- •Оглавление
- •Предисловие
- •Определения сущности права
- •Глава 1. Методологические проблемы определения сущности права 3
- •Глава 1. Методологические проблемы определения сущности права 5
- •Глава 1. Методологические проблемы определения сущности права 7
- •Глава 1. Методологические проблемы определения сущности права 9
- •Глава 1. Методологические проблемы определения сущности права 11
- •Глава 1. Методологические проблемы определения сущности права 13
- •Социальные основы и роль права
- •1. Социальные истоки права
- •2. Право и отношения. Волевое содержание права. Источники права
- •3. Право и свобода
- •4. Право и порядок
- •Глава 2 Социальные основы и роль права 41
- •5. Метаморфозы роли права в борьбе против социального зла и за общее благо
- •1. Нормативность
- •2. Официальное установление и охрана государством
- •Глава 3. Сущностные качества права 63
- •3. Системность
- •4. Формальная определенность
- •Глава 3. Сущностные качества права 77
- •5. Правосудие
- •Глава 3. Сущностные качества права 85
- •Глава 3. Сущностные качества права 87
- •6. Авторитетность
- •Глава 3. Сущностные качества права 93
- •Глава 3. Сущностные качества права 97
- •1. Соотношение общества и права
- •Глава 4. Право и общество 105
- •2. Два этапа развития права и общества
- •Глава 4. Право и общество 107
- •3. Право в сословно-кастовом обществе
- •4. Право в гражданском обществе
- •Право и государство
- •1. Взаимосвязь права и государства
- •2. Сущность государства
- •3. Противоречия права и государства
- •Глава 5. Право и государство 139
- •4. Соотношение права и государства в гражданском обществе
- •Глава 5. Право и государство 149
- •Глава 6. Право, мораль, правосознание 161
- •2. Право и мораль
- •Глава 6. Право, мораль, правосознание 173
- •Глава 6. Право, мораль, правосознание
- •Глава 6. Право, мораль, правосознание 185
- •3. Право и правосознание
- •Глава 6. Право, мораль, правосознание 201
- •Глава 6. Право, мораль, правосознание 207
- •1. Три уровня знаний о праве
- •Глава 7 Изучение права 219
- •Глава 7. Изучение права 221
- •Глава 7. Изучение права 225
- •2. Общая теория и философия права
- •Глава 7. Изучение права 229
- •Глава 7. Изучение права 233
- •Глава 7 Изучение права 235
- •3. Актуальные проблемы правоведения
- •Глава 7 Изучение права
- •Глава 7. Изучение права 263
- •Глава 8 Основные концепции права 277
- •Глава 8. Основные концепции права
Глава 6. Право, мораль, правосознание 207
военными преступниками постоянно возникали вопросы: было ли нацистское право правом? Можно ли судить и наказывать граждан национал-социалистического государства за исполнение ими законов и приказов руководителей этого самого государства?
Обсуждение данных проблем резко повысило в общественном правосознании авторитет идей естественного права как критерия оценки позитивного права любого государства. Стало очевидно, что формальные права, попираемые тоталитарными режимами, не менее важны, чем социальные права личности.
В середине XX века мощным стимулом развития естественно-правовых идей в общественном правосознании стало стремление либеральной и социальной демократии покончить с практикой нарушения прав человека тоталитарными режимами, воплотить в действующем международном и внутригосударственном праве принципы и нормы общечеловеческого правосознания как основу современной цивилизации.
Принятие Всеобщей декларации прав человека (1948 г.), Международных пактов о гражданских и политических правах и об экономических, социальных и культурных правах (1966 г.) и других международно-правовых документов1, обязательность которых признана конституционным законодательством многих стран, не завершило развития естественно-правовой теории и не исчерпало перспектив влияния массового правосознания на международно-правовое и внутригосударственное законодательство.
Классическая теория естественного права XVII—XVIII вв. выражала в обобщенном виде принципы и нормы общественного правосознания эпохи низвержения феодально-сословного строя и становления гражданского общества. Основными требованиями правосознания той эпохи были равенство и свобода, гражданские и политические права, гарантированные правовым государством.
Естественное право с изменяющимся содержанием XX века — это правосознание эпохи социализации права гражданского общества, правосознание, требующее строгого соблюдения и гарантий формальных прав, их дополнения экономическими, социальными и культурными правами (право на достойное человеческое существование). Этому правосознанию соответствует правовое и социальное государство.
Разные философско-правовые направления называют различные источники естественного права: божественную волю, природу человека, основные принципы морали, ценности или постулаты цивилизации, предписания разума и т. д. При этом естественное право и его предписания всегда оказывались той частью массового правосознания, которая, исходя из состояния общества и его соци-
См.: Права человека. Основные международные документы. М., 1990.
208 Сущность права. Проблемы теории и философии права
альных ожиданий, была ближе всего к воплощению в позитивном праве. Иными словами — это идеологическое оформление требований совершенствования права, настоятельнее других выдвигаемых обществом или его значительной частью.
Как отмечено, многие права и свободы воплощены в международном праве и в законодательстве государств, переведены из правосознания в позитивные законы. Письменное изложение прав и свобод человека в международно-правовых и государственных актах придает им формальную определенность и потому имеет важное значение для обеспечения системой юридических гарантий. В пактах о правах и в конституциях, закрепляющих права и свободы, оговорено, что их законодательный перечень не является исчерпывающим; помимо перечисленных существуют, признаются и охраняются и другие неотчуждаемые права и свободы человека.
Поскольку о правах и свободах речь заходит практически тогда, когда они нарушаются или не признаются, их гарантией является правосудие; это относится как к формально определенным в текстах международных пактов и конституций правам и свободам, так и к тем, которые такого определения не получили. А поэтому резко повышается роль профессионального правосознания судей не только в защите, но и в определении содержания защищаемых прав и свобод, наиболее общим гарантом которых выступают уже не только судебные системы государств, но и межгосударственные орга-ны по защите прав и свобод человека, если исчерпаны все имею-щиеся внутригосударственные средства правовой защиты (см. ст. 46 Конституции России).
Коль скоро естественное право в какой-то его части признается официальным, действующим правом каждого государства и мирового сообщества, растет значение научной разработки связанных с этим проблем, особенно проблем спорных.
Продолжаются научные дискуссии о перечне, содержании и осуществимости социально-экономических прав человека. Высказываются сомнения в том, что они столь же естественны и неотчуждаемы, как "права первого поколения" (равенство, свобода, собственность, безопасность); утверждается также, что ряд социальных прав и свобод невозможно или затруднительно обеспечить судебной защитой. Однако основные "права и свободы второго поколения", выражающие тенденцию социализации гражданского общества, укоренились в массовом правосознании, закреплены в конституциях ряда государств и без обеспечения этих прав и свобод практически невозможны прогресс и порядок в современном обществе.
Иногда утверждается, что сама идея "второго поколения прав и свобод" скомпрометирована тем, что социально-экономические права, провозглашенные в Конституции СССР 1936 года, представ-
209
ляли собой не права, имеющие непосредственно юридическое значение, действие и охрану, а идеолого-политические категории1. Однако социальное государство — не всегда и не обязательно социалистическое. Как отмечено (гл. 4), законодательное закрепление социальных прав и свобод в различных странах происходило задолго до принятия в Италии фашистской Хартии труда (1927 г.), а в СССР — Конституции 1936 года. Что касается декларативности провозглашенных в Сталинской конституции социальных прав и свобод, то столь же декларативны были провозглашенные там же свободы слова, печати, совести, что никак не компрометирует значения этих прав и свобод в странах, где они реально осуществляются и гарантируются.
Вместе с тем правильно замечено, что в последние годы наметилось "размывание" категории прав человека в лозунговой политической жизни, в науке и в общественном мнении2.
Растущий авторитет идей естественного права породил соблазн чуть ли не каждое пожелание, требование, предложение, содержащееся в научной или публицистической литературе, а также в обыденном правосознании, именовать естественным правом, подлежащим воплощению в позитивном законе, или, по крайней мере, непременному учету и преломлению в правоприменительной практике.
В научной литературе обсуждается концепция "третьего поколения прав человека", концепция спорная, но по-новому поставившая ряд достаточно актуальных проблем3. Обсуждение этих проблем далеко от завершения, но уже высказываются предположения о возможности "четвертой волны" в понимании прав человека и т. д.
Еще дальше в этом отношении идет обыденное (массовое) правосознание, стремящееся любое пожелание об изменении законодательства формулировать только в духе ныне модной теории ес-
1 См.: Алексеев С. С. Право: азбука — теория — философия Опыт комплексного исследования. М, 1999 С. 618—622, 683 и след.
2 См. там же. С. 616
3 В середине 70-х годов XX века К. Васака, директор Департамента ЮНЕСКО по правам человека и миру, выдвинул концепцию "третьего поколения прав человека", отнеся к ним те требования правосознания, которые обладают индивидуальной и коллективной природой одновременно и для своего осуществления нуждаются в согласованных усилиях индивидов, государств и мирового сообщества Дискуссии по этой проблеме выявили ряд спорных положений концепции "третьего поколения прав человека" (уже в XVIII в, когда еще не был узаконен "ряд прав первого поколения", обосновывались и узаконялись права третьего поколения и др.) Тем не менее в ходе дискуссии был обнаружен ряд важных особенностей современного правосознания (см: Ахметшин Р. И. К проблеме третьего поколения прав человека Автореф. дисс. канд. юрид. наук. М., 1999).
210
тественного права. Можно согласиться с тем, что с теорией естественного права и с актуальными тревогами значительной части населения ряда стран связаны дискуссии о допустимости или запрете смертной казни, абортов, эвтаназии. Соревнование и сопоставление в общественном правосознании разных точек зрения на эти проблемы, касающиеся права на жизнь, обсуждение различных законодательных предположений существенно важны для правильной ориентации законодателей. Для такой ориентации необходимо изучение и правосознания социальных меньшинств, специфические интересы которых должны учитываться законодателем в позитивном праве. Однако вряд ли уместно в современную эпоху, когда общественное (массовое) правосознание к этому еще не только не готово, но и не относится положительно, воплощать в позитивном законе "право на нудизм", "право на однополый брак", "естественные права домашних животных", "право на клонирова-ние человека или его близких в целях их воспроизводства и бессмертия" и т. п.
К тому же чрезмерно обширный перечень естественных прав и свобод не только в чем-то компрометирует саму идею естественного права, но и способен существенно затруднить их охрану и защиту государственными органами.
Кроме того, надо заметить следующее.
В современной литературе теория естественного права часто отождествляется с доктриной прав и свобод человека1. Это неверно по той причине, что правосознание содержит представления не только о содержании прав и свобод, но и о способах их осуществления; правосознание предъявляет также немало требований к позитивному закону, процедуре его принятия и порядку реализации.
Ряд теоретиков и философов права справедливо замечает, что проблема прав личности хотя и имеет первостепенное значение, но ею не исчерпывается содержание естественного права. Один из представителей современной теории естественного права Л. Фул-лер утверждает, что существует "процессуальное естественное право", на принципах которого основана "внутренняя моральность закона". К этим принципам Л. Фуллер относил многие качества позитивного права, обусловливающие его авторитетность: 1) всеобщность, 2) открытость (доступность закона для тех, к кому он отно-
1 В учебной литературе естественное право нередко определяется как совокупность прав и свобод, обусловленных природой человека, его проживанием в обществе, причем такое понимание связывается с трактатом Г. Гроция "О праве войны и мира" (см., например: Общая теория права. Курс лекций. Нижний Новгород, 1993. С. 113) Между тем идея естественных прав человека выдвинута и обоснована Дж. Локком более чем через 60 лет после опубликования трактата Гроция, положившего начало теории естественного права.
Глава б. Право, мораль, правосознание 211
сится), 3) предсказуемость юридического действия (общий запрет на обратную силу закона), 4) ясность и понятность закона, 5) отсутствие противоречий, 6) отсутствие невыполнимых требований, 7) постоянство во времени (отсутствие частых изменений) и 8) соответствие между официальными действиями и декларируемым правилом. Концепция Л. Фуллера неоднократно подвергалась критике. Справедливо замечено, что "эти восемь принципов являются не более чем минимальными компонентами эффективно функционирующей современной правовой системы"1. Но и в таком качестве идея процессуального естественного права существенно обогащает представление о естественном праве (т. е., по существу, о правовом сознании общества), содержание которого многие теоретики естественного права сводят к идеалам и ценностям, не уделяя внимания тому, как эти идеалы и ценности (в том числе права и свободы человека) должны воплощаться в действующем (позитивном) праве.
Отмечено, что соотношение права и правосознания в каждом государстве непосредственно отражается на состоянии правопорядка. Если между ними существуют противоречия — правопорядок зыбок, непрочен, требует (от государства) дополнительных усилий для его поддержания. На правосознании отражаются прежде всего содержание самого права, его соотношение с интересами основных классов и других социальных групп, их социальными ожиданиями и общественной моралью. Крайне важна степень осуществимости права, налаженность законности и государственной дисциплины в правоприменительной деятельности, особенно в деятельности правоохранительных органов. Разочарования в праве и его эффективности порождают в массовом правосознании недоверие к праву, отчужденное к нему отношение, стремление обойтись без правового оформления сделок, обязательств, интересов, а также уверенность, что значительная часть обходов и даже нарушений права останется без последствий.
Вместе с тем уровень массового правосознания (степень авторитетности права и уважения к нему) резко снижается в периоды общественных кризисов, перехода общества из одного состояния в другое. В такие периоды разрушается устоявшаяся система стереотипов поведения, особенно общественных нравов. Все это, вместе взятое, ведет к росту правонарушений, к безнаказанности ряда из них, к усилению строгости санкций, к укоренению в общем сознании ложного представления, что только чрезвычайные суды и жестокие наказания могут обеспечить порядок и общественную безопасность.
1 Сурия Пракага Синха. Юриспруденция. Философия права. Краткий курс. М., 1996. С. 109.
212
Распространение подобных настроений и отчужденное отношение к праву особенно опасны для стран, не имеющих исторических традиций уважения и доверия к праву. К таким странам относится Россия.
Еще в XVIII веке образованные люди в России мечтали ограничить самодержавие, произвол чиновников и помещиков законами фундаментальными, законами непреложными, "чтобы не персоны управляли законом, но закон управлял бы персонами". Однако отдельные попытки хотя бы упорядочить российское законодательство и правосудие к успеху не привели. Суть дела в том, что в России сложился тип полицейского государства иной, чем государство феодально-прусского образца с его тотальной и детальной регламентацией всех сторон жизни и дотошным чиновничьим контролем за соблюдением правил и норм полицейской опеки. Обширность территории Российской империи, невысокий уровень культуры господствовавших дворян-помещиков, традиционное почтение к меняющимся велениям носителей высшей власти в ущерб авторитету права, сложность, архаичность, запутанность законодательства создавали условия для иного типа самодержавно-полицейского государства. Его политический режим состоял не столько в детальном правовом регулировании отношений личной и общественной жизни, сколько в почти неограниченном произвольном вторжении в жизнь и отношения низших сословий со стороны помещиков, чиновников, полиции самодержавного государства.
"Правовая необеспеченность, искони тяготевшая над народом, — писал А. И. Герцен, — была для него своего рода школою. Вопиющая несправедливость одной половины его законов научила его ненавидеть и другую; он подчиняется им как силе. Полное неравенство перед судом убило в нем всякое уважение к законности. Русский, какого бы он звания ни был, обходит или нарушает закон всюду, где это можно сделать безнаказанно; и совершенно так же поступает правительство"1. Еще в начале прошлого века Б. Кистяковский, сетуя на низкий уровень правосознания российской интеллигенции, цитировал стихи современного поэта-юмориста: "По причинам органическим мы совсем не снабжены здравым смыслом юридическим, сим исчадьем сатаны. Широки натуры русские, нашей правды идеал не влезает в формы узкие юридических начал"2.
Последующие годы и десятилетия не улучшили отношения общества к праву. Многие декреты советского государства носили декларативный характер, были формой пропаганды политики пра-
1 Герцен А. И. Собр. соч. Т. 7. М., 1950. С. 251.
2 Кистяковский Б. А. Философия и социология права. СПб., 1998.
С. 363—364.
213
вящей партии. Формами осуществления этой политики поначалу была "революционная законность" (поддержание порядка на основе не столько правовых норм, сколько "революционного правосознания", т. е. свободного усмотрения лиц, вершивших судебные дела), а затем — "социалистическая законность" (строгая государственная дисциплина на основе не только действующих законов, но и указаний партийных органов, нередко противоречащих законам).
Постсоветский период имеет переходный характер. В России еще не создана стабильная и современная правовая система; существует немало недостатков и трудностей в организации правоохранительных органов. Провозглашенные права и свободы граждан не обеспечены надежной и беспробельной системой юридических и социальных гарантий.
Спад производства, резкое расслоение общества, рост разобщенности, индивидуализма и эгоизма, общее снижение морального уровня ведут к росту преступности и других правонарушений. Судебная система не справляется с резко выросшим числом имущественных и других споров, связанных с развитием частноправовых отношений. Многие граждане не умеют правильно оформлять сделки и договоры; этим пользуются мошенники и авантюристы. Юридическая малограмотность населения мешает развитию малого и среднего предпринимательства.
Для повышения уровня массового правосознания некоторые ученые-юристы предлагают организовать правовой всеобуч, усилить правовое просвещение населения, повышать его культуру и социально-правовую активность.
Думается, что здесь смешаны две разных проблемы.
Одна проблема — повышение профессионального правосознания должностных лиц, управомоченных применять право, особенно работников правоохранительных органов. Как известно, ключевые должности в судах, в прокуратуре, МВД и других правоохранительных органах вправе занимать только лица с высшим юридическим образованием. Перед учебными заведениями МВД и ФСБ стоит важная задача воспитания слушателей в духе строгой законности и государственной дисциплины; эта задача решается в процессе изучения действующего права, особенно тех его отраслей, которые относятся к будущей работе выпускников данных учебных заведений. В процессе обучения будущих работников правоохранительных органов методика правового воспитания хорошо отработана в специализированных вузах, так как правовая культура и уровень профессионального правосознания предопределяют качество работы специальных служб.
Однако эту методику и содержание правового обучения и воспитания вряд ли уместно механически применять к массовому (обы-
214 Сущность права. Проблемы теории и философии права
денному) правосознанию1. Если специальными вопросами права, правопорядка и законности работник правоохранительных органов занимается ежедневно и ежечасно, то в жизни частных лиц, не нарушающих закон, эти вопросы возникают значительно реже.
Повышение массового (обыденного) правосознания — совсем другая проблема, чем обучение и воспитание профессиональных работников государственных органов.
Идея юридического всеобуча выдвигалась неоднократно. Однако, верно отмечал В. А. Туманов, "возможности чисто просветительского воздействия, как показывает практика, достаточно ограниченны. Напомним, что в середине 70-х годов была развернута широкая пропагандистская сеть, прочитаны тысячи лекций о правовом воспитании, а в итоге вновь встает проблема юридического всеобуча. Очевидно, лишь будучи наложенным на соответствующую общественную практику, просветительство способно принести ощутимые результаты"2. Общественная практика, о которой упоминает В. А. Туманов, постепенно создается в связи с развитием гражданского общества, ростом числа сделок, договоров, частноправовых отношений, имущественных, трудовых и иных споров, а также в процессе обновления законодательства и совершенствования судебной системы, на которую ложится основная нагрузка решения большой части проблем, порожденных развитием гражданского общества3.
1 Изучение проблем правомерного поведения, целесообразное в специализированных вузах МВД и других правоохранительных органов, иногда включается в тематику общей теории права и распространяется на всех граждан. В результате возникли странные определения таких видов поведения, как "конституционное правомерное поведение" (поведение, основанное на заинтересованном, творческом выполнении требований Конституции), "уголовно-правомерное поведение" (поведение, предусмотренное уголовными нормами), "уголовно-процессуальная активность" (правомерное поведение в сфере действия уголовно-процессуального права при решении вопросов, связанных с возбуждением, расследованием, судебным рассмотрением и разрешением уголовных дел), "правомерное трудовое поведение" (юридически значимая часть деятельности трудовых коллективов и личности, не противоречащая требованиям права), конформистское правомерное поведение (пассивное соблюдение личностью норм права под влиянием социальной среды), социально-активное поведение в правовой сфере (активность в деятельности добровольных формирований, в право-творчестве, в выборах и референдумах и т. п.) (см Общая теория государства и права. Академический курс в 2-х томах. Том 2 Теория права. М, 1998. С. 569 и след).
2 Туманов В. А. О правовом нигилизме // Сов государство и право. 1989 № 10. С. 25.
3 На недавно проведенной конференции по этой проблеме было признано, что главным препятствием к формированию высокой правовой культуры является отсутствие для этого объективных оснований: "По словам Н. Н. Вопленко, вообще не совсем корректно говорить о целенаправлен-
215
Разговор о правовом обучении населения должен быть конкретным. Какую часть права и в каком объеме желательно знать каждому гражданину независимо от его профессии? Со сложными правовыми вопросами граждане сталкиваются не часто (купля-продажа или обмен дома, квартиры, автомобиля, гаража, сельскохозяйственной техники, принятие и раздел наследства, оформление пенсии, предъявление претензии или иска и т. п.). Надо ли гражданину изучать соответствующую отрасль права либо законодательства или можно ограничиться консультацией у специалистов? Нужен ли каждой семье компьютер, содержащий всю массу действующего (довольного сложного и часто меняющегося) законодательства?
К процитированному суждению В. А. Туманова необходимо добавить, что в последнее десятилетие содержание российского права и задачи правового обучения существенно изменились. Политическая пропаганда уже не занимает ведущее место в правовом просвещении, но современное право много сложней и обширней, чем советское право времен насаждения правового всеобуча. Возникли новые нормы, отрасли и институты права, сведения о которых практически нужны относительно узкому кругу служащих, менеджеров, предпринимателей, коммерсантов, акционеров и др. Эти сведения сложны, требуют обстоятельного изучения, подготовки соответствующих специалистов. Одновременно право освобождается от ряда декларативных и дефинитивных положений, свойственных предыдущему периоду. Многие положения частного права становятся практически осуществимыми в значительно более широкой сфере общественных отношений, чем в былые времена.
Думается, что в настоящее время правовое обучение граждан настоятельно необходимо и должно состоять в том, чтобы в школах изучались Конституция Российской Федерации, основные понятия частного права (семейного, трудового, гражданского и др.) и общие принципы публичного права (административного, процессуального, уголовного и др.). Непременной частью правового обучения должно быть разъяснение принципа "незнание официально опубликованного закона не освобождает от ответственности за его несоблюдение". Все это осуществимо в рамках учебной дисциплины "Обществоведение". Учащимся также необходимо объяснить, где
ном повышении правовой культуры, поскольку это естественный процесс, который нельзя форсировать "кавалерийским наскоком", речь должна идти скорее о мерах по созданию для него необходимых условий" (Правовая культура в России на рубеже столетий. Обзор Всероссийской научно-теоретической конференции // Государство и право. 2001 № 10. С. 109). По предположениям социологов, формирование правосознания молодого поколения современной России займет 20—30 лет; этот прогноз изложен как предположение вероятностной тенденции (см. Родина. 2001. № 10 С 12).
216
и как в случае необходимости можно получить более подробные сведения о праве (справочники, юридические консультации и пр.). Учащиеся должны понять, что те, кто хотят заняться предпринимательской, коммерческой или иной деятельностью, требующей специальных юридических познаний, должны сначала изучить соответствующие отрасли права и законодательства.
В последние годы резко снизилась активность средств массовой информации в правовом просвещении населения. В погоне за сенсациями СМИ сообщают больше о скандальных процессах над дельцами, бывшими чиновниками или маньяками-убийцами, чем о процессах и явлениях в области права, которые касаются (или могут коснуться) каждого гражданина. В массовой печати много юридических ошибок. Совет Федерации часто именуется второй палатой, высшей палатой, или — по американскому образцу — Сенатом, а члены Совета Федерации — сенаторами, муниципалитеты называются государственными органами, а государственные награды — правительственными наградами, должностные лица именуются юридическими лицами, судей называют стряпчими, а судебные приговоры — вердиктами, уголовно-процессуальный кодекс часто отождествляется с уголовным кодексом, страховая премия путается со страховым возмещением (или страховой суммой), фактический брак — с гражданским (т. е. не церковным) браком и т. п. Нередко публикуется устаревшая или неточная правовая информация. Может быть, именно (и только) для сотрудников тех СМИ, которые особенно часто допускают такие ошибки, и необходим юридический всеобуч?
ГЛАВА СЕДЬМАЯ ИЗУЧЕНИЕ ПРАВА