Мельникова Т.В. - Корпоративное право

формы этой сделки влечет за собой ее недействительность. Партнерство не позднее следующего рабочего дня после совершения сделки должно быть уведомлено в письменной форме о совершении сделки, направленной на отчуждение доли в складочном капитале партнерства, с представлением доказательств совершения этой сделки. Приобретатель доли в складочном капитале партнерства осуществляет права и исполняет обязанности участника партнерства с момента такого уведомления.

Если участник партнерства, заключивший договор, устанавливающий обязательство совершить (в том числе при возникновении определенных обстоятельств или исполнении другой стороной встречного обязательства) сделку, направленную на отчуждение доли в складочном капитале партнерства, неправомерно уклоняется от совершения сделки, направленной на отчуждение доли в складочном капитале партнерства, приобретатель доли вправе потребовать в судебном порядке передачи ему доли в складочном капитале партнерства.

Полномочие лица, отчуждающего долю в складочном капитале партнерства, на распоряжение ею подтверждается нотариально удостоверенным соглашением об управлении партнерством, а также выписками из единого государственного реестра юридических лиц и реестра участников партнерства, содержащих сведения о принадлежности лицу доли в складочном капитале партнерства и о ее размере.

Если иное не предусмотрено соглашением об управлении партнерством:

1)участники партнерства пользуются преимущественным правом покупки доли участника партнерства по цене предложения третьему лицу или по отличной от цены предложения третьему лицу и заранее определенной соглашением об управлении партнерством цене (далее – заранее определенная цена) пропорционально размерам своих долей в складочном капитале партнерства;

2)партнерство пользуется преимущественным правом покупки доли участника партнерства по цене предложения третьему лицу или по заранее определенной соглашением об управлении партнерством цене, если другие участники партнерства не использовали свое преимущественное право покупки доли участника партнерства.

Цена доли в складочном капитале партнерства может устанавливаться соглашением об управлении партнерством в твердой денежной сумме или на основании стоимости чистых активов партнерства. Стоимость чистых активов партнерства определяется на основании данных бухгалтерского учета в порядке, установленном уполномоченным

161

Правительством Российской Федерации федеральным органом исполнительной власти. Заранее определенная цена покупки доли в складочном капитале партнерства может быть различной для разных лиц.

Положения, устанавливающие преимущественное право покупки доли в складочном капитале партнерства участниками партнерства или партнерством по заранее определенной цене, в том числе изменение размера такой цены или порядка ее определения, могут быть предусмотрены соглашением об управлении партнерством.

Соглашением об управлении партнерством может быть предусмотрена возможность участников партнерства или партнерства воспользоваться преимущественным правом покупки не всей предлагаемой для продажи доли в складочном капитале партнерства. Оставшаяся доля в складочном капитале партнерства может быть продана третьему лицу после реализации указанного права партнерством или его участниками по цене и на условиях, которые устанавливаются соглашением об управлении партнерством.

Если иной порядок не установлен соглашением об управлении партнерством:

1)участник партнерства, намеревающийся продать свою долю

вскладочном капитале партнерства третьему лицу, обязан известить об этом в письменной форме остальных участников партнерства и само партнерство путем направления через партнерство за свой счет оферты, адресованной этим лицам и содержащей указание цены и других условий продажи;

2)оферта о продаже доли в складочном капитале партнерства считается полученной всеми участниками партнерства в день ее получения партнерством. При этом она может быть акцептована лицом, являющимся участником партнерства на день акцепта, а также партнерством;

3)оферта считается неполученной, если в срок не позднее дня ее получения партнерством партнерству поступило извещение о ее отзыве. Отзыв оферты о продаже доли в складочном капитале партнерства после ее получения партнерством допускается только с согласия всех участников партнерства;

4)партнерство в течение пяти дней с даты получения оферты о продаже доли в складочном капитале партнерства обязано направить эту оферту всем участникам партнерства;

5)участники партнерства вправе воспользоваться преимущественным правом покупки доли в складочном капитале партнерства

втечение тридцати дней с даты получения партнерством оферты о продаже доли в складочном капитале партнерства;

162

6)партнерство вправе воспользоваться преимущественным правом покупки доли в складочном капитале партнерства в течение тридцати дней после истечения срока использования преимущественного права покупки доли участниками партнерства;

7)при отказе отдельных участников партнерства от использования преимущественного права покупки доли в складочном капитале партнерства либо использовании ими преимущественного права покупки не всей предлагаемой для продажи доли другие участники партнерства могут реализовать преимущественное право покупки доли в складочном капитале партнерства в соответствующей части пропорционально размерам своих долей в пределах оставшейся части срока реализации ими преимущественного права покупки такой доли;

8)преимущественное право покупки доли в складочном капитале партнерства у участника партнерства и у партнерства прекращается в день представления составленного в письменной форме заявления об отказе от использования данного преимущественного права или по истечении срока использования данного преимущественного права;

9)заявления участников партнерства об отказе от использования преимущественного права покупки доли в складочном капитале партнерства должны поступить в партнерство до истечения срока осуществления данного преимущественного права;

10)заявление партнерства об отказе от использования преимущественного права покупки доли в складочном капитале партнерства представляется до истечения срока осуществления данного преимущественного права участнику партнерства, направившему оферту о продаже такой доли, единоличным исполнительным органом партнерства;

11)в случае если в течение тридцати дней с даты получения партнерством оферты о продаже доли в складочном капитале партнерства участники партнерства или партнерство не воспользуются преимущественным правом покупки доли в складочном капитале партнерства, предлагаемой для продажи, в том числе доли, образующейся в результате использования преимущественного права покупки не всей доли или отказа отдельных участников партнерства и партнерства от преимущественного права покупки доли в складочном капитале партнерства, оставшаяся доля может быть продана третьему лицу на условиях, которые устанавливаются соглашением об управлении партнерством.

12)при продаже доли в складочном капитале партнерства с публичных торгов права и обязанности участника партнерства по такой доле переходят с согласия участников партнерства.

163

5.Обращение взыскания на долю участника партнерства в складочном капитале партнерства. Обращение взыскания на долю участника партнерства в складочном капитале партнерства по собственным долгам участника партнерства допускается только на основании решения суда при недостатке иного его имущества для покрытия долгов. Кредиторы такого участника партнерства не вправе потребовать от партнерства выдела части имущества партнерства, соответствующей доле должника в складочном капитале партнерства, в целях обращения взыскания на это имущество.

В случае обращения взыскания на долю участника партнерства

вскладочном капитале партнерства по долгам участника партнерства партнерство или иные лица, если это предусмотрено соглашением об управлении партнерством, вправе выплатить кредиторам действительную стоимость доли участника партнерства. По общему соглашению участников партнерства действительная стоимость доли участника партнерства, на имущество которого обращается взыскание, может быть выплачена кредиторам остальными участниками партнерства пропорционально их долям в складочном капитале партнерства, если иное не предусмотрено соглашением об управлении партнерством.

Действительная стоимость доли участника партнерства в складочном капитале партнерства определяется на основании данных бухгалтерской отчетности партнерства за последний отчетный период, предшествующий дате предъявления требования к партнерству об обращении взыскания на долю участника партнерства по его долгам.

В случае если в течение трех месяцев со дня предъявления требования кредиторами партнерство, его участники или иные лица не выплатят действительную стоимость всей доли участника партнерства, на которую обращается взыскание, обращение взыскания на долю участника партнерства осуществляется путем ее продажи с публичных торгов.

6.Прием в партнерство новых участников партнерства осуществляется по единогласному решению всех участников партнерства. Соглашением об управлении партнерством может быть предусмотрено ограничение общего количества участников партнерства.

§ 3. Управление хозяйственным партнерством

Участники партнерства осуществляют управление деятельностью партнерства пропорционально принадлежащим им долям в складочном капитале партнерства, если иное не предусмотрено Зако-

164

ном о хозяйственных партнерствах и (или) соглашением об управлении партнерством. Устранение всех участников партнерства от участия в управлении деятельностью партнерства не допускается.

Система, структура и полномочия органов управления партнерства, порядок их образования, порядок осуществления ими деятельности и прекращения деятельности определяются соглашением об управлении партнерством, а порядок их образования еще и уставом.

В партнерстве образуется единоличный исполнительный орган партнерства (генеральный директор, президент и другие), избираемый из числа участников партнерства в порядке и на срок, которые определяются уставом. Если такие порядок и срок не определены уставом, единоличный исполнительный орган партнерства избирается единогласным решением всех участников партнерства на весь срок деятельности партнерства. При учреждении партнерства единоличный исполнительный орган партнерства, являющийся постоянно действующим исполнительным органом партнерства, избирается решением учредителей партнерства. Функционирование партнерства без избранного в установленном порядке единоличного исполнительного органа партнерства не допускается.

Сведения о единоличном исполнительном органе партнерства и о его изменении вносятся в единый государственный реестр юридических лиц. Иные органы партнерства, если их образование предусмотрено соглашением об управлении партнерством, не вправе действовать от имени партнерства в его отношениях с третьими лицами. Единоличный исполнительный орган партнерства не может быть избран не из числа его участников. В качестве единоличного исполнительного органа партнерства выступает физическое лицо.

Единоличный исполнительный орган партнерства:

1)без доверенности действует от имени партнерства, в том числе представляет его интересы и совершает от имени партнерства сделки, участвует от имени партнерства в соглашении об управлении партнерством;

2)выдает доверенности на право представительства от имени партнерства, в том числе доверенности с правом передоверия;

3)издает приказы о назначении на должности работников партнерства, об их переводе и увольнении, применяет меры поощрения и налагает дисциплинарные взыскания;

4)предоставляет кредиторам и иным лицам, которые вступают

вгражданско-правовые отношения с партнерством, сведения о содержании соглашения об управлении партнерством, в том числе о ха-

165

рактере и об объеме собственных полномочий, вытекающих из такого соглашения, на совершение и (или) одобрение тех или иных действий либо сделок, а также полномочий иных органов управления, вытекающих из такого соглашения, на одобрение тех или иных действий либо сделок;

5)ведет реестр участников партнерства с указанием сведений

окаждом участнике партнерства, размере его доли в складочном капитале партнерства, о внесении им вклада, о размере долей, принадлежащих партнерству.

ЗАДАНИЯ

Задание 1. Произведите подробный анализ Закона о хозяйственных партнерствах и составьте четкий перечень их признаков, по которым они могут быть отнесены: а) к хозяйственным товариществам; б) хозяйственным обществам.

Задание 2. Выделите преимущества и недостатки хозяйственного партнерства.

166

Глава 8. ОБЩЕСТВО С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ. ОБЩЕСТВО С ДОПОЛНИТЕЛЬНОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ

§1. Понятия общества с ограниченной ответственностью

иобщества с дополнительной ответственностью

Понятие общества с ограниченной ответственностью и общества с дополнительной ответственностью и их признаки. Со-

гласно п. 1 ст. 87 ГК РФ, п. 1 ст. 2 Закона об обществах с ограниченной ответственностью обществом с ограниченной ответственностью признается созданное одним или несколькими лицами общество, уставный капитал которого разделен на доли; участники общества

сограниченной ответственностью не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им долей в уставном капитале общества.

Всоответствии с п. 1 ст. 95 ГК РФ обществом с дополнительной ответственностью признается общество, уставный капитал которого разделен на доли; участники такого общества солидарно несут субсидиарную ответственность по его обязательствам своим имуществом в одинаковом для всех кратном размере к стоимости их долей, определенном уставом общества.

Общество с ограниченной ответственностью имеет следующие признаки:

– основной целью деятельности является извлечение прибыли;

– уставный капитал разделен на доли определенных учредительными документами размеров;

– участники общества, как правило, не отвечают по его обязательствам.

Вроссийском праве специальные нормы, регулирующие правовой статус общества с дополнительной ответственностью (ОДО), содержатся в единственной статье – ст. 95 ГК РФ, в п. 3 которой указано, что к обществу с дополнительной ответственностью применяются правила Гражданского кодекса об обществе с ограниченной ответственностью постольку, поскольку иное не предусмотрено этой статьей.

Поэтому следует констатировать факт, что правовой статус общества с ограниченной ответственностью и общества с дополнительной ответственностью регулируется ГК РФ и Законом об обществах

сограниченной ответственностью.

167

Первые два признака общества с ограниченной ответственностью являются и признаками общества с дополнительной ответственностью. Различие между этими двумя организационно-правовыми формами проводится по третьему признаку: участники ОДО солидарно несут субсидиарную ответственность по его обязательствам своим имуществом в одинаковом для всех кратном размере к стоимости их долей, определенном учредительными документами общества.

Участниками общества могут быть граждане и юридические лица. Минимальное количество участников – один (п. 1 ст. 87, п. 1 ст. 95 ГК РФ; п. 2 ст. 7 Закона об обществах с ограниченной ответственностью), максимальное – 50 (п. 3 ст. 7 Закона об обществах с ограниченной ответственностью).

Уставный капитал. Уставный капитал общества с ограниченной ответственностью составляется из номинальной стоимости долей его участников и определяется в рублях. Размер доли участника общества в уставном капитале определяется в процентах или в виде дроби. Размер доли участника общества должен соответствовать соотношению номинальной стоимости его доли и уставного капитала общества. Уставом может быть ограничен максимальный размер доли и (или) возможность изменения соотношения долей участников. Но такие ограничения не могут быть установлены в отношении отдельных участников общества.

Уставом общества могут быть установлены виды имущества, которое не может быть внесено для оплаты долей в уставном капитале общества.

Общество вправе формировать свой уставный капитал двумя способами: путем уменьшения номинальной стоимости долей всех участников общества в уставном капитале общества и (или) погашения долей, принадлежащих обществу.

Общество обязано уменьшить свой уставный капитал в следующих случаях:

1)если общество обязано выплатить участнику действительную стоимость доли. При этом действительная стоимость доли или части доли в уставном капитале общества выплачивается за счет разницы между стоимостью чистых активов общества и размером его уставного капитала. В случае если такой разницы недостаточно, общество обязано уменьшить свой уставный капитал на недостающую сумму;

2)в случае если доля или часть доли в уставном капитале общества, принадлежащие последнему, не распределены или не прода-

168

ны в установленные Законом об обществах с ограниченной ответственностью сроки, они должны быть погашены и размер уставного капитала общества должен быть уменьшен на величину номинальной стоимости этой доли или этой части доли;

3) если стоимость чистых активов общества останется меньше его уставного капитала по окончании финансового года, следующего за вторым финансовым годом или каждым последующим финансовым годом, по окончании которых стоимость чистых активов общества оказалась меньше его уставного капитала, общество не позднее чем через шесть месяцев после окончания соответствующего финансового года обязано принять одно из следующих решений:

–об уменьшении уставного капитала общества до размера, не превышающего стоимости его чистых активов;

–о ликвидации общества.

Общество не вправе уменьшать свой уставный капитал, если в результате такого уменьшения его размер станет меньше минимального размера уставного капитала на дату представления документов для государственной регистрации соответствующих изменений в уставе общества, а в случаях, если общество обязано уменьшить свой уставный капитал, – на дату государственной регистрации общества.

Увеличение уставного капитала возможно только после полной оплаты вкладов:

–за счет имущества общества;

–за счет дополнительных вкладов участников общества;

–за счет вкладов третьих лиц, принимаемых в общество.

Ответственность участников общества по его обязательст-

вам. Хотя, по общему правилу, участники общества с ограниченной ответственностью не отвечают по его обязательствам, в случаях, предусмотренных законодательством РФ, участники общества с ограниченной ответственностью несут субсидиарную ответственность по обязательствам общества. Это следующие случаи:

–согласно абз. 2 п. 1 ст. 87 ГК РФ участники общества, не полностью оплатившие доли, несут солидарную ответственность по его обязательствам в пределах стоимости неоплаченной части доли каждого из участников;

–согласно п. 6 ст. 11 Закона об обществах с ограниченной ответственностью учредители общества несут солидарную ответственность по обязательствам, связанным с учреждением общества и возникшим до его государственной регистрации. Общество несет ответственность по обязательствам учредителей общества, связанным с его

169

учреждением, только в случае последующего одобрения их действий общим собранием участников общества;

согласно п. 2 ст. 15 Закона об обществах с ограниченной ответственностью в случае оценки вклада независимым оценщиком, на что указывалось выше.

Кроме того, ст. 44 Закона об обществах с ограниченной ответственностью устанавливает корпоративную ответственность ряда лиц перед самим обществом: члены совета директоров (наблюдательного совета), единоличный исполнительный орган общества и (или) члены коллегиального исполнительного органа общества, а равно управляющий несут ответственность перед обществом за убытки, причиненные обществу их виновными действиями (бездействием), если иные основания или размер ответственности не установлены федеральными законами.

Изменение состава участников. Изменение состава участников общества с ограниченной ответственностью производится в следующих случаях:

1. При выходе участников из общества, который возможен

влюбое время независимо от согласия других его участников, если это предусмотрено уставом. Основанием для выхода участника из общества с ограниченной ответственностью является его заявление. В соответствии с п. 7 ст. 23 Закона об обществах с ограниченной ответственностью доля вышедшего из общества участника переходит к обществу с момента получения последним данного заявления, которое является односторонней сделкой. Заявление участника о выходе из общества с ограниченной ответственностью должно быть подано

вписьменной форме. По вопросу возможности подтверждения выхода участника из общества с ограниченной ответственностью иными (помимо письменного заявления участника) доказательствами в судебной практике сложилось две позиции. Согласно первому подходу единственным допустимым доказательством выхода участника из общества с ограниченной ответственностью является его заявление, поданное

вписьменной форме1. Другие суды полагают, что письменное заявле-

ние участника не является единственным доказательством, подтверждающим его выход из общества с ограниченной ответственностью2.

1Например, Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 20.02.2007 г. № Ф04-373/2007(31272-А46-16) по делу № А46-1060/2006. Доступ из справ.-правовой системы «КонсультантПлюс».

2Например, Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 30.03.2011 г. по делу № А29-5883/2010. Доступ из справ.-правовой системы «Консультант Плюс».

170