Мельникова Т.В. - Корпоративное право

Глава 3. УЧРЕЖДЕНИЕ КОРПОРАЦИИ

§ 1. Порядок учреждения корпорации

Согласно п. 8 ст. 51 ГК РФ юридическое лицо считается созданным, а данные о юридическом лице считаются включенными в единый государственный реестр юридических лиц со дня внесения соответствующей записи в этот реестр. В настоящее время вопрос регистрации юридического лица регулируется Законом о государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей.

В соответствии с п. 2 ст. 11 указанного Закона моментом государственной регистрации признается внесение регистрирующим органом соответствующей записи в государственный реестр. Регистрирующим органом является Федеральная налоговая служба1.

Государственная регистрация юридического лица осуществляется по месту нахождения указанного учредителями в заявлении о государственной регистрации постоянно действующего исполнительного органа, в случае отсутствия такого исполнительного органа – по месту нахождения иного органа или лица, имеющих право действовать от имени юридического лица без доверенности (п. 2 ст. 8 Закона о государственной регистрации).

Постоянно действующим исполнительным органом является единоличный исполнительный орган (например, ст. 69 Закона об акционерных обществах, ст. 40 Закона об обществах с ограниченной ответственностью, ст. 17 Закона о производственных кооперативах).

В некоторых юридических лицах исполнительным органом может быть также коллегиальный исполнительный орган (например, ст. 70 Закона об акционерных обществах, ст. 41 Закона об обществах с ограниченной ответственностью, ст. 17 Закона о производственных кооперативах).

Коллегиальный исполнительный орган в обществах образуется исключительно наряду с единоличным исполнительным органом (п. 1 ст. 69 Закона об акционерных обществах и п. 1 ст. 41 Закона об обществах с ограниченной ответственностью). Законодатель не уточняет,

1 Об уполномоченном федеральном органе исполнительной власти, осуществляющем государственную регистрацию юридических лиц, крестьянских (фермерских) хозяйств, физических лиц в качестве индивидуальных предпринимателей : Постановление Правительства РФ от 17.05.2002 г. № 319 (в ред. от 16.09.2003 г.) // Собр. законодательства РФ. 20.05.2002. № 20. Ст. 1872 ; Об утверждении Положения о Федеральной налоговой службе : Постановление Правительства РФ от 30.09.2004 г. № 506 (в ред. от 04.06.2012 г.) // Собр. законодательства РФ. 04.10.2004. № 40. Ст. 3961.

61

является ли коллегиальный исполнительный орган постоянно действующим. Из анализа действующего законодательства вытекает положительный ответ на поставленный вопрос. Например, согласно п. 1 ст. 69 Закона об акционерных обществах руководство текущей деятельностью общества осуществляется единоличным исполнительным органом общества или единоличным исполнительным органом общества и коллегиальным исполнительным органом общества.

Отсюда следует, что место нахождения коллегиального исполнительного органа может определять место регистрации юридического лица, видимо, в том случае, если по каким-либо причинам единоличный исполнительный орган на момент подачи заявления о регистрации юридического лица не избран (не назначен).

Всвязи с этим возникает еще один вопрос: кто относится к органам или лицам, которые вправе действовать от имени юридического лица без доверенности и местонахождение которых должно определять место регистрации юридического лица в том случае, если не избран ни один исполнительный орган?

Таким лицом (органом) может являться управляющий (управляющая организация). Например, согласно ст. 42 Закона об обществах

сограниченной ответственностью общество вправе передать по договору полномочия своего единоличного исполнительного органа управляющему, если такая возможность прямо предусмотрена уставом общества. Пункт 1 ст. 69 Закона об акционерных обществах предусматривает возможность передачи полномочий единоличного исполнительного органа не только управляющему, но и управляющей организации.

Вхозяйственных товариществах вообще не создаются исполнительные органы. Согласно п. 1 ст. 71 ГК РФ управление деятельностью полного товарищества осуществляется по общему согласию всех участников, а согласно ч. 1 п. 1 ст. 72 ГК РФ каждый участник полного товарищества вправе действовать от имени товарищества, если учредительным договором не установлено, что все его участники ведут дела совместно либо ведение дел поручено отдельным участникам. То есть, по общему правилу, полные товарищества представляют интересы товарищества без доверенности. Следовательно, хозяйственное товарищество может быть зарегистрировано по месту нахождения одного из полных товарищей.

Всудебной практике возник ряд вопросов, связанных с указанием местонахождения юридического лица в его учредительных документах и в заявлении о государственной регистрации.

62

На практике возникают ситуации, когда регистрирующий орган отказывает организации в регистрации, ссылаясь на то, что в качестве своего места нахождения она указала место жительства генерального директора. Судебная практика исходит из того, что местом нахождения акционерного общества может быть место жительства акционера общества и (или) лица, осуществляющего функции единоличного исполнительного органа общества. Суды, придерживающиеся данной позиции, отмечают, что подача на регистрацию документов, в которых в качестве места нахождения организации указан адрес места жительства акционера и (или) лица, осуществляющего функции единоличного исполнительного органа, не противоречит законодательству. Кроме того, п. 1 ст. 17 ЖК РФ, п. 2 ст. 288 и п. 2 ст. 671 ГК РФ не препятствуют такому указанию: приведенные нормы регулируют лишь вопросы о назначении жилого помещения и праве юридического лица на использование данных помещений только для проживания граждан и не распространяются на отношения по государственной регистрации юридических лиц.

Согласно ст. 12 Закона о государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей сведения, которые содержатся в документах, представляемых на государственную регистрацию, должны быть достоверными. Однако на практике данное требование зачастую не соблюдается. При этом указанный закон не содержит положений относительно того, на каких основаниях адрес места нахождения может быть признан недостоверным. Анализ судебной практики позволяет выявить следующие случаи, когда адрес местонахождения общества признавался недостоверным: если отсутствуют документы, подтверждающие право пользования помещениями по этому адресу; регистрирующий орган установит, что учредитель общества по данному адресу не зарегистрирован, фактически в помещении не проживает и не имеет на него прав; регистрирующий орган докажет отсутствие договора аренды на право пользования помещением по этому адресу; в помещении по данному адресу находится другое юридическое лицо, которое не может передать данное помещение в аренду; отсутствуют документы, подтверждающие согласие собственника на сдачу помещения в субаренду; регистрирующим органом установлено отсутствие согласия собственника на совершение регистрационных действий в отношении помещения, которое находится по адресу, указанному в заявлении о государственной регистрации в качестве места нахождения общества; в здании по адресу, указанному в заявлении, отсутствует обозначенное в заявлении

63

помещение и само здание используется другими юридическими лицами; в помещении по указанному в заявлении адресу юридическое лицо не находится и собственник помещения отрицает факт выдачи гарантийного письма; регистрирующий орган установит, что исполнительный орган общества по указанному адресу не находится или не может находиться, а сам адрес является «адресом массовой регистрации».

Всилу Положения о Министерстве юстиции Российской Федерации, утвержденного Указом Президента Российской Федерации от

13.10.2004 г. № 1313 (в ред. от 21.12.2013 г.) «Вопросы Министерства юстиции»1 рассматривает документы и принимает решение о государственной регистрации общественных объединений, а также некоторых иных некоммерческих организаций Министерство юстиции и его территориальные органы, действующие в субъектах Российской Федерации.

Внесение в единый государственный реестр юридических лиц сведений о создании, реорганизации и ликвидации этих организаций,

атакже иных предусмотренных федеральными законами сведений осуществляется Федеральной налоговой службой.

Для учреждения корпорации, по общему правилу, необходимо представить в регистрирующий орган следующие документы.

1. Подписанное заявителем заявление о государственной регистрации по форме, утвержденной Правительством Российской Федерации.

Взаявлении подтверждается следующее:

–что представленные учредительные документы соответствуют установленным законодательством Российской Федерации требованиям к учредительным документам юридического лица данной орга- низационно-правовой формы;

–сведения, содержащиеся в этих учредительных документах, иных представленных для государственной регистрации документах, заявлении о государственной регистрации, достоверны;

–при создании юридического лица соблюден установленный для юридических лиц данной организационно-правовой формы порядок их учреждения, в том числе оплаты уставного капитала (складочного капитала, паевого фонда) на момент государственной регистрации;

–в установленных законом случаях согласованы с соответствующими государственными органами и (или) органами местного самоуправления вопросы создания юридического лица.

1 Собр. законодательства РФ. 18.10.2004. № 42. Ст. 4108.

64

Заявление должно быть	подписано уполномоченным лицом,
в качестве которого в силу ч. 3	п. 1 ст. 9 Закона о государственной ре-
гистрации могут выступать:

– учредитель (учредители) юридического лица при его созда-

нии;

–руководитель юридического лица, выступающего учредителем регистрируемого юридического лица;

–иное лицо, действующее на основании доверенности или иного полномочия, предусмотренного федеральным законом, или актом специально уполномоченного на то государственного органа, или актом органа местного самоуправления.

Подпись заявителя должна быть нотариально удостоверена. Заявитель не только подписывает заявление, но также указывает свои паспортные данные или в соответствии с законодательством Российской Федерации данные иного удостоверяющего личность документа

иидентификационный номер налогоплательщика (при его наличии). Правила оформления заявления закреплены Приказом ФНС

России от 25.01.2012 г. ММВ-7-6/25@ «Об утверждении форм и требований к оформлению документов, представляемых в регистрирующий орган при государственной регистрации юридических лиц, индивидуальных предпринимателей и крестьянских (фермерских) хозяйств»1, который имеет силу нормативного правового акта.

Необходимо отметить, что нередко на практике регистрирующий орган отказывает в государственной регистрации юридического лица в связи с тем, что заявление подписывает руководитель учреждаемого юридического лица. Судебная практика признала такой подход регистрирующего органа соответствующим закону.

2. Следующий документ, который необходимо представить в регистрирующий орган, – это решение о создании юридического лица в виде протокола, договора или иного документа в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Из сравнительного анализа пп. б) и в) ст. 12 Закона о государственной регистрации следует, что необходимо отличать договор как учредительный документ и договор, содержащий решение о создании юридического лица. Такими документами на практике являются протокол учредительного собрания, решение об учреждении корпорации, договор о создании общества с ограниченной ответственностью (акционерного общества).

1 Справочно-поисковая система «КонсультантПлюс».

65

Решение о создании юридического лица оформляет результат деятельности учредителей юридического лица по подготовке к его созданию. В товариществах, обществах с ограниченной ответственностью, обществах с дополнительной ответственностью и артелях эта деятельность включает:

–переговоры учредителей о создании юридического лица, его организационно-правовой форме, составе его участников и наименовании юридического лица;

–решение вопроса о форме и порядке оплаты уставного капитала (складочного капитала, паевого фонда);

–составление и подписание учредительных документов;

–оплату уставного капитала (складочного капитала, паевого фонда) или его части;

–избрание (назначение) директора, других органов;

3.Учредительные документы. На практике возникают споры о возможности регистрирующего органа осуществлять проверку представленных документов на предмет соответствия законодательству. Судебная практика исходит из того, что при создании юридического лица регистрирующий орган не вправе проверять представленные документы на предмет их соответствия закону.

4.Документ об уплате государственной пошлины.

Зачастую государственная пошлина за регистрацию юридического лица уплачивается одним из его учредителей или его представителем. При этом, если эти лица не являются заявителями при госрегистрации, налоговый орган нередко отказывает в государственной регистрации, так как ст. 333.17 НК РФ предусматривает, что плательщиками государственной пошлины признаются организации и физические лица, обратившиеся за совершением юридически значимых действий.

Вто же время судебная практика исходит из того, что уплата государственной пошлины за государственную регистрацию учредителем, который не является заявителем при государственной регистрации юридического лица, а также представителем учредителя, не противоречит законодательству.

Всилу п. 4 ст. 9 Закона о государственной регистрации регистрирующий орган не вправе требовать представления других документов для государственной регистрации создания юридического лица, кроме вышеперечисленных.

Документы могут быть представлены в регистрирующий орган уполномоченным лицом либо непосредственно, либо почтовым

66

отправлением с объявленной ценностью при его пересылке и описью вложения, либо через многофункциональный центр предоставления государственных и муниципальных услуг, направлены в форме электронных документов, подписанных электронной подписью, с использованием информационно-телекоммуникационных сетей общего пользования, в том числе сети Интернет, включая единый портал государственных и муниципальных услуг (ч. 1 п. 1 ст. 9 Закона о государственной регистрации).

Датой представления документов при осуществлении государственной регистрации является день их получения регистрирующим органом (п. 2 ст. 9 Закона о государственной регистрации).

Регистрирующий орган обязан выдать расписку в получении документов с указанием перечня и даты их получения (части 1, 2 п. 3 ст. 9 Закона о государственной регистрации).

На практике возник вопрос о том, вправе ли регистрирующий орган требовать предоставления каких-либо иных документов. Например, встречаются ситуации, когда регистрирующий орган требует от общества, желающего зарегистрироваться, правоустанавливающих документов на адрес его места нахождения. При этом ст. 9 Закона о государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей прямо запрещает регистрирующему органу требовать документы, не предусмотренные указанным Законом. В связи с этим суды при разрешении таких дел исходят из того, что регистрирующий орган не вправе требовать представления, в частности, правоустанавливающих документов на адрес места нахождения юридического лица.

Государственная регистрация юридического лица осуществляется в срок не более чем пять рабочих дней со дня представления документов в регистрирующий орган (п. 1 ст. 8 Закона о государственной регистрации). Согласно ст. 191 ГК РФ течение срока, определенного периодом времени, начинается на следующий день после календарной даты или наступления события, которыми определено его начало. Таким образом, течение пятидневного срока для регистрации юридического лица начинается со дня, следующего за днем представления всех необходимых для регистрации документов.

Отказ в государственной регистрации корпорации допускается по следующим основаниям:

а) непредставления заявителем определенных Законом о государственной регистрации необходимых для государственной регистрации документов;

67

б) представления документов в ненадлежащий регистрирующий орган;

в) если в отношении юридического лица, выступающего в качестве учредителя, принято решение о ликвидации;

г) несоблюдения нотариальной формы представляемых документов в случаях, если такая форма обязательна в соответствии с федеральными законами;

д) подписания неуполномоченным лицом заявления о государственной регистрации;

е) выхода участников общества с ограниченной ответственностью из общества, в результате которого в обществе не остается ни одного участника, а также выхода единственного участника общества с ограниченной ответственностью из общества;

ж) несоответствия наименования юридического лица требованиям федерального закона;

з) наличия сведений о невыполнении требований по предоставлению документа, подтверждающего представление в территориальный орган Пенсионного фонда Российской Федерации сведений в предусмотренных Законом о государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей случаях;

и) получения от федерального органа исполнительной власти, осуществляющего функции по государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним, информации об отсутствии сведений, подтверждающих государственную регистрацию перехода права собственности на имущественный комплекс унитарного предприятия или на имущество учреждения, если документ, подтверждающий государственную регистрацию перехода права собственности на имущественный комплекс унитарного предприятия или на имущество учреждения, не представлен заявителем по собственной инициативе;

к) несоответствия сведений о документе, удостоверяющем личность гражданина Российской Федерации, указанных в заявлении о государственной регистрации, сведениям, полученным регистрирующим органом от органов, осуществляющих выдачу или замену таких документов;

л) получения регистрирующим органом возражения физического лица относительно предстоящего внесения данных о нем в единый государственный реестр юридических лиц;

м) если в течение срока, установленного для государственной регистрации, но до внесения записи в соответствующий государст-

68

венный реестр или принятия решения об отказе в государственной регистрации в регистрирующий орган поступит судебный акт или акт судебного пристава-исполнителя, содержащие запрет на совершение регистрирующим органом определенных регистрационных действий;

н) если физическое лицо – учредитель (участник) юридического лица, являющегося коммерческой организацией, или физическое лицо, регистрируемое в качестве индивидуального предпринимателя, на основании вступившего в силу приговора суда лишено права заниматься предпринимательской деятельностью на определенный срок и такой срок не истек;

о) если лицом, имеющим право без доверенности действовать от имени юридического лица (в том числе от имени управляющей организации), является физическое лицо, в отношении которого имеется вступившее в силу постановление по делу об административном правонарушении, в соответствии с которым указанному лицу назначено административное наказание в виде дисквалификации, и срок, на который она установлена, не истек;

п) если в отношении индивидуального предпринимателя, являющегося управляющим юридического лица, имеется вступившее

всилу постановление по делу об административном правонарушении,

всоответствии с которым указанному лицу назначено административное наказание в виде дисквалификации, и срок, на который она установлена, не истек;

р) при наличии у регистрирующего органа подтвержденной информации о недостоверности содержащихся в представленных в регистрирующий орган документах сведений, предусмотренных подпунктом «в» п. 1 ст. 5 настоящего Федерального закона.

Правовые акты, регулирующие правовой статус отдельных корпораций, устанавливают те или иные особенности перечня документов, необходимых для регистрации юридического лица.

На практике возникают многочисленные споры о том, какие конкретно нарушения могут являться основанием для отказа в государственной регистрации акционерного общества при создании. Так, по вопросу о правомерности отказа в государственной регистрации юридического лица на основании того, что в заявлении в строке «Фирменное наименование юридического лица» организационноправовая форма указана аббревиатурой, существует две позиции судов. Согласно первой позиции отказ в госрегистрации юридического лица на основании того, что в заявлении в строке «Фирменное наименование юридического лица» организационно-правовая форма обще-

69

ства указана аббревиатурой, признается неправомерным1. Согласно второй позиции такой отказ правомерен2.

Правомерным в судебной практике признается отказ регистрирующего органа в государственной регистрации юридического лица в связи с отсутствием в заявлении о регистрации юридического лица при создании его фирменного наименования; отсутствием согласия собственника на совершение регистрационных действий в отношении помещения, находящегося по адресу, указанному в заявлении о госрегистрации в качестве места нахождения юридического лица; если заявление о регистрации не прошито, не пронумеровано и (или) не подписано в месте прошивки; при неверном указании в листе «и» вида экономической деятельности регистрируемого юридического лица

ит. п.

Смомента государственной регистрации возникает правоспособность корпорации.

Правоспособность юридических лиц бывает общей и специальной. Общая правоспособность означает, что юридическое лицо вправе заниматься любыми видами деятельности, не противоречащими правовым актам. Специальная правоспособность означает, что юридическое лицо вправе заниматься только теми видами деятельности, которые предусмотрены в его учредительных документах. По общему правилу, все коммерческие организации, за исключением унитарных предприятий, имеют общую правоспособность.

В то же время в судебной практике встречаются споры о признании государственной регистрации юридического лица недействительной. К числу оснований для признания недействительным решения регистрирующего органа о государственной регистрации юридического лица при создании относятся отсутствие согласия лица на избрание его в качестве единоличного исполнительного органа; совершение удостоверительной надписи нотариуса, свидетельствующей подпись заявителя (представителя юридического лица), не по установленной форме; признание государственной регистрации учредителя созданного юридического лица недействительной.

Что касается последствий признания недействительным решения регистрирующего органа о государственной регистрации юридического лица, то регистрирующий орган вносит в ЕГРЮЛ запись об

1Например, Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 23.10.2008 г. по делу № А82-1965/2008-20. Доступ из справ.-правовой системы «КонсультантПлюс».

2Например, Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 17.07.2007 г. № Ф04-4794/2007(36350-А27-3) по делу № А27-1671/2007-5 // КонсультантПлюс.

70