 2004 г. N 82 "О некоторых вопросах применения Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации". Замена судьи, осуществленная в целях вынесения дополнительного решения, не означает, что судебное разбирательство по делу должно быть произведено с самого начала.

По смыслу ч. 5 комментируемой статьив случаях, не терпящих отлагательства, такие процессуальные действия, как разъяснение решения, исправление описок, опечаток и арифметических ошибок в нем, могут быть совершены одним судьей вместо другого судьи в порядке взаимозаменяемости.

6. Рассмотрение дела "незаконным" составом судей является безусловным основанием для отмены судебного решения в апелляционном и кассационном порядках (п. 1 ч. 4 ст. 270,п. 1 ч. 4 ст. 288АПК РФ).

Статья 19. Привлечение к рассмотрению дел арбитражных заседателей

Комментарий к статье 19

1. Привлечение арбитражных заседателей к участию в процессе рассмотрения дел регулируется комментируемой статьейиЗакономоб арбитражных заседателях (в редакции Федеральных законов от 25 июля 2002 г. N 116-ФЗ, от 30 июня 2003 г. N 86-ФЗ, от 9 февраля 2009 г. N 4-ФЗ, от 29 июня 2009 г. N 136-ФЗ). Принятию названного Закона предшествовало проведение правового эксперимента по привлечению арбитражных заседателей к рассмотрению дел в арбитражных судах.

Институт арбитражных заседателей отличается от существовавшего ранее института народных заседателей в судах общей юрисдикции. Институт народных заседателей в судопроизводстве отражал участие граждан в отправлении правосудия. Арбитражные заседатели призваны оказывать профессиональную помощь в силу имеющегося у них опыта хозяйственной, экономической деятельности. Так, Пленум Высшего Арбитражного Суда РФ при утверждении в 1996 г. Положенияоб эксперименте по рассмотрению дел с привлечением арбитражных заседателей указал, что эксперимент по рассмотрению дел с привлечением арбитражных заседателей направлен на создание условий для привлечения к осуществлению правосудия в арбитражных судах лиц, обладающих специальными знаниями и опытом работы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

2. Арбитражные заседатели привлекаются для рассмотрения дел только в судах первой инстанции.

Арбитражными заседателями могут быть граждане, достигшие 25 лет, но не старше 70 лет, с безупречной репутацией, имеющие высшее профессиональное образование и стаж работы в сфере экономической, финансовой, юридической, управленческой или предпринимательской деятельности не менее пяти лет.

В силу действующего законодательства арбитражными заседателями не могут быть:

1) лица, имеющие не снятую или не погашенную в установленном законом порядке судимость;

2) лица, совершившие поступок, умаляющий авторитет судебной власти;

3) лица, признанные недееспособными или ограниченно дееспособными вступившим в законную силу решением суда;

4) лица, замещающие государственные должности Российской Федерации, государственные должности субъектов РФ, должности государственной гражданской службы РФ, а также лица, замещающие муниципальные должности и должности муниципальной службы;

5) судьи, прокуроры, военнослужащие, следователи, адвокаты, нотариусы, лица, принадлежащие к руководящему и оперативному составу органов внутренних дел РФ, Государственной противопожарной службы Министерства Российской Федерации по делам гражданской обороны, чрезвычайным ситуациям и ликвидации последствий стихийных бедствий, органов федеральной службы безопасности, органов по контролю за оборотом наркотических средств и психотропных веществ, таможенных органов РФ, органов, исполняющих наказания, а также лица, осуществляющие частную детективную деятельность на основе специального разрешения (лицензии);

6) лица, состоящие на учете в наркологических или психоневрологических диспансерах.

Арбитражный заседатель, впервые приступивший к исполнению своих обязанностей, в открытом судебном заседании приносит присягу, текст которой установлен Законом.

Арбитражный заседатель осуществляет свои полномочия в течение двух лет. По истечении срока полномочий арбитражный заседатель может быть повторно включен в списки арбитражных заседателей в порядке, предусмотренном ст. 3Закона об арбитражных заседателях.

Если срок полномочий арбитражного заседателя истекает в процессе рассмотрения дела с его участием, то он может быть продлен председателем соответствующего арбитражного суда до окончания рассмотрения дела по существу.

3. Рассмотрение дела с участием арбитражных заседателей возможно только при наличии определенных условий:

- ходатайство стороны в связи с особой сложностью дела и (или) необходимостью использования специальных знаний в сфере экономики, финансов, управления;

- ходатайство о рассмотрении дела с участием арбитражных заседателей должно быть заявлено стороной;

- дело должно отличаться особой сложностью. Закон не дает определения сложности дела, в любом случае это оценочная категория, к которой можно отнести дела, по которым еще не сложилась судебная практика, трудоемкие дела с большим количеством лиц, участвующих в деле, многоэпизодные дела и пр.;

- необходимы специальные познания в области экономики, финансов, управления. Это очень верный подход законодателя, демонстрирующий отличие арбитражных заседателей от действовавших ранее народных заседателей - наличие специализации и опыта в области экономики, финансов и управления;

- ходатайство должно быть заявлено не позднее чем за один месяц до начала судебного разбирательства.

На стадии подготовки дела суд обязан разъяснить сторонам их право на рассмотрение дела с участием арбитражных заседателей. Наиболее правильным представляется указание на такое право в определении о подготовке дела. Поскольку в арбитражном процессе судьи часто выносят одно определение о принятии дела к производству и его подготовке, в котором указывают и время проведения предварительного судебного заседания, то упоминание в этом определении о праве сторон на рассмотрение дела с участием арбитражных заседателей не только желательно, но и необходимо, так как первая встреча судьи со сторонами может произойти в срок менее чем за месяц до судебного разбирательства.

Закон не оговаривает форму заявления ходатайства: волеизъявление может быть выражено в письменной форме в виде отдельного документа, быть включено в исковое заявление, отзыв на иск, встречное исковое заявление. Но в ходатайстве должно быть обоснование сложности дела и необходимости специальных познаний в области экономики, финансов, управления.

Ходатайство о рассмотрении дела с участием арбитражных заседателей разрешается в порядке, определенном ст. 159АПК РФ(ч. 3 ст. 19). По результатам рассмотрения выносится определение. Для удовлетворения ходатайства о рассмотрении дела с участием арбитражных заседателей необходимо наличие всех указанных выше требований, для отказа в удовлетворении ходатайства достаточно отсутствия любого из перечисленных положений. Но других оснований для отказа в удовлетворении ходатайства о рассмотрении дела с участием арбитражных заседателей закон не называет.

В случае если ходатайство о рассмотрении дела с участием арбитражных заседателей удовлетворено, кандидатуры арбитражных заседателей выбираются из списка арбитражных заседателей, утвержденного в установленном федеральным законом порядке, с учетом их специализации и путем случайной выборки с использованием автоматизированной информационной системы или иным способом, применяемым в арбитражном суде для формирования состава суда.

В судах существуют разные системы выбора арбитражных заседателей. Там, где используется электронное распределение дел, аналогичный механизм применяется и для объективного выбора арбитражных заседателей.

Списки арбитражных заседателей формируются и утверждаются в порядке, установленном федеральным законодательством. Арбитражные суды субъектов РФ формируют списки арбитражных заседателей на основе предложений о кандидатурах арбитражных заседателей, направленных в указанные суды торгово-промышленными палатами, ассоциациями и объединениями предпринимателей, иными общественными и профессиональными объединениями. Численность арбитражных заседателей в арбитражном суде субъекта РФ определяется из расчета не менее двух арбитражных заседателей на одного судью арбитражного суда, рассматривающего дела в первой инстанции. Списки арбитражных заседателей представляются в Высший Арбитражный Суд РФ и утверждаются пленумом названного суда. Утвержденные списки арбитражных заседателей публикуются в "Вестнике Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации" и могут быть опубликованы в иных средствах массовой информации. Для удобства выбора сторонами кандидатур арбитражных заседателей их списки размещаются на сайтах судов в Интернете, в информационных киосках, иных средствах, доступных для сторон.

Каждая из сторон выбирает кандидатуру арбитражного заседателя из списка арбитражных заседателей и заявляет о выбранной кандидатуре суду не позднее чем за 10 дней до начала судебного разбирательства. Если сторона в указанный срок не заявит о выбранной кандидатуре арбитражного заседателя, суд вправе самостоятельно определить такую кандидатуру.

Процессуальное право стороны на выбор кандидатуры арбитражного заседателя реализуется на стадии подготовки дела к судебному разбирательству (ч. 2 ст. 137АПК РФ).

При участии в деле нескольких истцов или ответчиков (ст. 46АПК РФ) суд предлагает соучастникам выбрать общую кандидатуру арбитражного заседателя для рассмотрения дела. В случае отсутствия между соучастниками согласия по поводу общей кандидатуры арбитражного заседателя председательствующий в заседании самостоятельно выбирает такую кандидатуру из списка арбитражных заседателей, утвержденного в установленном федеральным законом порядке для данного арбитражного суда, путем случайной выборки с использованием автоматизированной системы или иным способом, применяемым в арбитражном суде для формирования состава суда (ПостановлениеПленума ВАС РФ от 1 июля 2010 г. N 38 "О некоторых вопросах, связанных с участием арбитражных заседателей в осуществлении правосудия").

4. В отношении арбитражных заседателей может быть заявлен отвод или они сами могут заявить самоотвод (см. комментарии к гл. 3АПК РФ). Если после отвода одного или нескольких арбитражных заседателей невозможно сформировать состав суда для рассмотрения дела с участием арбитражных заседателей, указанное дело рассматривается судьей единолично.

Если замена арбитражного заседателя возможна, то она осуществляется по правилам ч. ч. 2,3 ст. 18АПК РФ. В случае замены выбывшего арбитражного заседателя рассмотрение дела начинается сначала.

В случае неявки в судебное заседание одного или двух арбитражных заседателей дело может быть рассмотрено судьей единолично, если стороны или их представители присутствуют в данном судебном заседании и не возражают против рассмотрения дела судьей единолично. Отсутствие возражения сторон против единоличного рассмотрения дела должно быть зафиксировано в протоколе судебного заседания.

Если хотя бы одна из сторон возражает против рассмотрения дела судьей единолично, суд объявляет перерыв в судебном заседании или откладывает судебное разбирательство. Если проведение нового судебного заседания невозможно вследствие неявки в судебное заседание одного или двух арбитражных заседателей, суд по ходатайству одной из сторон вправе вынести определение о рассмотрении дела судьей единолично и открыть судебное заседание в первой инстанции.

5. При рассмотрении дела арбитражные заседатели пользуются правами и несут обязанности судьи. Судья и арбитражный заседатель при рассмотрении дела, разрешении всех вопросов, возникающих при рассмотрении и принятии судебных актов, пользуются равными процессуальными правами. Но арбитражный заседатель не может быть председательствующим в судебном заседании.

Статья 20. Порядок разрешения вопросов судом в коллегиальном составе. Особое мнение судьи

Комментарий к статье 20

1. Комментируемая статьяотносится в равной степени к рассмотрению дела коллегиальным составом профессиональных судей и судьей с двумя арбитражными заседателями. В любой инстанции все судьи, рассматривающие и разрешающие дела, обладают равными правами, несут равные обязанности - это проявление одного из основополагающих принципов правосудия - независимости судей.

При рассмотрении дела могут быть заявлены ходатайства, отводы, может возникнуть необходимость совершения определенных процессуальных действий (объявление перерыва, отложение судебного заседания, приостановление производства по делу и пр.); все вопросы, возникшие во время рассмотрения дела, суд, рассматривающий дело коллегиально, решает с равным участием всех судей. Каждый судья обладает одним голосом и не вправе уклониться от голосования. Вопросы могут решаться после совещания судей на месте или с удалением в совещательную комнату (вынесение решения по делу).

Председательствующий в судебном заседании голосует последним, чтобы не оказывать давления на других судей. Решение по всем вопросам принимается большинством голосов.

Судья, а при коллегиальном рассмотрении дела - председательствующий в судебном заседании руководит судебным заседанием и принимает меры по обеспечению в судебном заседании надлежащего порядка.

В ходе судебного заседания председательствующий не вправе:

- ограничивать судей в возможности задавать вопросы лицам, участвующим в деле;

- снимать вопросы, поставленные судьями перед лицами, участвующими в деле;

- комментировать вопросы судей.

Судьи при коллегиальном рассмотрении дела задают вопросы лицам, участвующим в деле, и иным участникам арбитражного процесса с разрешения председательствующего (п. 41Регламента арбитражных судов РФ).

2. После обсуждения дела в совещательной комнате решение принимается простым большинством голосов. При коллегиальном рассмотрении дела возможно, что один из судей не согласен с мнением остальных. Однако при этом он также обязан подписать судебный акт, принятый большинством голосов, и вправе (но не обязан) изложить свое особое мнение в письменной форме.

Порядок вынесения особого мнения и его статус существенно изменены в новой редакции комментируемой статьи. Несмотря на право на изложение особого мнения, судья не может разглашать тайну совещания судей, поэтому не вправе сообщать кому бы то ни было сведения о содержании обсуждения при принятии судебного акта, о позиции отдельных судей, входивших в состав суда. Такой же запрет распространяется и на всех остальных судей как проявление процессуальной гарантии (тайна совещания судей) принципа независимости судей.

Особое мнение судьи должно быть изготовлено в срок, не превышающий пяти дней со дня принятия решения по делу, т.е. в тот же срок, который установлен и для изготовления решения в полном объеме. Особое мнение судьи приобщается к материалам дела, но не оглашается.

В отличие от ранее существовавшего правила лица, участвующие в деле, вправе знакомиться с особым мнением, поскольку оно приобщено к делу. До введения настоящей редакции комментируемой статьиособое мнение также прилагалось к судебному акту, но в запечатанном конверте, лица, участвующие в деле, не мог ли с ним ознакомиться. При пересмотре судебного акта в вышестоящей судебной инстанции конверт вскрывался и судьи изучали особое мнение.

Особое мнение судей Высшего Арбитражного Суда РФ публикуется.