46.Пробелы в праве и пути их восполнения.

Пробелы в праве - это отсутствие нормы права полное или частичное, необходимое для урегулирования общественных отношений.

Причины:

- сознательное умолчание законодателя по соответствующему вопросу или отнесение этого вопроса на усмотрение правоприменителя

- недостаточная проработанность концепции закона нарушение правил юридической техники

- возникновение новых общественных отношений, т.е. отстаивание права

Способы устранения пробелов:

- Принятие новой нормы либо внесение изменения в действующую по аналогии закона норму либо применение субсидиарного права.

Аналогия закона и подзаконных актов – это решение которое применяется на основе действующей правовой нормы регулирующей сходные общественные п/о.

Условия применения - при наличии общей правовой урегулированности данного случая

- отсутствие адекватной правовой нормы

- существование аналогичной нормы

субсидарное применение права – это способ преодоления пробелов, при котором правопременительное решение принимается на основе правовой нормы другой отрасли права.

Аналогия права (принцип+смысл закона) – это правоприменительное решение, которое выносится на основе общих принципах права и смысла законодательства (философский принцип – законность, демократичность, гуманизм, справедливость)

Условия применения: - наличие общей пр. урегулирован. – отсутствие правовой нормы - отсутствие аналогичной нормы

Требование к применению аналогий:

1.применение нормы недопустимо, если она прямо запрещена законом (УК РФ) или в тех случаях, когда закон регламентирует наступление юридических последствий с действием конкретной нормы.

2.принятие решения по исполнению аналогии возможно лишь в случае полного отсутствия нормы права либо её составной части

3.исполнение аналогии возможно в том случае, когда признаки общественных отношений не урегулированные правом, но имеют сходства с отношениями регламентированной нормы права

4.вынесенное по аналогии права решения не должно противоречить положениям действующего законодательства

5.в процессе принятия решения по аналогии первоначально осуществляется поиск необходимой нормы в НПА той же отрасли права затем иных отраслях и только после этого к общим принципам права.

Юридические коллизии – это обусловленные объективными и субъективными факторами общественного развития расхождения или противоречия м/д нормами права порождающие трудности в процессе правореализации.

47.Акты применения права: понятие, виды, структура. Требования к актам применения права.

Акты применения права - это правовые документы, которые содержат индивидуальное властное предписание, вынесенное компетентным органом в результате решения конкретного юридического дела это итог правоприменительной деятельности.

Особенности:

1.Исходит от компетентных органов

2.носит государственно-властный характер

3.носит индивидуальный (персофицирующий) характер т.к. адресован конкретным субъектам указывает на то кто в данный момент обладает субъективными правами и юридическими обязанностями.

Состоит из: Вводной, описательной, мотивировочной, резолютивной.

Виды по форме: указы, приговоры, решения, приказы.

по субъектам их издающим: акты госорганов, акты не гос.(муниципальные) органы.

по функциям права – регулятивные (приказ о повышении), охранительные (постановление о возбуждении уголовного дела)

по юридической природе: – основные - выражающие конечное решение (приговор) - вспомогательные (постановление о привлечении в качестве обвиняемого)

- по предмету правового регулирования: уголовно-правовые, гражданско-правовые.

- по характеру: материально-процессуальные

- по субъектам п/о – акты гос.власти (указ) акты органов государственного управления (приказ о награждении) судебные акты – приговор акты прокурорского надзора по отраслям права.

по характеру решения: обязывающие, запрещающие, поощрительные, уполномачивающие.

- в водной части – наименование органа его принявшего.

- в описательной части (констатирующая часть) изложения сути решаемого дела.

- в мотивировочной – анализ доказательств и их оценки юрид. квалификация и её обоснование.

- в резолютивной части – выводы правоохранительных органов определения наказания

отличается от нормативного акта:

1.применяется именно на основе нормативного акта

2.конкретизирует норму права, содержащую в нормативном акте применительно к индивидуальной ситуации отношения

3.носит персонифицирующий характер

4. не является источником права и рассчитана на однократное применение

5.выступает юридическим фактом для возникновения изменения прекращения п/о