Puginskiy_B_I_Teoria_i_praktika_dogovornogo_regulirovania-1

52	Глава I. Правовая природа договора

изданной книге оно появилось вновь. Цель подобных действий одна — «обосновать» отсутствие правового характера у част­ ных договоров.

Теперь о факторах, создающих регулятивные возможно­ сти, воздействующий правовой потенциал договора. Это дос­ таточно старый вопрос о том, откуда берется юридическая сила договора, почему он обязателен для сторон. Одним из таких факторов является согласованное волеизъявление сторон. Уже век назад общим местом стало считать, что волеизъявление

субъектов есть подлинный источник договорного обязатель­ ства. (Более подробно вопросы волеизъявления рассматрива­ ются в следующей главе в связи с законодательством о дого­ воре). По утверждению И.А. Покровского, в договорах только сознательная и свободная воля должна быть «поставлена в ка­ честве активного правотворящего агента»1. Очевидно, что сами субъекты желают, чтобы заключаемое ими соглашение было юридически значимым, и придают ему такую направленность. В результате этого договоры как юридически значимые согла­ шения качественно отличаются от неюридических, обыден­ ных договоренностей лиц.

Другим значимым фактором служит то, что государство дает надлежаще заключенному договору юридическую санк­ цию, признает условия договора в качестве субъективных прав и обязанностей сторон. Такое общее санкционирование дого­ ворных обязательств предусмотрено ст. 8 ГК РФ, согласно ко­ торой гражданские права и обязанности возникают, в частно­ сти, из договора. Государство обеспечивает судебную защиту устанавливаемых договором субъективных прав и даже воз­ можность понуждения к исполнению обязанностей (ст. 11, 12 ГК РФ). Итак, когда стороны намерены заключаемым согла­ шением создать договорное обязательство, государство при­ знает за ним юридическую силу, а также обеспечивает его не­ обходимой защитой. Следовательно, регулирующее воздейст­ вие договора должно связываться также с возможностью и

1Покровский ИЛ. Основные проблемы гражданского права. С. 226.

§ 3. Регулятивная роль договора

53

эффективностью защиты договорных прав силой государства, его судебных и исполнительных органов.

Проявление активности и инициативы в установлении де­ ловых контактов, выбор добросовестных партнеров, опти­ мальное определение условий договоров позволяют повышать общую эффективность договорных связей. Значимость дого­ ворного регулирования зависит также от характера задач, раз­ решаемых субъектами на основе договоров. Контрагенты мо­ гут предусматривать в договорах обязанности, связанные с мо­ дернизацией производства, внедрением научно-технических достижений и высоких технологий, освоением выпуска новых видов изделий, последовательным улучшением их качества и др. Поскольку, с одной стороны, необходимость, а с другой — возможность решения такого рода задач обычно проявляется в парных связях, именно договор обладает регулятивными воз­ можностями для достижения соответствующих результатов.

Познание регулятивных возможностей договора требует определенного изменения парадигмы, т. е. системы представ­ лений относительно роли и места договора в организации хозяйственной деятельности людей. Смена общих представ­ лений о договоре обусловливается принципиально новыми масштабами договорной работы и способами использования договора в современных условиях. Это, в свою очередь, по­ рождает потребность в обобщающих междисциплинарных подходах к договору, переводу исследований на уровень вза­ имодействия различных отраслей научного знания.

Откликом на востребованность знаний нового обобщаю­ щего типа явилась синергетика. Она привносит в теорию до­ говорного права новое видение проблем, новые методы. Этот подход, опирающийся на результаты «точных» наук, позволя­ ет сделать более полной и доказательной аргументацию выво­ дов относительно регулирующей роли договора, отделить клю­ чевые факторы договорного регулирования от второстепен­ ных.

Синергетика отличается от традиционных подходов широ­ той рассмотрения возможностей применения объекта (в дан­

54	Глава I. Правовая природа договора

ном случае — договора) в экономической сфере и переходом на более высокий уровень обобщения получаемых данных. Синергетика сегодня характеризуется как новая познавательная модель. В центре ее внимания находятся качественные изме­ нения в сложных системах с нелинейным многовариантным поведением, прежде всего изменения, состоящие в самоорга­ низации таких систем: экономических, социальных, биологи­ ческих и т. п.

Термин «синергетика» был введен в научное обращение немецким физиком-теоретиком Г. Хакеном1. Идеи синергети­ ки ныне активно проникают в политологию, экономику, эколо­ гию и правоведение. Здесь можно назвать работы А.Б. Венге­ рова и ряда других юристов2. Чрезвычайно удачным оказа­ лось применение идей синергетики И.В. Цветковым при определении роли частного договора в организации экономи­ ческой деятельности3. Им показано, что главной задачей (и экономической функцией) частного договора является фор­

мирование синергетических связей в рыночной экономике

через оптимальное соединение интересов хозяйствующих субъектов на основе договора. Способность к формированию синергетических связей составляет главную отличительную черту договора, отграничивающую его от других феноменов частного права.

По утверждению И.В. Цветкова, «гражданско-правовой договор является главным правовым средством организации и управления рыночными производственными отношениями, обеспечения формирования в них необходимых для прогрес­ са синергетических взаимосвязей посредством оптимального соединения (согласования) противоречивых экономических

1Хаквн Г. Синергетика: иерархия неустойчивостей в самоорганизую­ щихся системах и устройствах. М., 1985.

2 См.: Венгеров А.Б. Теория государства и права. М., 1998. С. 317; Он же. Синергетика, юридическая наука, право / / Сов. государство и право. 1986. № 10. С. 36—45; Ветютнев Ю.Ю. Синергетика в праве / / Государство и право. 2002. № 4. С. 64—69.

3 Цветков И.В. Договорная дисциплина и хозяйственной деятельности предприятия: теория и практика. М., 2006. С. 43—46.

§ 3. Регулятивная роль договора

55

интересов субъектов названных отношений»1. Единственно договор способен самостоятельно выполнять функцию согла­ сования интересов субъектов рынка, упорядочения разрознен­ ных и разнонаправленных действий миллионов предпринима­ телей. Так, в отличие от договора сделка неспособна сама по себе обеспечить необходимое соединение (согласование) ин­ тересов и определяемых ими действий хозяйствующих субъ­ ектов.

Осознание названной функции требует принципиально­ го изменения отношения к договору, превращает его из мало­ значащей «правовой формы акта товарного обмена» в глав­ ный правовой инструмент организации хозяйственной дея­ тельности, решения узловых задач регулирования экономики. Наличие данной функции предполагает вместе с тем сохране­ ние и развитие таких черт, как свобода договора, равнопра­ вие сторон и эквивалентность обязательств, обязательность исполнения и др.

Таким образом, главным регулирующим моментом слу­

жит то, что договор вносит юридически выражаемую и за­ крепляемую организованность во взаимосвязанную деятель­ ность контрагентов. Организованность является характерис­ тикой, относящейся к человеческой деятельности. Организо­ вать какую-либо деятельность — значит сократить или вообще устранить временные разрывы между этапами работ или от­ дельными операциями, сделать деятельность по возможности непрерывной. Достижение организованности влечет повыше­ ние экономической результативности соответствующей дея­ тельности. Договор содержит огромные и пока слабо реализу­ емые резервы для повышения эффективности хозяйственной деятельности и максимизации извлекаемой прибыли. Договор способен превратиться в стратегическую силу организации жизни общества, регулирования его развития.

Важно также следующее обстоятельство. Законодатель­ ные установления создают правовую основу для осуществле­

1Цветков И.В. Указ. соч. С. 46.

56	Глава I. Правовая природа договора

ния хозяйственной деятельности, однако они не способны не­ посредственно образовывать кооперационные связи. Они но­ сят регламентирующий, а не формирующий характер. Напро­ тив, договор служит решению одновременно двух задач: пост­ роения обязательственных связей и установления правового режима действий контрагентов в рамках этих связей. Нали­ чие таких возможностей превращает договор в наиболее дей­ ственный инструмент регулирования экономической и дру­ гих социальных сфер.

Вступление субъектов в юридически оформляемые связи само по себе служит организующим фактором. Упорядочива­ ющую роль выполняет уже используемая процедура заклю­ чения договора. Процесс формирования договорных связей, являющийся выражением волеизъявления субъектов, служит общепринятым средством установления миллионократно воз­ никающих обменных и иных хозяйственных контактов. На­ конец, добровольное подчинение контрагентов согласованным условиям обязательства, а также возможность судебной защи­ ты договорных прав и понуждения к исполнению принятых на себя сторонами обязанностей выражают значимые момен­ ты договорного правового регулирования.

Договорное регулирование, в отличие от нормативного, рассчитано на максимально полное использование субъектив­ ных факторов, т. е. волевых решений и инициативных дей­ ствий граждан и организаций. Инициатива и самостоятель­ ность в создании субъективных прав играют огромную роль в условиях, когда лицу (физическому или юридическому) необ­ ходимо обеспечить удовлетворение своих экономических ин­ тересов, отреагировать индивидуально-определенным образом на многообразие подлежащих учету факторов, когда для ре­ шения возникающих задач требуются самостоятельные твор­ ческие действия людей. Для организаций и граждан выработ­ ка содержания субъективных прав одновременно означает использование договора как ненормативного правового сред­ ства для достижения своих целей. Такой подход связан с не­ прерывным совершенствованием договорной деятельности,

§ 3. Регулятивная роль договора

57

поскольку объективно предполагает постоянное осуществле­ ние субъектами мер по оптимизации, повышению эффектив­ ности каждого участка и звена этой деятельности.

Как было отмечено ранее, на договоре лежит основная на­ грузка в реализации такого важнейшего условия экономичес­ кой деятельности, как поддержание и развитие производствен­ ной кооперации, углубление специализации производства. Иг­ норирование властными структурами регулирующей роли договора и значимости договорной дисциплины привели в рос­ сийской экономике к массовым фактам разрыва коопераци­ онных связей, перехода предприятий в промышленности и сельском хозяйстве к самообеспечению материальными ре­ сурсами, «натурализации» хозяйства, падению производитель­ ности труда.

Регулирующие возможности договора связаны с объемом и количеством видов регламентируемых им действий. ГК РФ по вековой традиции ориентирован на договорное регулиро­ вание в основном единичных актов имущественного характе­ ра. Такая направленность договора была малопродуктивной даже в советское время. Как отмечал Д.Н. Сафиуллин, «в хо­ зяйственных отношениях договор из инструмента, способного опосредовать единичные имущественные акты, превратился в правовое средство регулирования в рамках парной связи про­ цессов, включающих массу товарных операций»1. Это важное свойство договора также пока не осознано теорией и слабо учитывается на практике. Между тем отмеченные процессы ведут к появлению смешанных договоров с признаками сразу нескольких их видов, иным усложнениям договорных конст­ рукций, требуя их научного и методического обеспечения.

Среди факторов, влияющих на проявление регулирую­ щих возможностей договора, следует назвать четкость опре­ деления сторонами субъективных прав и юридических обя­ занностей, максимально полный учет в договорах особеннос­

1Сафиуллин Д.Н. Теория и практика правового регулирования хозяй­ ственных связей в СССР. С. 117.

58	Глава I. Правовая природа договора

тей взаимоотношений субъектов. Правовые нормы закрепля­ ют сложившиеся в социуме общепринятые модели поведе­ ния. Отсюда тенденция к их обобщенным, абстрактным фор­ мулировкам. В отличие от этого договор изначально форми­ рует модель парной связи субъектов, юридически выражая ее специфику.

Не требуя издания нормативных актов по возникающим в текущей деятельности вопросам, договор позволяет субъек­ там оперативно решать их при посредстве правовых соглаше­ ний. То обстоятельство, что условия договора относятся к вза­ имосвязи конкретных лиц, предусматривают правила их дея­ тельности, обеспечивает привязку содержания договора к хозяйственной специфике субъектов, не требуя дополнитель­ ной индивидуализации договорных правил при помощи актов правоприменительных органов. При этом сами приемы выра­ ботки содержания договоров, технология учета в них условий деятельности и хозяйственных возможностей контрагентов нуждаются в глубоких научных исследованиях.

Повышению уровня организации договорных связей слу­ жит правильное установление временных характеристик ре­ ализации прав и исполнения обязанностей участников дого­ вора. Здесь речь не об определении сроков действия догово­ ра, а о не менее значимом — установлении сроков выполнения этапов работ, групп действий и даже отдельных действий, предусмотренных в качестве обязанностей. При этом времен­ ные показатели могут определяться не только конкретной да­ той или периодом времени, как указывает закон, но также со­ гласованными расписаниями, интервалами времени между от­ дельными действиями и др. Для регулярно совершаемых, повторяющихся операций способом повышения их организо­ ванности служит установление графиков исполнения: кален­ дарных, часовых и даже минутных.

Мощное правовое средство организации предпринима­ тельской деятельности представляют уже упоминавшиеся дол­ госрочные договоры. Более высокий регулятивный потенциал долгосрочных договоров создается за счет возможности ре­

§ 3. Регулятивная роль договора

59

шения в них контрагентами задач долговременного характе­ ра, которые не могут быть решены на основе годовых и иных краткосрочных договоров.

Долгосрочные договоры сами по себе дают выигрыш в ре­ зультате сокращения трансакционных издержек за счет отпа­ дения необходимости в оформлении годовых договоров, обес­ печения устойчивого получения прибыли и возможности пла­ нирования на перспективу хозяйственной деятельности. При этом главное в них — не просто продолжительный срок дей­ ствия, а согласование сторонами условий, для выполнения ко­ торых требуется несколько лет. Таковы обязанности освоения выпуска новых видов товаров с принципиально иными свой­ ствами, внесения конструктивных усовершенствований в из­ делия, поэтапного улучшения качественных характеристик то­ варов и др. Для выполнения таких условий необходимы про­ изводственные и технологические меры долговременного характера.

Показательно, что в Принципах международных коммер­ ческих договоров УНИДРУА и в Единообразном торговом ко­ дексе США предусмотрена возможность заключения долго­ срочных договоров, в частности, с открытыми условиями. Это очевидное свидетельство отставания российской цивилистической науки и законодательства от зарубежного и от потреб­ ностей собственной хозяйственной практики.

Названные и другие факторы, создающие регулятивный потенциал договора, требуют глубоких исследований. Такие исследования призваны составить один из важных аспектов современной теории договорного права, служащей интересам национальной экономики и общества в целом.

Повышению регулирующей роли договора призвана со­ действовать разработка техники договорной работы. Договор­ ная техника включает в себя ряд основных блоков: организа­ ция, управление, технология, контроль, обеспечение исполне­ ния договоров. Часть из называвшихся факторов повышения роли договора непосредственно связана с развитием техники договорной работы. В советский период велись исследования

60	Глава I. Правовая природа договора

на этом значимом направлении1. В последние 20 лет публика­ ции по данной проблематике носят единичный характер. В силу их высокой актуальности исследования по технике дого­ ворной работы требуют активизации и стимулирования.

Повышение роли договора, конечно же, предполагает осу­ ществление определенных законодательных мер. Таковы, прежде всего, закрепление необходимой множественности способов заключения договоров, определение порядка урегу­ лирования разногласий по заключаемым договорам, законода­ тельное закрепление долгосрочных договоров, регламентация выработки субъектами условий договоров, организации испол­ нения договорных обязательств, упорядочение договорной от­ ветственности и др. Требуют совершенствования правовые нормы, составляющие институт договора в целом и отдельные виды договоров. Целесообразно законодательно закрепить эффективные решения, сформировавшиеся в договорной практике и имеющие общее значение, прежде всего в виде дозволительных и диспозитивных норм.

Регулирующие возможности договора характеризуются известной универсальностью. Субъекты вправе решать в до­ говорах разнообразные экономические, организационные, со­ циальные и иные вопросы, которые касаются лишь их взаи­ моотношений. Раскрытие возможностей договора непосред­ ственно зависит от деловой активности, инициативы и, что не менее важно, уровня владения юридических и хозяйственных кадров передовыми приемами договорной работы. Пока же приходится отмечать, что регулятивный потенциал договора слабо используется для решения задач, стоящих перед пред­ принимателями и обществом в целом. Основная доля вины за это ложится на юридическую науку и образование.

1 См., напр.: Сафиуллин Д.Н., Хохлов С.А. Договоры на реализаци продукции. Свердловск, 1980; Сафиуллин Д.Н. Хозяйственный договор. Об­ щие положения. Свердловск, 1986; Хохлов С.А. Организация и техника до­ говорной работы на предприятии. Свердловск, 1982 и др.

Г Л А В А II

ПРАВОВЫЕ

ХАРАКТЕРИСТИКИ

ДОГОВОРА

§ 1. Воля и интерес в договоре

Одна из узловых проблем теории договора — это соот­ ношение в содержании договора правовых положений, созда­ ваемых согласованным волеизъявлением его участников, и входящих в договор установлений нормативных актов. На оставлении без внимания этой проблемы, обусловливаемом не­ знакомством многих ученых с практикой выработки условий договоров, спотыкается отечественное правоведение. Нельзя также не указать на отрицательное влияние в данном вопросе позитивистской доктрины, для которой право — это лишь со­ вокупность общеобязательных правовых норм. Все, что не нор­ мы и не регламентированные действия с нормами, по этой кон­ цепции — уже не право и потому не заслуживает рассмотре­ ния.

Под воздействием такой установки познание договора оказалось сведено в основном к изучению не реального со­ держания договоров и эффективной договорной практики, а

ксравнительному анализу и комментированию правовых норм

одоговоре, выродившись в договорное нормоведение. При­ чем даже законодательство о договоре, как будет показано да­ лее, изучается односторонне, без выявления отличительных особенностей нормативного регулирования договорной дея­ тельности. Подобная концептуальная линия негативно сказы­ вается на развитии теории договора и всей договорной рабо­ ты в хозяйственной сфере.