79. Пробелы в праве и пути их преодоления

Пробел в праве – это полное или частичное отсутствие в действующем законодательстве необходимых юридических норм.

Условия существования пробела в праве:

1. фактические обстоятельства должны находиться в сфере правового регулирования;

2. должна отсутствовать конкретная норма права, призванная регулировать данные фактические обстоятельства.

Причины пробелов:

1) развитие и изменение общественных отношений;

2) упущения в законодательстве;

3) намеренное создание пробела со стороны законодателя.

Способы устранения (преодоления) пробелов в праве:

А) устранить пробел можно лишь с помощью правотворческого процесса путем принятия новой нормы права.

Б) преодолеть пробел можно с помощью правоприменительного процесса, так как в этом случае новых норм права не создается и правоприменитель вынужден всякий раз восполнять отсутствующее нормативное предписание посредством аналогии закона и аналогии права.

Аналогия закона – это решение конкретного юридического дела на основе правовой нормы, рассчитанной не на данный, а на сходные случаи.

Аналогия права – это решение конкретного юридического дела на основе общих принципов и смысла права. Данный способ преодоления пробелов возможен лишь тогда, когда нет конкретной нормы, которая бы регулировала сходный случай. Причем ее нет ни в данной отрасли, ни в смежной. При таком применении важное значение имеют принципы права (справедливость, равенство перед законом и судом и т. п.), которые, как правило, устанавливаются в конституции. Поэтому правоприменитель, ориентируясь во многом на собственное правосознание и мотивируя решение по делу, может ссылаться на конкретные конституционные статьи.

В уголовном и административном праве аналогия исключается.

80. Толкования норм права: понятие и виды

Толкование норм права – это деятельность государственных органов, различных организаций и отдельных граждан, направленная на уяснение и разъяснение смысла и содержания норм права.

Толкование имеет своей целью правильное применение содержащихся в них предписаний к конкретным случаям жизни. Это такая стадия применения права, на которой уже известны факты, требующие юридической квалификации.

Толкование норм - это сложный волевой процесс, направленный на установление точного смысла, содержащегося в норме права, и доведение его до заинтересован лиц либо до всеобщего сведения. Данный процесс состоит из двух частей:

1) уяснение нормы права - толкующий субъект (интерпретатор) вначале для себя уясняет смысл и содержание нормы права;

2) разъяснение нормы права интерпретатор разъясняет смысл содержания правового предписания всем заинтересованным лицам, либо доводит его до всеобщего сведения в целях установления одинакового понимания и применения. Толкование - разъяснение обязательно должно быть зафиксировано либо в форме официального акта государственного органа или иного органа, наделенного властными полномочиями, либо в форме даваемых общественными организациями или отдельными лицами рекомендаций и советов, формально не имеющих обязательного характера.

Объектом толкования является нормативный акт, отдельная норма, правоприменительный акт (кассационная и надзорная судебные инстанции), юридическая практика.

Виды толкования:

А) по субъектам: официальное (нормативное и казуальное) и неофициальное (обыденное, профессиональное и доктринальное);

Б) по способам: грамматическое, логическое, систематическое, историко-политическое, специально-юридическое, телеологическое (целевое), функциональное.

В) по объему: ограничительное, расширительное, буквальное (адекватное).