§ 32. Возникновение товарищества

Литература: Спасович, Вопросы, возбуждаемые новейшими проектами преобразований акционерного законодательства в России ("В. Пр." 1900, N 8); Белинский, Учредительство согласно проекту нового положения об акционерных предприятиях ("Ж. М. Ю." 1899, N 1); его же, Недействительность учреждения акционерной компании ("В. Пр." 1899, N 8); Шершеневич, Юридическая сила устава акционерных товариществе ("Ж. Гр. и Уг. Пр." 1889, N 1); [Элиасберг, Представляет ли собой акционерный устав закон или договор ("Вест. Пр. и Нот.", 1912, N 33].

I. Инициатива самого предприятия, разработка плана, составление проекта устава, обращение к публике с предложением принять участие в новом деле - все это падает на долю учредителей. На них лежит вся подготовка деятельности акционерного товарищества, с возникновением которого они уступают место и входят в его состав на положении акционеров. Отсюда видно, что в отношении к будущему товариществу учредители не более, как частные лица, деятельность которых ни в чем не связывает товарищество. Поэтому в отношении к третьим лицам учредители не вправе выступать, как представители несуществующего еще юридического лица, и для последнего, с момента его возникновения, необязательны сделки учредителей, хотя бы совершенные в интересе товарищества и даже от его имени.

Наш закон совершенно неверно утверждает, будто товарищество управляется сперва его учредителями, а потом правлением (т.X ч.1 ст.2174); пока действуют учредители, товарищества еще нет, а когда товарищество возникло, его представителем может быть только правление. - Один из учредителей Киево-Брестской железной дороги,. Рябинин, заключил договор с Тиден, Норденфельд и К° о поставке рельсов для учреждаемого товарищества. Возникшее товарищество не признало обязательности для себя договора, заключенного не его правлением, и Сенат признал это мнение правильным (реш. 4 деп., 1873, N 186, Носенко, Сборник, т.I, N 271).

Отношение учредителей друг к другу договорное, они соглашаются сообща выполнить операцию - создать акционерное товарищество. Внешним образом договорный момент проявляется в подписании проекта устава. Наше законодательство не дает основания заключить, чтобы за свои действия учредители отвечали солидарно.

Все законодательства предполагают, что учредитель не один и иногда устанавливают наименьшее их число. Так, по английскому закону 1862 года договор об учреждении акционерного товарищества должен быть подписан по крайней мере семью (ст.6), а по германскому уложению 1897 года по крайней мере пятью лицами. Наш закон, как это можно судить из ст.2166 т.X ч.1, очевидно, также рассчитывает на множественность учредителей, а для акционерных банков устанавливает minimum 5 человек (т.XI Уст. Кред., разд. Х. ст.17). Их солидарную ответственность выводят из ст.2166 т.X ч.1, где говорится о совокупной ответственности за целость собранных по подписке сумм. Но вне этого единичного случая остается в силе ст.1548 т.X ч.1, по которой солидарность не предполагается.

II. Подготовленное действиями учредителей, акционерное товарищество возникает двояким способом, смотря по тому, какой системы придерживается данное законодательство, концессионной или явочной.

1. Под именем концессионной системы понимается такой порядок, при котором возникновение каждого акционерного товарищества обусловливается специальным разрешением правительства. Заготовленный устав представляется на утверждение власти, законодательной или исполнительной, высшей или подчиненной, центральной или местной. По утверждении устава объявляется подписка, производится разверстка, собирается складочный капитал, приглашается первое учредительное собрание, избирающее себе правление.

Концессионная система - термин не вполне точный, потому что концессия есть разрешение со стороны правительства известному лицу открыть предприятие, которое не подлежит свободному производству, напр., у нас проведение и эксплуатация железной дороги (т.XII Уст. Пут. Сообщ. по Прод. 1893, ст.575), так что получение концессии возможно и там, где нет концессионной системы для возникающих акционерных товариществ. В пользу концессионной системы выставляют следующие соображения: альфа) Для возникновения такого крупного субъекта прав, способного своей обширной хозяйственной деятельностью оказать значительное влияние на экономическую жизнь общества, необходимо разрешение правительства, призванного наблюдать за правильным течением жизни в государстве. бета) В виду обнаруженной в акционерной истории неспособности массы людей, готовых подписаться на акции, разобраться в значении возникающего предприятия, правительственная власть при утверждении устава должна взвесить солидность нового дела и оградить интересы многочисленных акционеров. гамма) Без проверки, при самом возникновении товарищества, соответствия его устава с общими законами возможны случаи, когда после подписки и собрания денег за акции, по возбужденному в суде спору, придется признать недействительным товарищество, а от этого пострадают интересы учредителей и акционеров. В настоящее время концессионная система, некогда единственная, сохранилась в чистом виде только в России.

2. Под именем явочной системы понимается такой порядок, при котором возникновение акционерного товарищества обусловливается заявлением устава известному учреждению для внесения в торговый реестр. Этому моменту предшествует подписка на акции, собирание складочного капитала, созыв учредительного собрания, выбор правления, проверка действий учредителей.

Преимущества явочной системы перед концессионной сводятся к следующему, a) Опасность для общественного хозяйства зависит не столько от размера предприятия, сколько от его предмета, а за государством всегда остается возможность разрешать известные промыслы по концессии, все равно, единоличному или акционерному предпринимателю. b) Никакое правительство не в состоянии утверждением устава обеспечить интересы акционеров, установить солидность предприятия, и, напр., русское законодательство прямо заявляет, что разрешение на учреждение товарищества, в каком бы оно ни было дано виде, не заключает в себе ручательства правительства в успехе самого предприятия (т.X ч.1, ст.2142). Между тем правительственное участие внушает особое доверие со стороны публики к акционерным предприятиям, а разочарование вызывает недовольство правительством. c) Сосредоточение разрешений в столице препятствует широкому распространению акционерных предприятий в провинции, что особенно чувствительно для такого обширного государства, как Россия; предоставление же права разрешать местным органам является опасным с точки зрения их способности оценить народно-хозяйственное значение возникающего в их районе крупного предприятия. d) При постепенном развитии акционерного дела (а теперь в России свыше 1500 акционерных предприятий) администрация будет чувствовать все большее затруднение и обременение, а отношение ее к новым товариществам будет все более формально. i) Самые ходатайства перед правительством имеют часто неблаговидный характер, рассчитанный на связи и знакомства искателей, почему законом 3 декабря 1884 г. лицам, состоящим в высших должностях и званиях государственной службы первых трех классов воспрещено участие в учреждении торговых и промышленных товариществ (т.III, ст.734).

III. Русское законодательство придерживается концессионной системы. Прошение о дозволении учредить акционерное товарищество подается в то министерство или главное управление, до которого преимущественно относится предмет предполагаемого товарищества. Если бы в этом отношении по самому свойству предприятия встретилось сомнение, то оно разрешается Советом Министров, после чего прошение направляется в то учреждение, которое было признано компетентным. При прошении прилагается проект устава за подписью учредителей, а если товарищество составляется для приведения в действие нового изобретения, то сверх того должны быть приложены: a) привилегия, на самое изобретение выданная, и b) акт об уступке ее в пользу товарищества.

При рассмотрении проекта в министерстве принимается в соображение: 1) соответствует ли устав общим законам и правилам, изложенным в т.X, ч.1; 2) в достаточной ли степени ограждаются уставом интересы будущих акционеров; 3) не нарушаются ли предполагаемыми в уставе особыми условиями законные права третьих лиц.

Рассмотренный и исправленный в министерстве, по сношению с учредителями, проект устава вносится, вместе с заключением министерства, или a) в Совет Министров, когда требуется одно дозволение на учреждение товарищества, или b) в Государственную Думу, когда испрашиваются, сверх того, изъятия из действующих законов (ст.2141, пп.2 и 3, т.X, ч.1, ст.2196 по изд. 1914 г.). В последнем случае министр, при представлении своем, присоединяет выписку статей устава, заключающих в себе особые преимущества для товарищества, для поднесения их отдельно на Высочайшую конфирмацию. По воспоследовании на положение Совета Министров или на постановление, принятое Государственной Думой и Государственным Советом, Высочайшего соизволения, устав акционерного товарищества, по подписании вновь учредителями, публикуется через Сенат в Собрании Узаконений и Распоряжений Правительства и, кроме того, учредителями в ведомостях.

Таков порядок, очерченный стт.2189 - 2198 т.X. ч.1 и видоизмененный законом 20 февраля 1906 года. Исключение представляют уставы акционерных коммерческих банков с основным капиталом не свыше 5.000.000 р., акционерных земельных банков, частных ломбардов для заклада движимости (т.XI Уст. Кред. разд. X, ст.1 и 57). - Несмотря на обязательность внесения в Государственную Думу всех акционерных уставов, в которых содержится отступление от закона, напр. для выпуска акций на предъявителя, для устранения подписки на акции, - порядок этот пока вовсе не соблюдается. Сомнительным является вопрос, каков ныне порядок утверждения акционерных уставов, требующих изъятия из действующих законов, в то время, когда Государственная Дума не собрана. Это обстоятельство способно скорее всего уничтожить концессионную систему. - [К тому же приводит и укореняющаяся практика утверждения, изменения и отмены уставов в порядке Верховного управления на основании ст.11 осн. зак.

Постановлением Временного Правительства 10 марта 1917 г. (Собр. Узак., ст.388) право утверждения уставов торгово-промышленных акционерных обществ предоставлено единолично Министру Торговли и Промышленности. Постановлением Врем. Прав. 6 июля 1917 г. (Собр. Узак., ст.1295) аналогичное право представлено Министру Путей Сообщения в отношения уставов акционерных обществ, имеющих целью исключительно перевозку пассажиров и грузов по внутренним водным путям].

IV. В практике прочно утвердился взгляд на акционерный устав, как на специальный закон. В действительности юридическая сила устава заключается в его договорном характере, который приобретается им с момента состоявшейся подписи. Принятие той или другой точки зрения влечет к различным выводам.

1. Если устав есть специальный закон, то он отменяет все общие законы, относящиеся к тому же предмету; при взгляде на устав, как на договор, следует признать, что устав, имея обязательное значение для лиц, подписавшихся на акции, и для их преемников, не может иметь того же значения для третьих лиц, когда постановления его противоречат общему законодательству. Поэтому правительственное разрешение не служит препятствием для того, чтобы требовать судебным порядком признания недействительными незаконных постановлений устава.

2. Если устав есть специальный закон, то нарушение или неправильное толкование судом статей устава может служить поводом к кассации решения; при взгляде на устав, как на договор, получится вывод прямо противоположный.

В пользу признания за акционерным уставом силы закона говорит одно, но весьма существенное обстоятельство - это утверждение устава Высочайшей властью. Однако, есть много соображений против такого признания: альфа) Высочайшее соизволение дается не в законодательном, а в исполнительном порядке, на что указывает проводимое в законе различие между соизволением на устав и конфирмацией тех его статей, которые содержат привилегию и потому составляют несомненно специальный закон, проходящий через Государственный Совет. Противоположный взгляд не может объяснить двойственности порядка. бета) При рассмотрении проекта устава в министерстве должно быть обращено внимание на то, соответствует ли устав общим законам и правилам, что было бы совершенно излишним, если бы устав должен был получить силу закона. гамма) В самом законе (т.X, ч.1, ст.2158) проводится взгляд, что отдельные уставы, являясь развитием закона в применении к особенным свойствам и условиям каждого предприятия, должны в основе иметь общие ограничения и правила, учрежденные для ограждения акционеров и публики. дельта) С точки зрения взгляда, признающего акционерные уставы специальными законами, совершенно непонятно издание положения 1836 г. и всех последующих законов до положения 21 дек. 1901 года включительно. эпсилон) В противоположность всем иным специальным законам, акционерные уставы не печатаются ни в полном Собрании Законов, ни в Своде Законов. - Сенатская практика не сомневается в том, что акционерный устав обладает силой закона: реш. кас. деп, 1879, N 83, 1885, N 126, 1893, N 18, 1897, N 64, 1908, N 92. - Менее твердо стоит вопрос в литературе: силу закона признают Мейер § 44, Нерсесов, стр.111, Петражицкий, Акционерная компания. стр.3, Полетаев ("Ж. Спб. Юр. Общ." 1894, N 5, стр. 79); отрицают Цитович, Учебник, стр.39, Писемский, Акционерные компании, стр.107, Удинцев, стр.20, Федоров, Курс, стр.500, [Добрин, О праве общего собрания (Труды Спб. Юр. Общ, т.VI, стр.566)]. - В настоящее время, с установлением в России конституционного порядка, с разграничением законодательной и исполнительной власти - нет сомнения, что акционерный устав не может претендовать на силу специального закона. Между тем Сенат продолжает называть Высочайше утвержденное положение совета министров об изменении устава страхового общества - сепаратным законом (кас. реш. 1909, N 106). [Однако в последнее время он допускает, не взирая на Высочайшее утверждение постановления общего собрания акционеров, оспорение его действительности со стороны отдельных акционеров (Право, 1913, N 47)].

V. По утверждении устава производится объявление о подписке, исходящей от учредителей. Здесь указывается время открытия и окончания подписки, число акций, предлагаемых публике, цена их и порядок уплаты. Срок подписки, согласно закону, не может быть менее 6 месяцев.

Смысл закона (т.X ч.1. ст.2166, п.1), очевидно, тот, чтобы дать возможность участвовать в предприятии лицам, живущим в других городах. Следует иметь в виду, что акционерные товарищества могут возникать и без подписки, если законодательство дозволяет учредителям оставить все акции за собой. Наш закон, предоставив учредителям право отделять не более 1/2 общего предназначенного к выпуску числа акций, тем самым делает подписку необходимым условием возникновения каждого товарищества (т.X ч.1 ст.2165). Но отдельные уставы допускают отступление от законного порядка и разрешают учредителям оставлять все акции за собой. Можно сказать, что нормальным у нас стал порядок, прямо противоположный законному, и лишь по исключению, когда оставление акций за собой не представляет достаточных выгод для учредителей (Отель-Палас), объявляется подписка. Отсюда семейный характер акционерного дела, совершенно несогласный с его сущностью.

На основании объявления совершается подписка, весь процесс которой по нашему законодательству отдан в руки самих учредителей, при весьма слабом контроле со стороны правительства. Для записи требований на акции и поступаемых денег учредители обязаны вести две шнуровые книги, скрепляемые в городской управе. Обе книги должны быть открыты для подписчиков, а городская управа должна свидетельствовать книги через каждые три месяца. Суммы, поступающие за акции, по накоплении у учредителей свыше 300 р., должны быть отсылаемы немедленно в одно из кредитных учреждений для хранения и приращения процентов, но могут быть востребованы обратно учредителями для целей, предусмотренных в уставе.

Результат подписки выясняется с окончанием назначенного для нее срока и может быть двоякий: 1) если спрос на акции превысит предложение, то наступает разверстка по основаниям, указываемым обыкновенно в самом уставе; 2) если спрос окажется ниже предложения, а учредители не пожелают оставить за собой неразобранные акции, то товарищество должно быть признано несостоявшимся.

С юридической стороны подписка на акции представляет собой договор. Каждый из подписавших обязуется внести обещанную им сумму денег под условием, если к установленному сроку будут разобраны все акции. Кроме того, подписавшийся выражает согласие вступить участником в товарищество на тех основаниях, какие были указаны в уставе. С окончанием подписки договор совершен, но акционерное товарищество, как юридическое лицо, еще не существует.

VI. В случае полной оплаты деньгами производится выдача акций. Если же по условиям предприятия не требуется весь складочный капитал при самом открытии деятельности товарищества, то уставы допускают частичную оплату в начале и тогда удостоверением прав будет не акция, а временное свидетельство. Недоплаченная сумма может быть взыскана с акционера правлением товарищества, а в случае несостоятельности - конкурсным управлением.

Если такой прием облегчает возникновение акционерных товариществ, то, с другой стороны, он не лишен опасности для третьих лиц, которые могут найти в кассе товарищества далеко не тот капитал, какого они ожидали. В обеспечение их интересов законодательства принимают следующие меры: 1) допускают временные свидетельства только именные, чтобы связать теснее акционеров с предприятием, 2) разрешают неполную оплату не ниже определенного размера, 25 - 40% номинальной цены акций, чтобы предупредить слишком легкомысленное возникновение чисто фиктивных капиталов. Наше законодательство не ставит никаких границ временным свидетельствам - это дело уставов; только для акционерных банков сделано исключение - свидетельства должны быть оплачены в 50% (т.XI. ч.2, Уст. Кред., разд. X, ст.13).

VII. При концессионной системе правительственное утверждение еще не образует, но лишь дает образоваться юридическому лицу, так как неизвестно, состоится ли подписка на акции. Момент образования юридического лица - это созыв учредительного собрания акционеров. Задача учредительного собрания состоит в выборе членов правления, в проверке действий учредителей по подписке, по сбору денежных сумм, в принятии от учредителей различных вещей, фабрик, заводов, земель, движимости, в вознаграждении учредителей за инициативу и труды. Учредительное собрание представляется моментом чрезвычайно опасным для возникающего товарищества: с одной стороны, еще мало знакомые с делом акционеры, движимые чувством благодарности к инициаторам, с другой - опытные учредители, высоко оценивающие передаваемое товариществу имущество и свои труды. Эта особенная опасность заставляет западные законодательства обращать большое внимание на учредительное собрание.

Учредители наиболее опасны в момент учредительного собрания, когда, насытившись легковерием, неопытностью и надеждами акционеров, они готовы на другой день бросить товарищество на произвол, чтобы избегнуть последствий справедливых обвинений. Опасность эта до известной степени предупреждается: 1) назначением председателем и участником учредительного собрания кого-либо из судей; 2) запрещением учредителям оставлять товарищество ранее законного срока, для чего и выдаются им только именные акции. Наше законодательство уделяет учредительному собранию лишь несколько слов, мимоходом. По мнению Цитовича, Учебник, стр.139, акционерное товарищество возникает с момента утверждения проекта устава. А если подписка не состоится? Закон (т.X ч, 1, ст.2175) склонен отнести момент возникновения ко времени, когда будут разобраны все акции. Но этот момент совершения договора для третьих лиц неуловим.