Раздел II человек и гражданин

Статья 10

1. Гражданство Республики Казахстан приобретается и пре­кращается в соответствии с законом, является единый и равный независимо от оснований его приобретения.

Z. Гражданин Республики ни при каких условиях не может быть лишен гражданства, права изменить свое гражданство, а также не может быть изгнан за пределы Казахстана.

3. За гражданином Республики не признается гражданство дру­гого государства.

10.1. Гражданство — это правовое явление, отличающееся устойчивым и длящимся характером отношений между человеком и государством, порождающее взаимные права и обязанности граждан и государства в лице его органов и долж­ностных лиц. В юридической литературе понятие гражданства часто определяется как политико-правовая связь между индивидом и государством. Главные отличительные признаки этой связи состоят в длительности, устойчивости отношений между ними, а также в наличии прав и обязанностей и с той. и с другой стороны.

Совокупность норм, регулирующих отношения гражданства, образует институт объективного (конституционного) права. Но гражданство может рассматриваться и как субъективное право гражданина — право иметь гражданство конкретной страны и изменить его. Обладание гражданством позволяет человеку в полной мере реализовать права и свободы, провозглашенные в Конституции и других законах.

Вопросы гражданства в Республике Казахстан регулируются разделом II Конституции РК. Законом РК «О гражданстве Рес­публики Казахстан» от 20 декабря 1991 г. (с изменениями и дополнениями, внесенными Указом Президента РК. имеющим силу Закона, от 3 декабря 1995 г. и Законом РК от 17 мая 2002 г.). а также Положением о порядке рассмотрения вопро­сов, связанных с гражданством Республики Казахстан, утверж­денным Указом Президента РК «О порядке рассмотрения воп­росов, связанных с гражданством Республики Казахстан» от 27 сентября 1996 г. № 3120.

Республика Казахстан является унитарным государством. Поэтому гражданство в Казахстане является единым на всей территории в отличие от федеративных стран, где. помимо со­юзного гражданства, допускается гражданство субъектов фе­дерации. Все граждане Республики равны перед законом, неза­висимо от оснований приобретения гражданства, происхожде­ния, социального, должностного и имущественного положения, расовой и национальной принадлежности, пола, образования. языка, отношения к религии, политических и иных убеждений, рода и характера занятий, места жительства и других обстоя­тельств.

Гражданство Республики приобретается по рождению; в ре­зультате приема в гражданство; по основаниям, предусмот­ренным межгосударственными договорами Республики Казах­стан; по иным основаниям, установленным законом о граж­данстве.

По рождению гражданство может приобретаться па основе принципов «права крови» и «права почвы». «Правд крови» пред­полагает приобретение ребенком гражданства в зависимости от гражданства родителей, а «право почвы» — по месту рождения. В Казахстане гражданство приобретается на основе сочетания обоих принципов с преобладанием «права крови». Так, ребенок, оба родителя которого к моменту его рождения состояли в граж­данстве Республики, является ее гражданином, независимо от места рождения. Если же к моменту рождения оба родителя постоянно проживали за пределами Казахстана, гражданство ребенка определяется по их соглашению, выраженному в пись­менной форме.

При различном гражданстве родителей, один из которых к моменту рождения ребенка состоял в гражданстве Республики Казахстан, ребенок является гражданином Казахстана, если он родился: I) на территории Республики; 2) вне ее пределов, но

родители или один из них в это время имели постоянное место жительства на территории Республики Казахстан.

При различном гражданстве родителей, один из которых к моменту рождения ребенка состоял и казахстанском граждан­стве, если в это время оба родителя имели постоянное место жительства вне пределов Казахстана, гражданство ребенка, ро­дившегося не на территории Казахстана, определяется но пись­менному соглашению родителей.

Независимо от места рождения ребенок приобретает граж­данство: 1) если один из родителей к моменту его рождения состоял в гражданстве Республики, а другой является лицом без гражданства либо гражданство его неизвестно; 2) в случае ус­тановления отцовства ребенка, мать которого являлась лицом без гражданства, а отцом признается гражданин Казахстана, но при этом ребенок не достиг 14 лет. Гражданство такого ребен­ка, постоянно проживающего за пределами Казахстана, опре­деляется по письменному заявлению родителей.

Принцип «права почвы» применяется для ребенка: находя­щегося на территории Казахстана, оба родителя которого не­известны; родившегося на территории Республики у лиц без гражданства, имеющих постоянное место жительства на тер­ритории Казахстана.

Прием в гражданство Республики Казахстан осуществляется в результате ходатайства заинтересованного лица. Решение о приеме в гражданство принимается Президентом Республики.

Условиями приема в гражданство являются: постоянное про­живание на территории Республики Казахстан не менее пяти лет (т.е. указанный срок проживания должен быть непрерыв­ным) либо состояние в браке с гражданином Республики Ка­захстан не менее трех лет.

Выдвижение пятилетнего срока в качестве условия приема в гражданство необходимо для того, чтобы человек не просто адаптировался в стране проживания, но у нега сложились устойчивые прочные отношения с данной страной: появились постоянные работа и местожительство либо собственный биз­нес; за указанный период был бы изучен государственный либо официальный языки; наладились постоянные социальные свя­зи с гражданами Казахстана; четко сформировалось желание и намерение далее жить и работать здесь. Кроме того, указанный срок позволяет компетентным органам проверить законопослушность иностранцев или лиц без гражданства, желающих получить казахстанское гражданство, их уважительное отноше­ние к государственным символам Казахстана, к правам и сво­бодам других ли. соблюдение ими обязанностей, предусмот­ренных Конституцией и законами, а также порядка пребыва­ния в стране. Закрепление подобных сроков в качестве условия для приема в гражданство той или иной страны — обычная прак­тика и мире. Например, в США требуется также пять лет по­стоянного проживания, а в некоторых странах этот срок даже выше (в Австрии— 10 лет. Швейцарии— 12 лет).

В Закон о гражданстве 17 мая 2002 г. были внесены измене­ния и дополнения, которые предусматривают трехлетнее состо­яние в браке с гражданином Республики Казахстан как альтер­нативное условие для приема в гражданство. Подобное требо­вание законодателя направлено против фиктивных браков, уча­стившихся в стране с улучшением экономической ситуации и «потеплением» политического климата, когда для облегчения процедуры приема в гражданство Республики иностранцы за определенную мзду стали прибегать к таким незаконным спо­собам получения гражданства,

Наличие данных условий не требуется при приеме в граж­данство для: а) несовершеннолетних; б) недееспособных; и) лиц, имеющих особые заслуги перед Казахстаном: г) лиц, покинув­ших территорию Казахстана, и их потомков, если они возвра­тились для постоянного проживания в Республику Казахстан как на историческую родину: д) граждан бывших союзных рес­публик, прибывших с целью постоянного проживания в Рес­публику Казахстан, имеющих одного из близких родственни­ков— граждан Республики Казахстан: ребенка (в т.ч. усынов­ленного), супруга (супругу), одного из родителей (усыновите­лей), сестру, брата, дела или бабушку, независимо от срока их проживания в Республике.

Вопросы гражданства военнослужащих, состоящих на дей­ствительной военной службе и дислоцированных на террито­рии Республики Казахстан, определяются межгосударственны­ми договорами Республики Казахстан.

Ходатайство о приеме в гражданство Республики откло­няется, если лицо, ходатайствующее об этом: 1) совершило пре­ступление против человечества, предусмотренное международ­ным правом, сознательно выступает против суверенитета и независимости Республики Казахстан: 2) призывает к нарушению единства и целостности территории Республики Казахстан;

3) осуществляет противоправную деятельность, наносящую ущерб государственной безопасности, здоровью населения;

4) разжигает межгосударственную, межнациональную и рели­гиозную вражду, противодействует функционированию госу­дарственного языка Республики Казахстан; 5) осуществляет тер­рористическую деятельность: 6) признано судом особо опас­ным рецидивистом: 7) состоит в гражданстве других государств. Основания для отклонения ходатайства о приеме в гражданство закреплены в законодательстве многих государств и являются условием для обеспечения их безопасности и правопорядка.

Но состояние в гражданстве других государств не является основанием для отклонения ходатайства о приеме в граждан­ство Республики Казахстан со стороны несовершеннолетних, недееспособных и лиц, которые имеют особые заслуги перед нашей страной, лиц, покинувших территорию Казахстана, и их потомков, если они возвратились для постоянного проживания в Республику Казахстан как на историческую родину. Если та­кие лица будут приняты в гражданство Республики, информа­ция о факте такого обращения и иностранные паспорта таких лиц направляются в иностранное государство.

Самостоятельным способом приобретения гражданства Рес­публики является восстановление в нем, решение о котором принимается Президентом. Восстановление в гражданстве до­пускается для лиц. ранее состоявших в гражданстве Казахста­на, но по каким-либо причинам вышедшим из него. В этом слу­чае не требуется тех условий, которые необходимы при приеме в гражданство, т.е. пятилетнего срока проживания или состоя­ния в браке с гражданином Республики Казахстан не менее трех лет. В соответствии со статьей 21 Закона РК «О реабилитации жертв массовых политических репрессий» от 14 апреля 1993 г. подлежат восстановлению в гражданстве РК в заявительном (ре­гистрационном) порядке все реабилитированные в соответствии с вышеназванным Законом липа, лишенные или утратившие гражданство без их свободного волеизъявления, а также их по­томки.

Основания для приобретения гражданства, предусмотрен­ные международными договорами, могут быть разные. На­пример, между Россией и Казахстаном заключено и ратифицировано Соглашение об упрощенном порядке приобретения гражданства гражданами Республики Казахстан, прибывающи­ми для постоянного проживания в Российскую Федерацию, и гражданами Российской Федерации, прибывающими для по­стоянного проживании в Республику Казахстан. Оно предпола­гает регистрационный порядок приобретения гражданства, ког­да заинтересованное лицо подает соответствующие документы в органы внутренних дел для регистрации. Никаких дополни­тельных условий здесь не требуется.

Репатриация — облегченный порядок приобретения граж­данства Республики Казахстан лицами коренной национальнос­ти, проживавшими за рубежом и возвращающимися в Казах­стан для постоянного проживания как на историческую роди­ну. Казахстан заключил договоры с Монголией. Ираком и ря­дом других стран о предоставлении казахстанского граждан­ства переселенцам — казахам из этих стран и создании им соот­ветствующих условий для проживания. Таким лицам присваи­вается статус оралманов и предоставляются некоторые соци­ально-экономические условия и льготы (жилье, единовремен­ные пособия и т.д.) для их адаптации па исторической родине. Основаниями прекращения гражданства являются: 1) выход из гражданства; 2) утрата гражданства Республики Казахстан. Выход из гражданства разрешается на основании ходатай­ства липа в порядке, установленном законом. В выходе из граж­данства может быть отказано, если ходатайствующее лицо име­ет неисполненные обязательства перед Республикой или иму­щественные обязательства, с которыми связаны существенные интересы граждан или предприятий, учреждений и организа­ций, общественных объединений, расположенных на террито­рии Республики. Не допускается выход из гражданства лиц. привлеченных к уголовной ответственности в качестве обви­няемого либо отбывающих наказание по вступившим в закон­ную силу приговорам суда, или лиц, выход которых из граж­данства противоречит интересам государственной безопасности Республики Казахстан (т.е. владеющих государственной, воен­ной и пр. тайной). Если нет оснований для отклонения ходатай­ства липа, в выходе из гражданства Республики не может быть отказано. Запрет на выход из гражданства в таких случаях на­правлен на защиту прав, свобод и законных интересов физи­ческих и юридических лип, государства в целом, а также с це-

лью недопущения ухода от уголовной ответственности лиц. совершивших преступления.

Утрата гражданства Республики наступает: 1) вследствие поступления лица на военную службу, в службу безопасности, полицию, органы юстиции или в иные органы государственной власти и управления другого государства, за исключением слу­чаев, предусмотренных межгосударственными договорами Рес­публики Казахстан: 2) если гражданство Республики приобретено в результате представления заведомо ложных сведений или фальшивых документов: 3) по основаниям, предусмотренным межгосударственными договорами Республики Казахстан; 4| если лицо, постоянно проживающее за пределами Республи­ки Казахстан, не встало на консульский учет без уважительных причин в течение трех лет. Закрепление в законодательстве указанных оснований обусловлено, прежде всего, соображениями государственной безопасности, обеспечения законности и правопорядка, а в последнем случае — вследствие утраты гражда­нином Казахстана постоянной связи с родиной.

Таким образом, выход из гражданства имеет место по заяв­лению заинтересованного гражданина и с согласия компетентных органов государства. Утрата же гражданства носит ав­томатический характер вследствие совершения липом оп­ределенных запрещенных деяний.

10.2. В некоторых странах предусмотрена возможность лише­нии гражданства, являющегося санкцией государства за недозво­ленное повеление. Например, во Франции лишение гражданства допускается в связи с осуждением за преступления против безо­пасности государства; за уклонение от обязанностей, налагаемых законом о воинской повинности; за действия, рассматриваемые по французскому закону как преступление, влекущее за собой осуждение на срок более пяти лет тюремного заключения. В ряде стран вводятся ограничений, связанные с лишением гражданства: применение данной процедуры может касаться только натурализованных граждан или существуют ограничения по срокам.

По Конституции Казахстана гражданин Республики ни при каких условиях не может быть лишен гражданства и изгнан, за ее пределы. Это новое гуманное положение. Внесение такой нормы к главный закон страны обусловлено целью — не допустить преследования граждан по политическим мотивам. При Советской власти гражданин мог быть изгнан страны, лишен гражданства. В СССР эта мера использовалась за политическое инакомыслие в отношении диссидентов.

10.3. Республиканское законодательство не признает ин­ститута двойного гражданства, т.е. принадлежности липа к граж­данству двух государств. В нашей стране этот вопрос особенно остро поднимался после распада СССР. Размежевание границ, денежных систем и другие обстоятельства усложнили родствен­ные связи между гражданами бывшего Союза, ставшими в од­ночасье гражданами разных государств. Но ведь гражданство — это нетабельный учет населения. Оно порождает взаимные права и обязанности граждан и государства, предполагает абсолютную лояльность человека по отношению к собственной стране. Двой­ное гражданство порождает для него определенные сложности. ибо он является не только носителем прав, но и обязанностей. К тому же в условиях многонационального Казахстана, где ве­лик процент лиц некоренной национальности, двойное гражданство может способствовать вмешательству иностранных го­сударств вдела Республики, утрате ее суверенитета.

В настоящее время отдельные страны предусматривают возможность двойного гражданства на основе заключения между­народных договоров. Например, ранее такой договор был за­ключен между Российской Федерацией и Туркменистаном, од­нако сейчас он денонсирован. По испанскому законодательству двойное гражданство распространяется на иберо-американские страны или страны, имеющие особые связи с Испанией. В стра­нах «третьего мира» бипатризм (двойное гражданство) является весьма распространенным явлением из-за широкой миграции населения и расхождениях в законодательстве различных госу­дарство порядке приобретения и утраты гражданства. Одним из способов устранения такой ситуации признается оптация — вы­бор гражданства.

Конституцией Казахстана 1993 г. предусматривалась воз­можность иметь двойное гражданство за всеми гражданами Рес­публики, вынужденно покинувшими ее территорию, казахами, проживающими в других государствах, если это не про­тиворечило чаконам государств, гражданами которых они явля­лись, а также в случаях, предусмотренных межгосударственны­ми договорами. Наличие такой нормы имело цель — восстано­вить допущенную когда-то историческую несправедливость и дать возможность бывшим выходцам из Казахстана, покинувшим страну по политическим мотивам, а также представителям коренной национальности, в т.ч. их потомкам, вынужденным ехать с исторической родины из-за голода, гонений и пресле­дований в годы сталинизма, вернуться в страну. При этом зако­нодатель исходил из того, что эти люди, а чаше их потомки, обрели новый социальный статус в других странах, имеют там по­стоянную работу, дом, собственный бизнес, родных, стабиль­ное положение. Казахстан же только провозгласил свою неза­висимость и начал в этот период создание своей собственной государственности. Поэтому, приглашая в страну будущих потенциальных граждан, законодатель на первых порах позволил им сохранить прежнее гражданство.

По Конституции 1995 г. Республика Казахстан однозначно не признает за своими гражданами гражданство других госу­дарств: Во-первых, страна окрепла как в политическом, так и экономическом плане; последовательно осуществлены эконо­мические реформы, и произошла демократизация общественной жизни. Во-вторых, прошел определенный срок для адаптации и окончательного выбора гражданства для вновь прибыв­ших в страну. В-третьих, принцип равенства всех перед зако­ном и судом, провозглашенный в статье 14 Конституции, озна­чает, что не должны делаться исключения ни для кого при ре­шении данного вопроса.

В то же время на практике нередко складывается ситуация, когда бывшие граждане Казахстана, выехавшие на постоянное местожительство за его пределы и получившие иностранное гражданство, в течение определенного времени сохраняют казахстанское гражданство. Немало таких лиц, имеющих двойное гражданство, проживает в России. Обусловлено это тем, что российский законодатель, допускающий двойное гражданство, не предусматривает строгой проверки лиц на предмет отказа от гражданства своей родины при решении вопроси о приеме в Гражданство Российской Федерации. Особенно подобный либеральный режим касается выходцев из республик бывшего СССР. Получив российское гражданство, такие лица на оснований сохраненных казахстанских паспортов свободно приез­жают в Казахстан как его граждане. При этом заведомо не работают статьи Закона РК от 20 декабря 1991 г.в части утраты гражданства, если лицо не встало на консульский учет в течение трех лет. Во-первых, отсутствует механизм отслеживании лиц— граждан Казахстана, которые не встают на такой учет. Его введение потребует немалых средств и создания обширной информатиза­ционной базы. Во-вторых, казахстанские паспорта выдаются как минимум на десять лет. Поэтому в течение данного срока бипатрид может фактически сохранять двойное гражданство.

Статья 11

1. Гражданин Республики Казахстан не может быть выдан иностранному государству, если иное не установлено междуна­родными договорами Республики.

2. Республика гарантирует своим гражданам защиту и покро­вительство за ее пределами.

11.1. Конституцией запрещается выдача гражданина Казах­стана иностранному государству, за исключением случаев, ус­тановленных международными договорами Республики. Это означает, что гражданин Республики, совершивший преступ­ление на территории другого государства, не подлежит выдаче этому государству. Такая норма не означает полный увод от ответственности лиц, совершивших уголовные преступления. Она лишь предполагает, что гражданин Судет нести ответствен­ность по законам Республики. Вполне вероятна ситуация, когда то или иное деяние в законодательстве другого государства счи­тается преступлением со всеми вытекающими отсюда послед­ствиями, в то время как по казахстанскому закону оно не будет уголовно наказуемым.

Такой подход закреплен в УК РК (ст.8) и в ряде подзакон­ных актов. Например, Генеральным прокурором РК издано спе­циальное Указание от 8 сентября 1998 года № 56/36 по вопро­сам экстрадиционного ареста и выдачи преступников, где гово­рится о недопустимости выдачи:

а) граждан Республики Казахстан;

б) лиц, получивших убежище;

в) лиц, совершивших деяние, не являющихся по законода­тельству Казахстана преступлением;

г) если санкция за преступление по законодательству Казах­стана предусматривает наказание в виде лишении слободы ме­нее одного года;

д) если лицу по приговору назначено наказание виде лише­ния свободы менее шести месяцев;

е) если лицо преследуется в порядке частного обвинения;

ж) если истек срок давности;

з) при наличии иных законных оснований по законодатель­ству Казахстана, когда уголовное преследование не может быть возбуждено или приговор не может быть приведен в исполнение;

и) без указаний Генерального Прокурора Республики или уполномоченного прокурора об удовлетворении требования о выдаче иностранного гражданина.

В то же время современная международно-правовая практи­ка показывает, что между многими государствами заключаются договоры по вопросам выдачи преступников, совершивших террористические акты, преступления против человечества и т.д. В частности, обычно такие соглашения имеются в отношении на­цистских преступников, лиц, совершивших угон воздушного судна, и т.д.

Так, Законом РК от 13 июня 1997 г. № 123-1 ратифицирован Договор между Республикой Казахстан и Китайской Народной Республикой о выдаче от 5 июля 1996 г. Он вступил в силу 11) февраля 1999 г. и предусматривает обязательную выдачу лиц, совершивших преступления, за совершение которых предусмат­ривается; 1) наказание в виде лишения свободы на срок не ме­нее одного года или другое более тяжкое наказание по законо­дательству Республики Казахстан; 2) тюремное заключение на срок не менее одного года или более тяжкое наказание по зако­нодательству Китайской Народной Республики.

Конвенция о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам (Минск, 22 января 1993 г.) (с изменениями, внесенными Протоколом от 28 марта 1997 г.), к которой присоединились все страны СНГ, предусмат­ривает взаимные обязательства по выдаче лиц, находящихся на их территории, для привлечения к уголовной ответственности или для приведения приговора в исполнение. Выдача произво­дится за деяния, которые по законам Сторон являются наказуе­мыми и за совершение которых предусматривается наказание в виде лишения свободы на срок не менее одного года или более тяжкое наказание, а для приведения приговора в исполнение — за деяния, за совершение которых лицо, выдача которого требу­ется, было приговорено к лишению свободы на срок не менее шести месяцев или к более тяжкому наказанию. Конвенцией предусмотрены обстоятельства отказа в выдаче.

В соответствии с Конвенцией против пыток и других жесто­ких, бесчеловечных или унижающих достоинство видов обра­щения и наказания (принятой Резолюцией Генеральной Ассамб­леи ООН 39/46 от 19 декабря 1984 г.) ни одно Государство-участ­ник не должно высылать, возвращать («refouler») или выдавать какое-либо лицо другому государству, если существуют серьез­ные основания полагать, что ему может угрожать там примене­ние пыток.

11.2. Государство должно защищать своих граждан не толь­ко на своей территории, но и за ее пределами. Такие защита и покровительство осуществляются дипломатическими и консуль­скими представительствами Казахстана в других странах и пред­полагают оказание необходимой правовой и прочей помощи гражданам Республики, находящимся за рубежом и попавшим в затруднительное положение, содействие в организации поездок граждан по линии научных, культурных, общественных связей и т.п. Например, Соединенные Штаты для защиты своих граждан, павших жертвами международного терроризма, неоднок­ратно прибегали и к дипломатическим каналам, и к экономи­ческому давлению, и к военным средствам.

Закон РК «О дипломатической службе Республики Казах­стан» от 7 марта 2002 г.. возлагая на органы дипломатической службы защиту прав и интересов граждан и юридических лиц Республики Казахстан за рубежом, предусматривает их участие в разработке соответствующих мероприятий по их обеспече­нию, развитию и расширению торгово-экономических, финан­совых, научных и научно-технических, культурных, а также иных связей Республики Казахстан с иностранными государства­ми и международными организациями.

Консульский Устав Республики Казахстан, утвержденный Указом Президента РК от 27 сентября 1999 г. № 217. закрепляет обязанности консула по обеспечению соблюдения и восстанов­ления нарушенных прав казахстанских граждан и юридических лиц. На него возлагается содействие в выполнении служебных обязанностей находящимся в пределах консульского округа представителям государственных органов, а также другим ко­мандированным за границу гражданам Республики Казахстан; информирование их о действующем законодательстве государ­ства пребывания и о местных обычаях; содействие проведению культурно- просветительных мероприятий для находящихся в консульском округе граждан РК; представление их интересов в учреждениях государства пребывания без доверенности; приня­тие мер к охране имущества, оставшегося после смерти граждан РК. Консул обязан следить, чтобы в отношении гражданина РК, включенного под стражу (арестованного), или задержанного по подозрению в совершении преступления, или подвергнутого иным мерам, ограничивающим свободу гражданина РК, или от­бывающего наказание в виде лишения свободы, а равно подвер­гаемого иным мерам судебного или административного воздей­ствия, соблюдались законодательство государства пребывания и международные договоры. Консул обязан по просьбе заинте­ресованных лиц и по своей инициативе посещать граждан РК. находящихся в местах заключения, и выяснять условия их со­держания, следить, чтобы такие граждане содержались в усло­виях, отвечающих требованиям санитарии и гигиены, и не под­вергались жестокому и унижающему человеческое достоинство обращению.

Статья 12

1. В Республике Казахстан признаются и гарантируются права и свободы человека в соответствии с Конституцией.

2. Права и свободы человека принадлежат каждому от рож­дения, признаются абсолютными и неотчуждаемыми, определяют содержание и применение законов и иных нормативных правовых

3. Гражданин Республики в силу самого своего гражданства имеет права и несет обязанности.

4. Иностранцы и лица без гражданства пользуются в Республике правами и свободами, а также несут обязанности, установленные для граждан, если иное не предусмотрено Конституцией, законами и международными договорами.

5. Осуществление прав и свобод человека и гражданина не должно нарушать прав и свобод других лиц, посягать на консти­туционный строй и общественную нравственность.

12.1. Данная статья содержит основные положения и прин­ципы признания и защиты прав и свобод личности в Республи­ке. В ней указаны наличие института прав и свобод человека в правовой системе страны, а также обязательства законодатель­ства обеспечивать гарантии их соблюдении. Права человека — сложное многомерное явление, политико- правовая категория, представляющая собой систему принципов и норм взаимоотношении личности и государства, обеспечивающих индивиду возможность действовать по своему ус­мотрению или получать определенные социальные блага. При­знание в Конституции Казахстана прав и свобод человека озна­чает, что Республика исходит из принятия их в качестве одной из фундаментальных ценностей человеческого бытия и главно­го ориентира в развитии общества.

Гарантированность прав и свобод человека предполагает их реальный характер, обеспеченность соответствующими социаль­но-экономическими, политическими, духовно-культурными, организационными и правовыми средствами. Они показывают уровень демократического развития общества и служат основа­нием надежности использования личностью организационных условий и процедур их реализации, в т.ч. и в спорных ситуаци­ях. Гарантии связывают воедино правовое и фактическое поло­жение человека в гражданском обществе, служат выражением социальной свободы, ответственности и активности граждан. Наиболее важные из них в топ или иной форме изложены в по­следующих статьях раздела II Конституции. Однако они также нашли отражение в действующем законодательстве страны и практической деятельности государственных органов.

12.2. В качестве основополагающей доктрины и базового принципа правовой системы Республики Казахстан взята кон­цепция теории естественных прав человека. Права человека, признаваемые естественными, дарит не государство. Оно лишь признает, фиксирует и создает гарантии их реализации и со­блюдения. Тем самым, в соответствии с данной нормой глав­ным критерием правотворчества и правоприменения является степень их соответствия естественным правам и свободам лич­ности. Таким образом, данный пункт официально закрепляет приоритет персоноцентризма над системоцентрнзмом в поли­тике государства. Это означает также, что государство офици­ально отказывается от концепции коллективистской демокра­тии, ранее господствовавшей в идеологии советского режима. К практическому следствию рассматриваемого положения мож­но отнести возможность гуманитарной экспертизы каждого за­кона и законопроекта, в том числе общественной, и возникно­вения фундаментальной основы для конституционного контро­ля за деятельностью государственных органов.

Признание прав и свобод абсолютными и неотчуждаемыми выражает их универсальный характер и распространение на каж­дого человека, находящегося на территории Республики, неза­висимо от того, к гражданству какой страны он принадлежит, недопустимость их произвольного изъятия государством или какими-либо другими субъектами. Лишь в случаях, прямо пре­дусмотренных Конституцией и законами, человек может быть лишен или ограничен в определенных правах и свободах, но ряд из них не подлежит ограничению ни в каких случаях.

Положение о том, что права и свободы человека определяют содержание законов и иных нормативных правовых актов, сле­дует понимать в том смысле, что права и свободы человека, про­возглашенные Конституцией, являются основополагающими при разработке и принятии законов и иных нормативных право­вых актов, устанавливающих условия и порядок осуществления этих прав и свобод. Законы, устанавливающие права и свободы человека, за исключением перечисленных в пункте 3 статьи 39 Конституции, могут быть изменены в установленном порядке законодательным органом, исходя из реальных социально-эко­номических возможностей государства.

Естественно-правовая теория, инкорпорированная в правовую систему страны, закономерно обусловливает господство права над деятельностью государства, что позволяет осуществ­лять общественный надзор за должностными лицами.

12.3. В этом пункте разграничены правовой статус человека и гражданина. Если права человека являются врожденными, то права гражданина — приобретенными. В правовой статус граж­данина органической частью входят права человека, а также комплекс политических прав и обязанностей, устанавливающий особые властеотношения между гражданином и его государ­ством в виде общественного договора, служащего основной га­рантией защиты прав и свобод личности. Тем самым гражданин рассчитывает не только на ограждение своих прав от незакон­ного вмешательства со стороны кого бы то ни было, но и на активное содействие государства в их реализации. Обладание граж­данством позволяет личности в полной мере воспользоваться теми социальными возможностями и благами, которые закреплены и гарантируются в Конституции и законах страны, актив­но участвовать в ее политической жизни.

В то же время данный статус предполагает и наличие у граж­данина определенных обязанностей, ибо право на участие в осу­ществлении политической власти, которой наделен индивид, с необходимостью обусловливает и наличие обязанностей на от­правление этой власти как обратной стороны прав государства на данного гражданина. Обязанности гражданина выражают меру его необходимого повеления, определяют степень его по­зитивной ответственности перед другими людьми, государством и обществом в целом.

Следует отметить, что соответствующими правами и обязан­ностями граждане Республики наделяются в силу самого факта обладания казахстанским гражданством, независимо от основа­ний и сроков его приобретения.

12.4. В данном пункте Конституция закрепила основопола­гающие принципы, определяющие правовой статус иностран­цев и лиц без гражданства. В настоящее время он регулируется, помимо Конституции. Указом Президента РК, имеющим силу Закона. «О правовом положении иностранных граждан в Рес­публике Казахстан» от 19 июня 1995 г.¹, рядом подзаконных ак­тов и международных договоров Республики Казахстан. При­чем, если последними установлены иные правила, чем те, кото­рые содержатся в республиканском законодательстве, то при­меняются правила международного договора. Например, меж­ду Россией и Казахстаном заключен Договор о правовом стату­се граждан Республики Казахстан, постоянно проживающих на территории Российской Федерации, и граждан Российской Фе­дерации, постоянно проживающих на территории Республики Казахстан, в котором гражданам обеих сторон предоставляется право участвовать в приватизации государственной собственнос­ти, если они не использовали это право в прежней стране про­живания — участнице Договора.

Иностранными гражданами признаются лица, не являющие­ся гражданами Республики Казахстан и имеющие доказатель­ства своей принадлежности к гражданству иного государства. Лица, не являющиеся гражданами Республики Казахстан и не имеющие доказательства своей принадлежности к гражданству

иного государства, признаются лицами без гражданства (апат­ридами).

Все иностранцы и лица без гражданства делятся на две ос­новные группы:

!) постоянно проживающие в Республике и получившие по­стоянный вид на жительство; по окончании пятилетнего срока либо трехлетнего состояния в браке с гражданином Казахстана они могут получить казахстанское гражданство;

2) временно находящиеся в Республике на законных основа­ниях (работающие по контракту, обучающиеся в казахстанских пузах, туристы и тл.): по истечении срока действия визы они должны выехать.

Указанная норма Конституции закрепляет режим наиболь­шего благоприятствования по отношению к иностранным граж­данам и апатридам, приравнивая их в реализации многих прав, свобод и обязанностей к гражданам Республики Казахстан. Ис­ключения в их использовании предусматриваются в самой Кон­ституции, законах и международных договорах, ратифицирован­ных Республикой.

Прежде всего, установлено их полное равенство с казахстан­скими гражданами в части реализации личных (гражданских) прав и свобод. Это неизбежно вытекает из того факта, что пос­ледние относятся к правам человека, принцип абсолютности и неотчуждаемости которых провозглашается в Конституции. Это право на жизнь, личную свободу, личную неприкосновенность, неприкосновенность частной жизни, жилища, свобода совести и т.д.

Реализация иностранцами социально-экономических и куль­турных прав, свобод во многом зависит от оснований их нахождения в стране. Ряд из них. например, права в области культуры, труда, принадлежит всем, но при этом могут быть установлены ограничения на занятие отдельных должностей или отдельны­ми вилами трудовой деятельности. В других же сферах — охра­ны здоровья, социального обеспечения, образования, имуще­ственных отношений и т.д.— равные правами и свободы с гражда­нами Казахстана установлены лишь для тех из них, кто посто­янно проживает в Республике. Временно пребывающим в стра­не иностранцам указанные права гарантируются не в полном объеме. Например, им не выплачиваются пенсии и социальные пособия; медицинская помощь им оказывается в порядке, установленными органами здравоохранения.

Что касается политических прав и свобод, то они принадлежат только гражданам Казахстана. Иностранцы не имеют изби­рательных прав, не могут участвовать в республиканском рефе­рендуме, проводить собрания, митинга, демонстрации, создавать политические общественные объединения и участвовать в их деятельности. Такие ограничения естественны, ибо использо­вание таких прав предполагает участие граждан в реализации политики государства, в осуществлении государственной влас­ти непосредстиенным или косвенным образом. В то же время иностранные граждане и лица без гражданства имеют право на свободу слова, свободное получение и распространение инфор­мации, на обращение в суд и иные государственные органы для зашиты принадлежащих им имущественных и личных неиму­щественных прав.

Обязанности у лиц без гражданства и иностранных граждан те же. что и у казахстанских, за исключением воинской повин­ности.

12.5. Эта норма закрепляет границы реализации прав и сво­бод личности, нарушение которых может привести к негативным последствиям. Недопустимо посягать при этом на права и сво­боды других лиц, конституционный строй и общественную нрав­ственность. Данному запрету корреспондирует обязанность лич­ности соблюдать Конституцию и законодательство, уважать го­сударственные символы страны, права, свободы, честь и досто­инство других лиц.

Конституционный строй — это система политических, эко­номических и социальных отношений, устанавливаемых и ох­раняемых Конституцией и другими конституционно-правовы­ми актами Республики¹. Нормы, закрепляющие конституцион­ный строй Казахстана, касаются формы правления и формы го­сударственного устройства, политического режима, принципов осуществления государственной власти, взаимоотношений лич­ности, общества и государства и пронизывают всю Конституцию.

Понятие общественной нравственности характеризует мо­рально-этические ценности, господствующие в данном обще­стве и охраняемые государством и правом, а также те приоритеты, которые взяты за основу при воспитании молодого поколе­ния.

Данные ограничения являются общепринятыми в мировой правовой практике и распространяются как на граждан, так и на иностранцев, деятельность государственных органов, пред­приятий, учреждений и организаций, независимо от формы соб­ственности, общественных объединений, средств массовой информации. Они содержатся как в Конституции, так и в отрасле­вом законодательстве. Так, статья 36 Закона РК «О правах ребен­ка в Республике Казахстан* от 8 августа 2002 г. предусматривает обязанность государственных органов, физических и юридичес­ких лиц защищать ребенка от отрицательного воздействия со­циальной среды, информации, пропаганды и агитации, причи­няющих вред его здоровью, нравственному и духовному разви­тию. Закон о СМ И не допускает использование средства массо­вой информации для пропаганды или агитации насильственноого изменения конституционного строя, нарушения целостнос-1и Республики Казахстан, подрыва безопасности государства, культа жестокости и насилия, порнографии и т.д.

Вопрос заключается в толковании данных ограничений пра­воприменителями. При централизованной правовой политике 1лкое толкование достаточно легко может быть сужено или рас­ширено в масштабе всей страны, что дает возможность власти полностью дезавуировать защиту и сам статус прав личности. Поэтому данное положение нуждается в конкретизации и уточ­нении в соответствующем нормативном правовом акте.

Статья 13

1. Каждый имеет право на признание его правосубъектности и вправе защищать свои права и свободы всеми не противоречащи­ми закону способами, включая необходимую оборону.

2. Каждый имеет право на судебную защиту своих прав и свобод.

3. Каждый имеет право на получение квалифицированной юри­дической помощи. В случаях, предусмотренных законом, юридиче­ская помощь оказывается бесплатно.

13.1. Нормы пункта 1 статьи 13 Конституции развиты в гражданском законодательстве. Категорию «правосубъектность», о которой говорится в статье 13 Конституции, составляют гражданско- правовые понятия правоспособности и дееспособности граждан.

В статье 13 ГК РК установлено, что способность иметь граж­данские права и нести обязанности (гражданская правоспо­собность) признается в равной мере за всеми гражданами. Пра­воспособность гражданина возникает в момент его рождения и прекращается со смертью.

Гражданин может иметь на праве собственности имущество. в том числе иностранную валюту, как в пределах Республики Казахстан, так и за ее границами: наследовать и завешать иму­щество; свободно передвигаться по территории Республики и выбирать место жительства: свободно покидать пределы Респуб­лики и возвращаться на ее территорию; заниматься любой не запрещенной законодательными актами деятельностью: созда­вать юридические липа самостоятельно или с другими гражда­нами и юридическими липами; совершать любые не за­прещенные законодательными актами сделки и участвовать в обязательствах иметь право интеллектуальной собственности на изобретения, произведения науки, литературы и искусства, иные результаты интеллектуальной деятельности; требовать возмеще­ния материального и морального вреда; иметь другие имуще­ственные и личные права (статья 14 ГК РК).

Способность гражданина своими действиями приобретать и осуществлять гражданские права, создавать для себя граждан­ские обязанности и исполнять их (гражданская дееспособность) возникает в полном объеме с наступлением совершеннолетия, то есть по достижении восемнадцатилетнего возраста.

В случае, когда законодательными актами допускается вступ­ление в брак до достижения восемнадцати лет. гражданин, не достигший восемнадцатилетнего возраста, приобретает дееспо­собность в полном объеме со времени вступления в брак. Все граждане имеют равную дееспособность, если иное не установ­лено законодательными актами (статья 17 ГК РК).

В статье 18 ГК РК устанавливаются правила о недопусти­мости лишения и ограничения правоспособности и дееспособ­ности. В частности, установлено, что никто не может быть огра­ничен в правоспособности и дееспособности иначе, как в слу­чаях и порядке, предусмотренных законодательными актами.

Несоблюдение установленных законодательными актами условий и порядка ограничения правоспособности и дееспособ­ности граждан или их права заниматься предпринимательской либо иной деятельностью влечет недействительность акта государственного или иного органа, установившего соответствую­щее ограничение.

Полный или частичный отказ гражданина от правоспособ­ности или дееспособности и другие сделки, направленные на ограничение правоспособности или дееспособности, недействи­тельны, за исключением случаев, когда такие сделки допуска­ются законодательными актами. Способы защиты гражданских прав установлены в статье 9 Конституции РК. Защита гражданских прав осуществляется судом или третейским судом путем: признания прав; восстановления положения, существовавшего до наруше­ния права; пресечения действий, нарушающих право или созда­ющих угрозу его нарушения; присуждения к исполнению обя­занности в натуре: взыскания убытков, неустойки; призна­ния сделки недействительной; компенсации морального вреда; прекращения или изменения правоотношений; признания не­действительным или не подлежащим применению не соответ­ствующего законодательству акта органа государственного уп­равления или местного представительного либо исполнительного органа; взыскания штрафа с государственного органа или долж­ностного лица за воспрепятствование гражданину или юриди­ческому лицу в приобретении или осуществлении права, а так­же иными предусмотренными законодательными актами.

Обращение за защитой нарушенного права к органу власти не препятствует обращению в суд с иском о защите права, если законодательными актами не предусмотрено иное.

В случаях, специально предусмотренных законодательными актами, защита гражданских прав может осуществляться непос­редственными фактическими или юридическими действиями липа, права которого нарушено (самозащита).

Лицо, право которого нарушено, может требовать полного возмещения причиненных ему убытков, если законодательными актами или договором не предусмотрено иное. Под убытками подразумеваются расходы, которые произведены или должны быть произведены лицом, право которого нарушено, утрата или повреждение его имущества (реальный ущерб), а также неполу­ченные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях оборота, если бы его право не было нарушено (упу­щенная вы гола).

Убытки, причиненные гражданину или юридическому лицу в результате издания не соответствующего законодательству акта органа государственной власти, иного государственного орга­на, а также действиями (бездействием) должностных лиц этих органов, подлежат возмещению Республикой Казахстан или со­ответственно административно-территориальной единицей.

Если наступление правовых последствий нарушения зависит от виновности нарушителя, предполагается его виновность, кро­ме случаев, когда законодательными актами предусмотрено иное.

Понятие необходимой обороны дается в статье 32 Уголов­ного кодекса Республики Казахстан, принятого Парламентом 6 июля 1997 г. В частности установлено, что не является пре­ступлением причинение вреда посягающему лицу в состоянии необходимой обороны, то есть при защите личности, жилища, собственности, земельного участка и других прав обороняю­щегося или иных лиц, охраняемых законом интересов общест­ва или государства от общественно опасного посягательства пу­тем причинения посягающему вреда, если при этом не было до­пущено превышения пределов необходимой обороны.

Право на необходимую оборону имеют в равной мере все лица, независимо от их профессиональной или иной специальной полготовки и служебного положения. Это право принадлежит лицу независимо от возможности избежать общественно опас­ного посягательства либо обратиться за помощью к другим ли­цам, государственным органам.

Превышением пределов необходимой обороны признается явное несоответствие зашиты характеру и степени обществен­ной опасности посягательства, в результате чего посягающему причиняется явно чрезмерный, не вызываемый обстановкой вред. Такое превышение влечет за собой уголовную ответст­венность лишь в случаях умышленного причинения вреда.

13.2. В пункте 2 статьи 13 закрепляются важные демокра­тические начала, гарантирующие гражданам судебную защиту их прав и свобод. В статье 75 Конституции установлено, что су­дебная власть осуществляется посредством гражданского, уго­ловного и иных установленных законом форм судопроизводства.

Важно отметить, что в Республике действует Указ Президента Республики Казахстан, имеющий силу Закона, «О порядке рас­смотрения обращений граждан» от 19 июня 1995 г. В статье 4этого Указа установлено, что обращения граждан на действия государственных органов и организаций, не имеющих своих вышестоящих органов, разрешаются в судебном порядке. Не подлежат рассмотрению обращения граждан, порядок разреше­нии которых установлен законодательством об административ­ных правонарушениях, уголовно-процессуальным, гражданским процессуальным и иным законодательством, а также аноним­ные обращения, в которых не указаны фамилия, имя, отчество, нет подписи, данных о месте жительства, работы или учебы.

Гражданин, подавший обращение, имеет право: лично изла­гать доводы лицу, проверяющему жалобу, заявление; представ­лять дополнительный материал; получить мотивированный от­пет в устной или письменной форме о принятом решении; об­жаловать решение, принятое по обращению, в вышестоящий орган или вышестоящему должностному лицу; обращаться в усыновленном законом порядке в суд на решения и действия органов и должностных лиц. совершенные с нарушением закона.

13.3. В Республике действует Закон «Об адвокатской дея­тельности», принятый 5 декабря 1997 г. Статья I вышеназван­ного Закона определяет назначение адвокатуры. В частности, адвокатура в Республике Казахстан призвана содействовать ре­ализации гарантированного государством и закрепленного Кон­ституцией Республики Казахстан права человека на судебную защиту своих прав, свобод и получение квалифицированной юридической помощи.

Адвокатура организует деятельность адвокатов по защите и представительству по гражданским, административным, уголов­ным и другим делам, а также по оказанию иных видов юриди­ческой помощи в целях защиты и содействия в реализации прав, свобод и законных интересов граждан, а также прав и законных интересов юридических лиц. Юридическая помощь, оказывае­мая адвокатами в рамках осуществляемой ими адвокатской деятельности, не является предпринимательской деятельностью.

В статье 6 Закона «Об адвокатской деятельности» преду­смотрены случаи освобождения от оплаты юридической, по­мощи. Так, адвокаты оказывают юридическую помощь бес­платно для доверителей пи их просьбе:

1) истцам в судах первой инстанции при ведении дел о взыс­кании алиментов, о возмещении вреда, причиненного смертью кормильца, увечьем или иным повреждением здоровья, связан­ным с работой;

2) участникам Отечественной войны и лицам, приравненным к ним, военнослужащим срочной службы, инвалидам 1и II групп, пенсионерам по возрасту при даче консультаций, если они не связаны с вопросами предпринимательской деятельности;

3) гражданам при составлении заявлений о назначении пен­сий и пособий;

4) гражданам при даче консультаций по вопросам реаби­литации.

Порядок оказания адвокатами бесплатной юридической по­мощи определяется уставом коллегии адвокатов. Граждане с учетом их материального положения могут быть освобождены от оплаты юридической помощи президиумом коллегии адво­катов, Заведующим юридической консультацией, владельцем (владельцами) адвокатской конторы и адвокатом, осуществляю­щим свою деятельность индивидуально без регистрации юриди­ческого лица.

Правительством Республики Казахстан принято постанов­ление «Вопросы лицензирования оказания платных юридических услуг, не связанных с адвокатской деятельностью, адвокатских и нотариальных услуг, оценки недвижимости» от 15 августа 1997 г., которым утверждено «Положение о порядке лицензирования оказания платных юридических услуг, не связанных с адвокат­ской деятельностью»¹. В пункте 2 данного положения установ­лено, что лицензированию подлежат платные юридические ус­луги, не связанные с адвокатской деятельностью, оказываемые гражданам Республики Казахстан, иностранным гражданам, липам без гражданства, юридическим лицам независимо от их организационно-правовой формы и их филиалами, действующи­ми на территории Республики Казахстан.

Важные положения установлены в пункте 11 вышеуказан­ного положения: в случаях, если от имени юридического липа (предприятия) с иностранным участием (филиала иностранно­го юридического лица) выступают два и более лиц, оказывающих платные юридические услуги, не связанные с адвокатской деятельностью, то необходимо, чтобы не менее половины из них являлись гражданами Республики Казахстан.

Статья 14

1. Все равны перед законом и судом.

2. Никто не может подвергаться какой-либо дискриминации по мотивам происхождения, социального, должностного и имуще­ственного положения, попа, расы, национальности, языка, отно­шения к религии, убеждений, места жительства или по любым иным обстоятельствам.

В данной статье провозглашается один из основополагаю­щих принципов деятельности современного демократического государства, согласно которому государство охраняет и защищает права личности, равно как и личность не нарушает дей­ствующих в обществе законов и не посягает на права и свободы других лиц.

14.1. Понятие -равенство» представляет собой определенную абстракцию, т.е. является результатом сознательного (мысли­тельного) абстрагирования от тех решений, которые присущи уравниваемым объектам.

Равноправие есть равенство человека и гражданина в обла­дании правами, свободами, исполнении обязанностей. Это равенство гарантируется независимо как от природных свойств человека, так и от его общественных черт. Абсолютное (факти­ческое) равенство в принципе невозможно, поскольку все люди от рождения индивидуальны, имеют разные способности, жела­ния, находится в разных возможностях. Возможно только пра­вовое (формальное) равенство, что означает свободу индивида в общественных отношениях, признаваемую и утверждаемую в форме его правоспособности и правосубъектности.

В теории права правовое равенство означает равенство сво­бодных и независимых друг от друга субъектов права по обще­му для всех масштабу, единой норме, равной мере. Там, где нет свободы, нет и правового равенства.

Правовое равенство — это равенство свободных людей в сво­ей деятельности, в выборе действий. 1) то же время правовое равенство есть и равенство в свободе, общий масштаб и равная мера свободы индивидов. По поводу равенства существует множество диаметрально противоположных мнений, можно сказать ошибочных или лож­ных представлений. Так, нередко правовое равенство смешива­ется с фактически уравнительными требованиями, с уравнилов­кой. Есть и другая точка зрения, согласно которой правовое ра­венство смешивается с «фактическим равенством». Это вводит в заблуждение, поскольку нет и не может быть «фактического равенства» в праве. Правовое равенство всегда формальное, т.е. отделенное, абстрагированное от фактического, логически и практически оно возможно в социальном мире именно и толь­ко как формально-правовое.

Таким образом, правовое равенство означает признание у различных индивидов равной правоспособности, возможности приобрести те или иные права на соответствующие блага и обя­занности.