Судебный прецедент

1. Выступают решения только высших судебных инстанций (в Англии - Палата лордов, апелляционный суд, Высокий Суд, Судебный комитет Тайного Совета; в США - Верховный суд и верховные суды штатов).

2. Являются не все решения, а принципиальные положения, в них сформулиро­ванные.

3. Носят императивный характер (дело необходимо решать так, как аналогичное дело было решено раньше).

4. Распространяются не только на нижестоящие суды, но и на те, которые их ранее приняли (исключение - Палата лордов)

Степень обязательности прецедента зависит от места в судебной иерар­хии суда, рассматривающего данное дело, и суда, чье решение может стать при этом прецедентом. Это значит, что: 1) решения высшей инстанции Палаты лордов - обязательны для всех других судов; 2) апелляционный суд обязан исходить из прецедентов Палаты лордов и своих собственных, а и о реше­ния обязательны для нижестоящих судов; 3) Высокий Суд связан прецедентами обеих вышестоящих инстанций, а его решения обязательны дня всех нижестоящих судов; 4) окружные и магистратские суды следую прецедентам вышестоящих инстанций, а их собственные решения прецедентов не создают.

Англосаксонская правовая семья имеет ряд признаков

1. основной источник права - судебный прецедент;

2. юридические прецеденты носят индивидуальный (казуистический) характер;

3. важная роль в формировании права отводится судам, которые в эгой связи занимают особое положение в системе государственных органов;

4. на первом месте находятся не обязанности, а права человека и гражда­нина, защищаемые прежде всего судом;

5. главное значение имеет процессуальное (процедурное, доказатель­ственное) право, которое во многом определяет материальное право;

6. отсутствуют кодифицированные отрасли права;

7. статутное право (законодательство) и юридические обычаи вспомо­гательные, дополнительные источники права;

8. юридическая доктрина, как правило, носит сугубо прагматический, прикладной характер.

Ежегодно английский парламент издает до 80 законов, в тоже время по­является около 300 тыс. прецедентов. Связь законов (статуты) и прецедентов своеобразна. Статут может отменить действующий прецедент, однако закон реализуется в прецедентах, т. е. он не считается действующим, пока не «обра­стет» ими, пока на его основе не будет принят ряд судебных решений.

О религиозно-традиционных правовых системахРене Давид писал: «Можно даже усомниться в том, что они являются правом, ибо в большинстве из них акцент делается на обязанности, которые возлагаются па праведного человека, а понятие субъективного права отсутствует. Термин "право” упот­ребляется в этих системах только за отсутствием лучшего термина»

Правовые семьи религиозного права отличаются рядом признаков:

1. главным творцом права признается Бог, предписывающий юридичес­кие нормы раз и навсегда;

2. источниками права являются религиозно-правовые нормы и ценнос­ти, содержащиеся в Коране, сунне, иджме (распространяющие и па мусуль­ман) либо в шастрах, ведах, Законах Ману (действующие в интересах индусов);

3. переплетение юридических положений с религиозными, философски­ми и моральными поступками, а также местными обычаями, которые образу­ют в своей совокупности единые правила поведения;

4. особое место в системе источников права занимают труды ученых- юристов, конкретизирующие и толкующие первоисточники и нежащие в ос­нове отдельных решений;

5. отсутствует деление на частное и публичное;

6. нормативные правовые акты имеют вторичное значение.

7. судебная практика не является источником права;

8. в основе - идея обязанностей, а не прав человека (как это имеет место в романо-германской и англосаксонской правовых семьях)

Мусульманское право -разновидность религиозного права, распрост­раняющегося только на лиц, исповедующих ислам. В своей основе сложилось в эпоху становления феодального общества в Арабском Халифате в VII-Х вв. Это единая исламская система социально-нормативного регулирования, ко­торая включает как собственно юридические нормы, так и религиозные и нравственные постулаты, а также обычаи; Так, мусульманское право опреде­ляет молитвы, которые праведный должен читать, посты, которые он должен соблюдать, милостыни, которые он должен подавать, паломничества, кото­рые он должен совершать.

В настоящее время мусульманское право действует во многих странах от западной оконечности Африки до тихоокеанских островов (около 50 государств).

Коран состоит, главным образом, из положений о нравственности, нося­щих слишком общий характер. Он учит мусульманина высказывать сострада­ние слабым и неимущим, честно заниматься предпринимательством, не пред­лагать взятки судьям, уклоняться от ростовщичества и азартных игр. В Кора­не не указывается, каковы правовые санкции за нарушение этих заветов. Содержащиеся в нем правила касаются по большей части молитвенных ритуалов, поста и паломничества.

Образование мусульманского права характеризовалось тем, что государство санкционировало, главным образом, нормы, выработанные мусульман­ской доктриной. Окончательно толкование Корана и Сунны дается в иджме, которой руководствуются судьи при решении возникающих споров. После­дняя имеет более важное значение по сравнению с другими источниками. Как бы ни была богата созданная докторами права казуистика, она не может пре­дусмотреть все ситуации, возникающие в жизни. Чтобы правовая система стала всеохватной и во времени, и в пространстве, надо предвидеть способы урегу­лирования в будущем коллизий, готового разрешения для которых нельзя найти в книгах. Всеобщим согласием был признан законный характер суждения по аналогии, который можно воспринимать как способ толкования и применения.

Мусульманская правовая доктрина(иджма) служит основным источ­ником мусульманского права. В свою очередь, оно есть яркий пример «права юристов», поскольку было создано учеными-богословами. Юридическая на­ука, а не государство играет роль законодателя. 11ри рассмотрении дела судья не обращается к Корану или Сунне, вместо этого он ссылается на правоведа, авторитет которого общепризнан.

Наряду с писаным правом (шариат) в мусульманских странах действует и обычное право (адаты).

Законодательство (государственное нормотворчество), развивающее­ся на основе доктрины (принципов мусульманского права), также является источником мусульманского права.