3. Создание механизма ликвидации крупных небанковских

компаний-банкротов

Финансово-экономический кризис 2007-2009 г. показал, что обанкротиться могут даже самые крупные страховые и инвестиционные компании. Стала очевидной необходимость в разработке механизма разрешения кризисных ситуаций в таких компаниях наподобие того, каким располагает Федеральная корпорация страхования депозитов (ФКСД, Federal Deposit Insurance Corporation) в отношении банковских компаний. В соответствии с Законом Додда-Фрэнка, ФКСД получает полномочия проводить упорядоченную ликвидацию крупных небанковских компаний- банкротов, чье стихийное банкротство может создать риск для всей финансовой системы в целом. Закон распоряжается, чтобы ФКСД при участии министерства финансов сразу же приступила к разработке деталей механизма ликвидации.

Для выполнения этих обязанностей ФКСД создала в своей структуре Управление системообразующими финансовыми институтами (Office of Complex Financial Institutions, CFI) и 15 декабря 2010 г. объявила о назначении Джеймса Уигэнда на пост его директора²⁶. Главной его функцией станет проведение, в соответствие с новыми полномочиями ФКСД, упорядоченной ликвидации банковских холдинговых компаний и небанковских финансовых компаний-банкротов. Кроме того, Управление системообразующими финансовыми институтами будет надзирать за банковскими холдинговыми компаниями с активами более чем 100 млрд. долл., а также за небанковскими финансовыми компаниями, которые Совет по надзору за финансовой стабильностью назовет системно значимыми. Управление системообразующими финансовыми институтами также будет совместно с ФРС рассматривать и оценивать предложенные планы по разрешению проблем в банковской сфере (реорганизация банков и др.).

Джеймс Уигэнд считает, что его ведомству не придется в ближайшее время применять новые полномочия, так как финансовая система в настоящее время относительно стабильна. Он предполагает, что банкротства крупных компаний будут происходить приблизительно один раз в 10-20 лет²⁷.

Совет управляющих Федеральной корпорации страхования депозитов 15 марта 2011 г. предложил правило (notice of proposed rulemaking), всесторонне расписывающее систему очередности выплат кредиторам, процедуру подачи заявки кредитора во ФКСД, порядок подачи в суд при недовольстве решением корпорации. Закон Додд-Фрэнка заявляет, что отныне убытки при ликвидации должны нести акционеры компании и ее кредиторы, а не налогоплательщики, как это происходит при спасении компании государством. Предложенное правило подтверждает это нововведение. Также рассматривается порядок взыскания бонусов с высшего руководства, ответственного за банкротство компании. Дается 60 дней на комментарии от заинтересованной общественности, затем должен быть принят окончательный вариант правила.

Подробное изложение нового механизма было впервые обнародовано 18 апреля 2011 г., когда Федеральная корпорация страхования депозитов опубликовала доклад²⁸, разъясняющий, каким образом прошла бы гипотетическая ликвидация инвестиционной компании Lehman Brothers²⁹, если бы к ней был применен механизм упорядоченной ликвидации системно важных небанковских компаний, созданный по закону Додда-Фрэнка. Авторы доклада пришли к выводу, что ФКСД могла бы возместить обычным, необеспеченным кредиторам компании 97 центов из каждого

14

ссуженного ими доллара'³⁰. По последним оценкам, реальное возмещение составит 21 цент на доллар для старших необеспеченных кредиторов, а держатели субординированного долга и акционеры не получают вообще ничего³¹. В докладе излагается точка зрения, что ликвидация компании с использованием нового механизма была бы намного целесообразнее с точки зрения поддержания стабильности финансовой системы, чем то, как была проведена ликвидация по Кодексу о банкротстве США. Тем не менее, признается, что процесс ликвидации был бы сложным и долгим. Однако основная информативная ценность этого документа заключается в том, что в нем более подробно описывается механизм ликвидации, инициированный Законом Додда-Фрэнка.

В первую очередь, чрезвычайно важно заранее распланировать процесс ликвидации. Закон Додда-Фрэнка значительно расширяет возможности регуляторов проводить предварительное планирование процесса ликвидации компаний благодаря введению более жесткого надзора за системообразующими компаниями, а также за счет требования предоставлять регуляторам «завещание», то есть план самоликвидации. В «завещании» компания обязана объяснить, как провести процесс ликвидации без создания системных рисков, и предоставить подробные сведения о направлениях бизнеса и конкретных взаимосвязей с другими компаниями, корпоративной структуре, движении финансовых потоков, капитала и наличности, особенностях правовой базы в стране базирования и в странах, где у фирмы есть филиалы, и др. Также от компаний требуются отчеты о кредитных рисках, взятых на себя компанией и ее филиалами.

Для запуска процесса ликвидации по титулу II Закона Додда-Фрэнка, находящаяся на грани банкротства компания должна быть признана системно важной. Решение о признании компании системно важной принимает министр финансов по рекомендации ФРС и соответствующего регулятора (ФКСД, КЦББ или нового федерального регулятора страховых компаний - в зависимости от вида деятельности компании-банкрота). Далее создается принадлежащая ФКСД временная компания (bridge financial company), целью которой является поддержание стоимости активов фирмы и ее направлений бизнеса. Принципиально важным моментом является возможность с помощью временной компании продолжать проводить транзакции ликвидируемой фирмы и предоставлять услуги ее клиентам, что будет способствовать поддерживанию стоимости активов. Новый механизм предусматривает для этого право ФКСД занимать у министерства финансов денежные средства для кредитования и выдачи гарантий под обязательства самой финансовой компании или временной компании. Возмещение средств, инвестированных государством, будет производиться в первоочередном порядке в процессе распродажи активов компании-банкрота, либо путем наложения специального налога на все компании сектора.

В процессе ликвидации компании ФКСД имеет возможность выплачивать кредиторам часть причитающихся им средств до начала распродажи активов (т.н. advance dividends), обращаясь к средствам, взятым в долг у министерства финансов. Кроме того, во время распродажи активов ФКСД также имеет право распределять часть прибыли между кредиторами (т.н. prompt distributions). Возможность моментально предоставлять кредиторам частичное возмещение послужит смягчению негативного влияния банкротства на финансовую систему в целом, в особенности, если кредиторами ликвидируемой фирмы выступают системно важные компании.

Однако экспертным сообществом разработанный механизм был встречен холодно. Экономист и обозреватель «Нью-Йорк Таймс» Саймон Джонсон (Simon Johnson), ранее работавший старшим экономистом в Международном валютном фонде, пишет, что введение механизма ликвидации для крупных компаний не разрешает проблему потенциальных банкротств мегабанков³². Эксперт по проблемам банкротства Стивен Луббен (Stephen J. Lubben) (профессор Юридической школы Сетон Холл) еще более жестко критикует данное нововведение, называя совершенно нереалистичным вывод доклада по Leman Brothers, что ФКСД смогла бы вернуть необеспеченным кредиторам компании по 97 центов за каждый доллар. Он также указывает на то, что в докладе не прописано, как именно ФКСД сможет заставить потенциального покупателя заплатить за активы достаточно высокую цену, а именно с расчетом на это строится гипотетическая модель ликвидации Lehman Brothers и вообще весь механизм³³.