Puginskiy_B_I_Teoria_i_praktika_dogovornogo_regulirovania-1

72	Глава II. Правовые характеристики договора

жен реализоваться этот принцип в договорных связях, како­ вы способы его осуществления.

Движущим механизмом договора как правового регуля­ тора является инициатива, автономная воля субъектов, согла­ совываемая в договорном обязательстве. Н.С. Малеин отмечал, что при отсутствии самостоятельности и инициативы сторон при регулировании хозяйственных связей договор утрачива­ ет свое значение1. Без последовательно проводимого положе­ ния о свободе воли человека невозможно построить адекват­ ное понимание договора, да и частного права в целом.

Волевая природа договорной связи создает правовой ха­ рактер договора, «все равно закреплен он законом или нет»2. В формально-юридическом аспекте договор служит правопо­ рождающим соглашением, где возникновение субъективных прав и юридических обязанностей основывается на совмеща­ ющемся волеизъявлении сторон. Именно согласованное во­ леизъявление субъектов служит фактором, конституирующим договорное обязательство. Надлежаще оформленный договор сам приобретает силу правового акта, регулирующего после­ дующие действия его участников.

Необходимость выполнения сторонами принимаемых на себя по договору юридических обязанностей требует учета возможностей для их надлежащего исполнения. Субъекты дол­ жны иметь четкое представление об адекватности договорно­ го соглашения реальным возможностям и условиям своей де­ ятельности. Учет реальности исполнения предполагает провер­ ку должником как имеющихся собственных возможностей (производственных, сырьевых, транспортных, финансовых и др.), так и гарантированности исполнения со стороны третьих лиц, привлекаемых к исполнению обязательства. Указанные обстоятельства чрезвычайно важны, поскольку договорная волевая деятельность субъектов неразрывно связана с ответ­ ственностью за ее результат.

1См.: Малеин Н.С. Кредитно-расчетные правоотношения и финансо­ вый контроль. М., 1964. С. 33.

2 Маркс К., Энгельс Ф. Соч. Т. 23. С. 94.

§ 1. Воля и интерес в договоре

73

Другим общим основанием для установления договорных связей и выработки условий договоров служит экономичес­ кий интерес, которым руководствуется каждый из договор­ ных контрагентов. Интерес — это предпосылка приобретения, осуществления и защиты гражданских прав1. Предпринима­ тельство не осуществляется само по себе, а делается теми, кто способен реализовать свою волю для достижения своих инте­ ресов.

Интерес служит одной из основных категорий для обо­ значения реальных причин и стимулов деятельности людей, интересы признаются «последними причинами» событий. С учетом значения фактора интереса для осуществления дого­ ворной деятельности должно быть определено его место и роль в возникновении и осуществлении договорных связей.

Механизм реализации интересов в договорных связях яв­ ляется достаточно сложным. Интерес традиционно рассмат­ ривается в обществознании как форма проявления потребно­ сти, направленность на удовлетворение которой обеспечива­ ется через осознание и выбор целей деятельности. Интересы проявляются лишь в практической деятельности людей, сле­ довательно — ив договорной деятельности. Собственные юри­ дические акции лица служат достижению своего интереса. Сам характер деятельности зависит от степени осознания субъектом его интересов, интересы имеют значение побуди­ тельных сил практической деятельности. Всякий интерес, по словам И. Канта, «в конце концов является практическим».

Интерес определяет зону целей деятельности и непосред­ ственно связан с выбором цели действий. Он может понимать­ ся как форма проявления потребности, направленность на удовлетворение которой обеспечивается через осознание и оп­ ределение целей деятельности. Интересы сторон, заключаю­ щих договор, отнюдь не тождественны. Каждая из этих двух сторон желает вынудить другую подчиниться своим услови­

1 Грибанов В.П. Интерес в гражданском праве / / Сов. государство право. 1967. № 1. С. 53.

74	Глава II. Правовые характеристики договора

ям. Эта противопоставленность в определенной степени пре­ одолевается в результате установления общей цели договора. Договор позволяет предусмотреть и осуществить взаимосвя­ занные действия, подчиненные общей цели.

Характер интереса обусловливает поиск контрагентов, способных удовлетворить его, предопределяет необходимость согласования обоюдных устремлений сторон. Интересы орга­ низаций, заключающих договоры, с необходимостью связаны с интересами общества. Все, что благоприятствует или вредит интересам хозяйствующих субъектов, так или иначе благопри­ ятствует или вредит интересам общества в целом. Поэтому во­ левые действия контрагентов должны принимать лишь соци­ ально приемлемые формы. Закон предназначен не допускать нежелательные, вредные проявления свободы воли, в том чис­ ле в договорной сфере. Этому служат различные меры: опре­ деление в законе общих пределов осуществления и защиты гражданских прав, установление принципов исполнения обя­ зательств, введение прямых запретов на совершение опреде­ ленных действий либо предписаний и рекомендаций о жела­ тельном образе действий.

Таким образом, воля участников договора непосредствен­ но сопрягается с силой. Договор есть правовой инструмент,

где воля и сила являются взаимодействующими факторами.

Силовой момент, выражающий и обеспечивающий обязатель­ ность договора, создается следующими обстоятельствами. Вопервых, намерением участников договора заключить именно обязывающее соглашение правового характера, а не обыден­ ную договоренность. Во-вторых, добровольным принятием каждой из сторон на себя прав и обязанностей по отношению к своему контрагенту. В-третьих, законодательным признани­ ем правового значения и силы за такими соглашениями, обес­ печением их возможностью применения мер самозащиты, опе­ ративного воздействия, а также опоры на государственное принуждение. Соединение с силой государства служит необ­ ходимой предпосылкой развития и повышения регулирующей роли частных договоров.

§ 2. Законодательство о договоре

75

Необходимым и значимым свойством договора признает­ ся его обязательность для сторон, создаваемая их согласован­ ной и юридически направленной волей и опирающаяся на воз­ можность государственно организованного принуждения. В объеме согласованных условий, в отдельных случаях допол­ няемых положениями закона, договор является правовым средством регулирования жизни гражданского общества.

§ 2. Законодательство о договоре

Признавая, что договор является самостоятельным, отлич­ ным от нормативных актов правовым регулятором, нельзя обойти вниманием законодательство о договорах. Договоры преимущественно применяются в непосредственной связи с законом или под его воздействием. Характер и способы осу­ ществления этого воздействия требуют исследования как име­ ющие прямое отношение к договорному правовому регулиро­ ванию.

Порядок заключения договоров, определения содержания многих их видов, исполнения договорных обязательств и т. п. достаточно широко регламентируются законом и иными пра­ вовыми актами. Так, Ю.А. Кабалкин пишет, что договоры пред­ ставлены в ГК РФ в виде ряда взаимосвязанных различных по объему совокупностей норм, охватывающих общие положе­ ния о договоре и об отдельных видах договорных обязательств1.

Как отмечает В.Ф. Яковлев, «по своему содержанию нор­ мы частного права являются преимущественно дозволитель­ ными нормами»2. Вместе с тем особенности, отличительные свойства законодательства о договорах никогда специально не исследовались, не производилось его сопоставление с други­ ми областями законодательства, хотя первое отличается зна­ чительным своеобразием. Вследствие этого характер, спосо­

1См.: Комментарий к ГК РФ (часть первая) / Под ред. Т.Е. Абовой, А.Ю. Кабалкина. М., 2004. Ст. 420 ГК.

2 Яковлев В.Ф. Россия: экономика, гражданское право (вопросы тео­ рии и практики). М., 2000. С. 23.

76 Глава II. Правовые характеристики договора

бы и цели воздействия законодательства на определение субъ­ ектами содержания договоров остаются мало изученными. Можно назвать лишь две работы Д.Н. Сафиуллина, специаль­ но посвященные исследованию направлений и способов вли­ яния правовых норм на содержание хозяйственных догово­ ров1. Такая ситуация тем более парадоксальна, что объектом исследования современной цивилистики в подавляющем боль­ шинстве случаев служат тексты нормативных правовых ак­ тов, прежде всего — ГК РФ.

Совокупность норм, входящих в подраздел 2 «Общие по­ ложения о договоре» раздела III Части первой ГК РФ, тради­ ционно определяют как институт гражданско-правового дого­ вора. При выборе формы договоров, определении их действи­ тельности субсидиарно применяются нормы главы 9 Части первой ГК РФ о сделках. Поэтому последние могут быть отне­ сены к законодательному институту договора в части, приме­ нимой к договорам. Наряду с этим достаточно развернуто пред­ ставлены институты и субинституты, закрепляющие отдель­ ные типы, виды и подвиды договоров, предусмотренных ГК РФ.

Специфика института договора в целом и отдельных до­ говорных институтов, их отличие от правовых норм, не отно­ сящихся к договорам, состоит прежде всего в том, что дого­

ворные институты регулируют объекты, которые сами явля­ ются правовыми регуляторами человеческой деятельности. Нормы о договорах служат «правилами об установлении пра­ вил», поскольку договор предназначен определению правил деятельности договорных контрагентов. Эта их общая пред­ назначенность существенным образом сказывается на содер­ жании законодательства о договорах, создает его отличитель­ ные черты.

1См.: Сафиуллин Д.Н. Роль нормативных предписаний в определении содержания хозяйственного договора / / Сб.: Роль договора в регулирова­ нии общественных отношений. Пермь, 1979. С. 131—141; Он же. Теория и практика правового регулирования хозяйственных связей в СССР. Сверд­ ловск, 1990.

§ 2. Законодательство о договоре

77

Договор не обязательно призван регулировать какую-то одну операцию, но нередко — широкий спектр взаимоотноше­ ний хозяйствующих субъектов. Договорные условия касаются разнообразных экономических, организационных, техниче­ ских, социальных и иных вопросов. Это предполагает совер­ шенно различное построение условий — от жестко обязыва­ ющего до альтернативного или рекомендательного. Так же и нормы договорного законодательства, будучи соотнесены с требованиями дозволительного метода, по-разному регулиру­ ют выработку субъектами различных условий договоров. Эти особенности требуют исследования для совершенствования законодательного регулирования договорной работы, а также применения самих договоров.

Даже в отношении «подразумеваемых» условий, непос­ редственно входящих из правовых норм в содержание дого­ вора в силу факта его заключения, закон использует различ­ ные решения, предусматривая разные степени их обязатель­ ности для субъектов. Так, арендодатель в соответствии с п. 1 ст. 611 ГК РФ обязан предоставить арендатору имущество в состоянии, соответствующем условиям договора и предназна­ чению имущества. Вместе с тем арендодатель, извещенный о требованиях арендатора по поводу недостатков имущества, может произвести замену предоставленного имущества ана­ логичным имуществом, находящимся в надлежащем состоя­ нии, либо безвозмездно устранить недостатки имущества (п. 1 ст. 612 ГК РФ).

Другое важное отличие между договорным и иным зако­ нодательством состоит в том, что реализация правовых норм

о договорах сама по себе не создает договорного регулиро­ вания. Такое регулирование возникает, лишь когда субъекты заключили договор и исполняют созданное соглашением обя­ зательство. Поскольку правовое регулирование в данном слу­ чае является договорным, заключение договора не может рас­ сматриваться как юридический факт в отношении наступле­ ния последствий, предусматриваемых правовыми нормами о договоре.

78	Глава II. Правовые характеристики договора

Наглядным проявлением специфики законодательства о договоре служит регулирование правомочий субъектов уже на стадии выбора формы договора. Так, например, если за­ коном для определенных случаев или видов договоров преду­ смотрена устная или простая письменная форма его заклю­ чения, то стороны могут по своему усмотрению заключить договор в более строгой — письменной или нотариально удо­ стоверенной форме. Субъекты могут предусмотреть допол­ нительные требования, касающиеся формы, а именно: за­ ключение договора на специальном бланке, необходимость подписания каждой страницы договора, скрепление подпи­ сей представителей сторон печатями и др.

Показательно, что несоблюдение простой письменной формы не влечет недействительности договора. Отрицатель­ ным последствием нарушения такой формы согласно ст. 162 ГК РФ служит лишь недопустимость ссылок на свидетельские показания в случае возникновения спора. Невозможность ссы­ латься на свидетелей не лишает стороны права ссылаться на документы и совершавшиеся действия.

Повышение экономической значимости некоторых видов договоров повлекло применение по отношению к ним так на­ зываемой строгой письменной формы, несоблюдение которой влечет недействительность договора. Таковы все внешнеэко­ номические договоры (ст. 162), договоры продажи недвижи­ мости (ст. 550), банковского вклада (ст. 836), хранения с усло­ вием обязанности хранителя принять вещь (ст. 887), страхова­ ния (ст. 940), коммерческой концессии (ст. 1028) и некоторые другие. Указанное требование к форме касается не только зак­ лючения, но также изменения и расторжения договоров.

Обязательные требования существуют также в отноше­ нии порядка заключения отдельных видов договоров. По об­ щему правилу, договор в простой письменной форме может быть заключен путем составления одного документа, подпи­ санного сторонами, либо путем обмена документами. В то же время договор продажи недвижимости должен совершаться путем составления одного документа, подписанного сторона­

§ 2. Законодательство о договоре

79

ми (ст. 550). Аналогично должны заключаться договоры арен­ ды зданий и сооружений (п. 1 ст. 651). Указанное требование к порядку заключения договоров обусловлено необходимос­ тью их государственной регистрации, которая предполагает наличие единого договорного документа.

Показательно, что установление необходимости государ­ ственной регистрации договоров аренды помещений, заклю­ чаемых на срок не менее одного года, повлекло на практике переход к оформлению таких договоров путем составления одного документа, подписываемого сторонами. Втаком же по­ рядке должны заключаться внешнеторговые контракты, под­ лежащие представлению таможенным и налоговым органам, учреждениям банка. Таким образом, применение того или ино­ го порядка заключения договоров может предписываться за­ коном или диктоваться потребностями практики.

Нормы закона, относящиеся к определению сторонами ус­ ловий договора, в целом выражают дозволительный метод пра­ вового регулирования и соответствуют принципу свободы до­ говора. По выражению А.Н. Танаги, принцип свободы догово­ ра «входит в «общенормативный каркас» договорного права»1. Важным проявлением дозволительного метода служит то, что правовые нормы предоставляют субъектам возможность при выработке условий договоров отступать от нормативных ус­ тановлений в тех или иных пределах, а также принимать по своему усмотрению решения, противоречащие содержанию диспозитивных норм. Стороны могут своим соглашением ис­ ключить воздействие на договор позднее изданных законов или изменений в закон, действовавший при заключении дого­ вора (п. 2 ст. 422 ГК РФ). Прямые запреты и обязания приме­ няются в договорной сфере заметно реже, чем в других обла­ стях права.

Правовые нормы, регламентирующие договорную дея­ тельность, существенно отличаются по своему характеру и на­

1 Танага А.Н. Принцип свободы договора в гражданском праве Росси СПб., 2003. С. 10.

80 Глава II. Правовые характеристики договора

правленности от норм, относящихся к другим сферам. Прихо­ дится с сожалением констатировать, что комплексного, раз­ вернутого анализа законодательства о договоре юридической наукой не проводилось. Между тем эти нормы выглядят весь­ ма различно в зависимости от вида решаемых задач. Поэтому необходимо выявить конкретные способы воздействия пра­ вовых норм на определение сторонами условий договора.

1. Ведущее значение для договорного регулирования име­ ют правовые нормы дозволительного характера. Дозволитель­ ные установления предусматривают возможности субъектов совершать разнообразные действия по поводу договора и на его основе. Они создают основания для дифференцированно­ го, с учетом интересов и возможностей сторон подхода к вы­ работке условий заключаемых договоров. Такие установления могут носить широкий, общий характер либо касаться лишь отдельных условий договора. Наглядными примерами положе­ ний общего характера могут служить пп. 2 и 3 ст. 1; ст. 421 ГК РФ; дозволительных положений по отдельным вопросам — п. 1 ст. 329, ст. 330, 395 и др.

Хотя число дозволительных норм в гражданском законе сравнительно невелико, их перечень не является исчерпыва­ ющим. По смыслу статей 17 и 18 Конституции РФ, реализация дозволений возможна вне юридических рекомендаций. Дого­ ворная самостоятельность сторон основывается также на принципе свободы договора, предоставляющем возможность заключать договоры и согласовывать их условия, вообще не предусмотренные законом. Дозволительный метод частного права служит общей предпосылкой для проявления субъекта­ ми деловой активности и предпринимательской инициативы, условием последовательного развития экономики.

2. Нормы права могут предписывать сторонам включать в договор те или иные условия. При этом конкретное содержа­ ние требуемых условий нормами не определяется. Включение в договоры таких предписываемых условий требует от сто­ рон инициативных действий по выработке соответствующих пунктов договора. Указанные нормы по общему правилу оп-

§ 2. Законодательство о договоре

81

ределяют не конкретное содержание договорных условий, а необходимость либо также порядок выработки соответствую­ щих пунктов самими сторонами.

Закрепление в законе предписываемых условий позволя­ ет добиться от субъектов согласования положений, необхо­ димых для соответствующего вида договора, при сохранении самостоятельности и усмотрения в определении их конкрет­ ного содержания. Предписываемыми являются условия о пред­ мете любых договоров (п. 1 ст. 432 ГК РФ), условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существен­ ные или необходимые для договоров данного вида.

Так, по договору строительного подряда подрядчик обя­ зуется в установленный срок построить по заданию заказчи­ ка определенный объект либо выполнить иные строительные работы, а заказчик обязуется создать подрядчику необходи­ мые условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную цену (ст. 740 ГК РФ). Закон называет ряд необходимых условий договора строительного подряда, однако содержательное наполнение требуемых условий отно­ сится уже к ведению самих сторон, определяется их согласо­ ванным волеизъявлением.

Статья 7 Федерального закона от 22.04.96 № 39-Ф3 «О рын­ ке ценных бумаг» устанавливает, что депозитарный договор должен содержать (наряду с другими) следующие существен­ ные условия — однозначное определение предмета договора: предоставление услуг по хранению сертификатов ценных бу­ маг и (или) учету прав на ценные бумаги1. Это также пример предписываемого условия договора. Предписания норматив­ ных правовых актов могут касаться не условия в целом, а от­ дельных частей такого условия.

3. Нормы права могут указывать на возможность реше ния тех или иных вопросов в договоре самими сторонами. Та­ кие установления относительно возможных условий договора называются управомочивающими. Согласно данным, приво-

1СЗ РФ. 1996. № 17. Ст. 1918.