II. Ограничения в исключительном праве на опубликование произведений

А. Основное правило § 20

О публичном представлении произведений

Согласно положениям § 20 изданные произведения могут быть в определенных случаях публично пред­ставлены (демонстрироваться) без права автора требовать за это вознаграждение. Однако это не от­носится к сценическим произведениям и кинофиль­мам. Они пользуются абсолютно доминирующим и экономически решенным способом использования, а именно публичным показом, и поэтому было бы без­ответственно лишить автора исключительного пра-" ва на демонстрацию. О понятии «сценическое произ­ведение» см. подробнее гл. 4 разд. II. (Абсолютное

92

изъятие «сценического произведения» из прав на свободное опубликование (согласно § 20) может не достичь поставленной цели. Причина в том, что можно получить удовлетворение от «сценической публикации сценического произведения» путем его прочтения и таким образом сценическое произведе­ние подпадет под определение основного правила.)

Для остальных произведений действуют, как уже сказано, определенные ограничения в исключитель­ном праве на опубликование. При этом предусмат­ривается, что произведения уже выпущены в свет. Однако недостаточно, чтобы они были просто опуб­ликованы. Они должны быть опубликованы с по­мощью издания, т. е. экземпляры произведения по согласованию с правообладателем должны посту­пить в продажу или другим способом распростране­ны среди публики (§ 8 п. 2 Закона).

Важно уяснить себе, что § 20 охватывает любое публичное представление, как то, которое имеет место при собравшейся публике, так и то, которое идет по радио или телевидению.

Свободно опубликовать произведения (без воз­награждения) можно в следующих случаях.

1. При богослужении. Прежде всего это правило основывается на длительной традиции. Если попро­бовать отойти от этого, может появиться сомнение— разумно ли, например, композитора псалмов лишать права на вознаграждение за использование произ­ведения, которое было именно для этого и написано. Следует считаться с тем, что кроме богослужения мелодия псалмов не будет напеваться или испол­няться в других случаях, и, таким образом, компо­зитор почти полностью лишается права на публика­цию его произведения.

Положение закона касается, естественно, не только богослужений в церквах, но и всех прочих богослужений. Однако не всегда ясно, что же име­ется в виду под понятием «богослужение». Крести­ны ребенка и похороны, очевидно, нельзя отнести к богослужению. Это же, конечно, касается исполне­ния ораторий и других церковных концертов. За­частую мы не прибегаем к какому-то строгому суж­дению, поскольку демонстрация произведения в

93

спорных случаях (происходит ли она во время бого­служения или нет) часто определяется правилом, изложенным в п. 3.

2. В учебном процессе. То, что закон разрешает свободную демонстрацию произведений во время учебного процесса, имеет небольшое значение в тех случаях, когда ученики и учителя находятся вместе в классной комнате или в другом учебном помеще­нии, поскольку демонстрация произведения в этих случаях обычно считается непубличной. О публич­ной демонстрации можно говорить лишь в сравни­тельно незначительном количестве ситуаций, напри­мер при чтении публичных университетских лекций, когда вход туда свободен. Но и здесь произведения в соответствии с § 20 могут также свободно исполь­зоваться.

Рассматриваемое положение закона имеет боль­шое значение для процесса обучения по радио и те­левидению. Оно ведет к тому, что в передачах Дат­ского радио с учебной целью свободно и бесплатно могут быть использованы все опубликованные про­изведения, кроме художественных фильмов и сцени­ческих произведений. Тот же порядок существует и для учебных передач, которые могут вестись други­ми радиопредприятиями, например местными теле-оргянизациями по кабелю.

Понятие «обучение» охватывает не всякую про­светительную деятельность. Здесь речь должна идти о деятельности, которая проводится организован­ным образом преимущественно в школах, универ­ситетах и других высших учебных заведениях, в народных высших школах, вечерних и молодежных школах и т. п.

Однако, если в школьной постановке идет, на­пример, концерт, его нельзя автоматически считать представлением в учебных целях. Это можно пред­полагать лишь в случаях, когда концерт дейст­вительно является частью учебного процесса, а не «внеклассным» мероприятием.

3. При проведении различных мероприятий, на которые вход свободный. Публичные демонстрации могут здесь быть свободными при двух обстоятель­ствах. Прежде всего мероприятие не должно прово-

94

диться с целью извлечения выгоды (частным лицом или обществом). Во-вторых, демонстрация произве­дения или произведений не должна быть существен­ной частью в программе мероприятия (в законе употребляется выражение «в указанном мероприя­тии»).

Согласно этому положению считается, что, на­пример, музыка, исполняемая оркестром железно­дорожников при венчании, используется свободно, но концерт в коммунальном парке под определение свободного использования не подпадает.

Если демонстрация произведения осуществляет­ся с целью получения прибыли, она, как сказано, не может быть свободной. Судебная практика свиде­тельствует, что понятие «с целью выгоды» толкует­ся очень неоднозначно. Например, использование произведения для развлечения гостей в частном до­ме отдыха будет считаться использованием «с целью выгоды» (дело U 55/304). В случае, когда коммуна устроила концерт, чтобы получить деньги на возве­дение музыкальной эстрады, представление счита­ется проведенным «с целью выгоды» (дело U 33/732).

Если человек идет вдоль проезжей улицы и гром­ко поет, очевидно, никто не сочтет, что он нарушил права кого-то из авторов. Между тем могут спро­сить, все ли здесь соответствует упомянутому поло­жению закона. Думается, оно совсем не должно при­меняться к тем случаям, которые совершенно не охвачены другими положениями закона. Может быть, следует возвратиться к старому юридическо­му принципу «de minima non curat praetor», который в свободном переводе будет звучать: власти не долж­ны беспокоиться по мелочам.

Положение закона не может быть применено к радио и телевидению, где существует оплата по ли­цензиям, и поэтому нельзя сказать, что осуществля­ется свободный доступ к произведению.

4. Исполнение произведений в благотворитель­ных, народно-просветительных или в других обще­ственно полезных целях. Публичные исполнения в таких случаях могут быть свободными при условии, что те, кто исполняет произведение или произведе­ния, делают это без гонорара. Профессиональные

95

исполнители при этом не получают гонорара как такового. Но если они все же получают вознаграж­дение, например в виде взноса в их пенсионные кас­сы или в виде завышенных закамуфлированных су­точных, то считается, что это правило проведения благотворительного мероприятия не соблюдено.

Очевидно, трудно решить, что понимается под «общественно полезными целями», а также часто могут возникать сомнения в понятии исполнения произведения «для народно-просветительных це­лей».

Рассматриваемое правило, как мы видим, имеет огромнейшее практическое значение для благотво­рительных мероприятий. Случается, что время для подготовки этих мероприятий слишком ограничено, и тогда разумно не тратить времени и усилий на то, чтобы запросить авторов, могут ли они предоставить бесплатно свои произведения в распоряжение устро­ителей. Вместе с тем многие авторы считают непри­личным и дискриминирующим то обстоятельство, что с помощью закона их вынуждают быть «благо­детелями». Между прочим этим же создается пре­пятствие их добровольному предоставлению своих произведений для благих целей.

Б. Использование произведений

для передачи по радио и телевидению без согласия правообладателя

В качестве основного принципа ст. 11-бис Бернской конвенции действует положение, согласно которому автор имеет исключительное право разрешать пе­редачу произведений в эфир или публичное сооб­щение этих произведений любым другим способом:

передачей знаков, звуков или изображений. Далее в статье уточняется, что за законодательствами стран-участниц оставлено право определять условия для обеспечения данного права в своих странах, но так, чтобы не ущемлялись права автора по «droit moral», а также его права на справедливое возна­граждение за использование произведения.

Последнее положение следует понимать таким

96

образом, что оно разрешает странам-участницам ввести принудительное лицензирование в отноше­нии использования произведений для передач по радио и телевидению.

Для радиокомпаний с их очень большим исполь­зованием произведений невозможно заблаговремен­но получить согласие авторов на передачу каждого отдельного охраняемого произведения, предназна­ченного для передачи. И обязательств по этому воп­росу практически нет вообще.

Согласно международной системе органы КОДА, например, не препятствуют датскому радио исполь­зовать пусть даже весь международный музыкаль­ный репертуар всего лишь за годовое отчисление в пользу КОДА. В других областях можно в какой-то степени обойтись генеральными соглашениями с организациями, представляющими авторов.

Договоры этого типа не обязательны для авто­ров, не являющихся членами соответствующих об­ществ, и прежде всего иностранных авторов, и та­ким образом большая область (так называемых «больших прав»), охватывающая права на драма­тические, музыкально-драматические произведения и кинофильмы, в общем, находится вне сферы дей­ствия генеральных соглашений. Здесь необходимо заключать договоры по каждому произведению.

Таким образом, стало ясно, что радиокомпаниям предстоит большая административная работа и что радиокомпании получили бы значительную выгоду, имея право на принудительную лицензию. В таком случае вопрос о выплате вознаграждения значи­тельно упростился бы, и радиокомпании были бы освобождены от подчас трудной и требующей много времени работы по поиску авторов, чьи произведе­ния они хотели бы использовать, особенно если эти авторы не охвачены коллективными договорами.

Конечно, обычная принудительная лицензия обя­зательно является значительным ограничением пра­ва на охрану. Авторы не должны лишиться прав решать, хотят ли они, чтобы их произведения были переданы по радио. У них есть также определенный законный интерес быть соучастником решения воп­роса о вознаграждении, которое им будет выплаче-

7, Заказ 2102

97

но. Система принудительных лицензий ставит их в экономическом отношении в очень неравное поло­жение с радиокомпанией. Для определенной катего­рии произведений, таких, как кинофильмы и драма­тические произведения, написанных с расчетом на театральное представление, принудительная лицен­зия, дающая радиокомпаниям право свободной их передачи, поставила их авторов в тяжелые условия.

В авторском праве северных стран сделана по­пытка пойти навстречу пожеланиям радиокомпаний и упростить административный порядок с помощью так называемых договорных лицензий.

В Датском законе правило о договорных лицен­зиях изложено в п. 1 § 22 и действует в отношении Датского радио и всех других компаний на Фарер­ских островах и в Гренландии, именуемых «радио-фонными». (Радиофония означает передачу звука по радио. Но это выражение может быть использо­вано и в другом понимании, а именно так, что пп. 1— 2 § 22 могут быть применены и по отношению к дея­тельности фарерского телевидения, а также рас­пространяться и на теледеятельность в Гренландии, которую должно развернуть Гренландское радио).

Порядок договорной лицензии состоит в том, что радиокомпания заключает договор с организацией, членами которой является значительное число авто­ров определенного типа произведений. Договор дает радиокомпании право на передачу тех произведений, которые представляются организацией. Рэдиоком-пания выплачивает вознаграждения и тем авторам, произведения которых использовались в передаче и относились к тому же виду, хотя эти правооблада-тели и не представлены организацией.

Должны быть выполнены следующие наиболее

необходимые условия:

а) произведение должно быть опубликованным. Если речь идет о произведении искусства, то оно должно быть репродуцировано или передано авто­ром (один или несколько экземпляров) другим ли­цам;

б) произведение не должно быть сценическим.

(О понятии «сценическое произведение» см. подроб­нее в гл.4 п. 11);

98

в) автор не должен иметь права наложить зап­рет на передачу произведения по радио.

В отношении авторов, не являющихся членами организации, с которой радиокомпания заключила договор, действует порядок, однозначный с поряд­ком принудительной лицензии, но особого характе­ра. Датское радио может, не получая на то согла­сия, включать в передачу, например, произведение художественной литературы иностранного автора, но лишь при условии, что радио заключило договор с той организацией, которая представляет датских авторов произведений художественной литературы. В этом случае иностранный писатель получит воз­награждение в том же размере, которое получил бы и датский автор. Если радио не смогло достичь та­кой договоренности с датской организацией, то оно не может пользоваться правом какой-либо принуди­тельной лицензии по отношению к иностранному

автору.

Следует отметить, что порядок договорных ли­цензий действует в общем-то удовлетворительно. То сопротивление, которое было оказано в свое вре­мя со стороны авторов при его введении, сегодня почти не проявляется.

Для Датского радио данный порядок принес значительное облегчение в административном

плане.

Положение о том, что правила о договорных ли­цензиях перестают действовать в случаях, когда автор наложил запрет на передачу его произведе­ния или произведений по радио или телевидению, думается, не имеет существенного значения для Датского радио. Для примера можно сказать, что в 1974 году лишь два иностранных писателя заявили, что они не желают, чтобы их произведения переда­вались по радио.

В определенных ситуациях возникает сомнение относительно сферы действия правила договорной лицензии. Для того чтобы это правило распростра­нялось на определенные виды произведений, необ­ходимо наличие договора между Датским радио и организацией «значительной части» авторов соот­ветствующего вида произведений. Датское радио

S9

имеет договор с Союзом датских писателей о пере­даче по радио литературных произведений и на ос­новании этого считает себя вправе пользоваться правилами договорной лицензии по отношению ко всем литературным произведениям. Два года тому назад Союз датских журналистов подверг сомне­нию правильность такого положения. Подчеркива­лось, что Союз датских писателей нельзя назвать представителем значительной части авторов лите­ратурных произведений, поскольку определение «ли­тературные произведения» должно относиться и ко всем журналистским произведениям. Верховный суд (U 74/1079 подтвердил, что лишь конкретные журналистские статьи могут считаться литератур­ными произведениями, которые охватываются согла­шением между Датским радио и Союзом писателей.

В. Публичное исполнение произведений в связи с передачей репортажей в кино, по радио и телевидению

Из упомянутого выше § 21 (с. 91) вытекает, что в определенных условиях при репортажах в кино, по радио и телевидению произведения могут быть сво­бодно использованы, если их исполнение или демон­страция являются частью репортажа.

Г. Использование цитат

Если в литературном, драматическом или музыкаль­ном произведении в соответствии с § 14 Закона при­ведена цитата, то нет необходимости просить согла­сия автора на ее использование при публичном ис­полнении произведения.

Д. Опубликование произведений,

в том числе передача по радио и телевидению, переговоров в фолькетинге и т. п.

Оговоренные в § 24 обсуждения в фолькетинге, дру­гих выборных органах, в судах и на определенных официальных встречах (с. 90—91) могут быть совер-

100

шенно свободно воспроизведены письменно и дру­гим образом, т. е. они могут быть опубликованы или переданы по радио и телевидению в обычном по­рядке.