III. Принудительный выкуп в связи с приобретением более 95 процентов акций общества

В соответствии со ст. 84.7 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" лицо, ставшее владельцем более 95 процентов акций открытого акционерного общества, обязано уведомить остальных акционеров о наличии у них права требовать выкупа принадлежащих им акций, а также может обратиться в общество с требованием о выкупе акций акционеров.

Положения Закона регулируют процедуру принудительного выкупа, но, несмотря на это, на практике встречаются споры относительно его порядка.

На сегодняшний день судебные споры, связанные с выкупом акций как по требованию акционера, владеющего более 95 процентов акций, так и по требованию оставшихся акционеров выкупить их акции, касаются следующих вопросов:

- квалификация лиц в качестве заинтересованных для целей принудительного выкупа >>>

- порядок определения цены акций, не обращающихся на торгах, при принудительном выкупе >>>

- подтверждение достоверности выкупной цены акций при принудительном выкупе >>>

- экспертиза отчета независимого оценщика при определении цены акций в целях принудительного выкупа >>>

- направление отчета независимого оценщика акционерам вместе с требованием о принудительном выкупе >>>

- предоставление открытым акционерным обществом своим акционерам отчета независимого оценщика при принудительном выкупе >>>

- порядок оспаривания отчета независимого оценщика при взыскании убытков >>>

- надлежащий ответчик по делу о возмещении убытков, возникших вследствие принудительного выкупа акций по заниженной цене >>>

- признание недействительным принудительного выкупа акций >>>

- последствия несогласия акционера с принудительным выкупом его акций приобретателем 95 процентов акций общества >>>

1. Квалификация лиц в качестве заинтересованных для целей принудительного выкупа

Основные применимые нормы:

- ст. 84.8 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (далее - Закон об акционерных обществах);

- ст. 4 Закона РСФСР от 22.03.1991 N 948-1 (ред. от 26.07.2006) "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках" (далее - Закон РСФСР о конкуренции).

Согласно ст. 84.8 Закона об акционерных обществах лицо имеет право принудительно выкупить акции, принадлежащие остальным акционерам общества, если оно самостоятельно или совместно со своими аффилированными лицами владеет более чем 95 процентами общего количества акций открытого общества.

В соответствии со ст. 4 Закона РСФСР о конкуренции аффилированными лицами признаются физические и юридические лица, способные оказывать влияние на деятельность юридических и (или) физических лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность. Также в названной статье содержится перечень аффилированных лиц юридического лица и перечень аффилированных лиц физического лица, осуществляющего предпринимательскую деятельность.

Вместе с тем на практике возникает вопрос: могут ли у физического лица быть аффилированные лица?

С 01.09.2014 вступили в силу изменения, внесенные в гл. 4 ГК РФ. В частности, согласно п. 4 ст. 66 ГК РФ допускаются две организационно-правовые формы хозяйственных обществ: акционерное общество и общество с ограниченной ответственностью. Открытые и закрытые акционерные общества в редакции Гражданского кодекса РФ, вступившей в силу с 01.09.2014, не предусмотрены.

Акционерное общество может иметь статус публичного или непубличного общества. Согласно п. 1 ст. 66.3 ГК РФ публичным признается акционерное общество, акции и конвертируемые в них ценные бумаги которого публично размещаются (путем открытой подписки) или публично обращаются на условиях, установленных законами о ценных бумагах. Также публичными признаются акционерные общества, устав и фирменное наименование которых содержат указание на то, что общество является публичным. Акционерные общества, не отвечающие данным признакам, признаются непубличными (п. 2 ст. 66.3 ГК РФ).

В силу п. 1.1 ст. 1 Закона об акционерных обществах положения этого закона применяются к публичным акционерным обществам в части, не противоречащей Гражданскому кодексу РФ.

1.1. Вывод из судебной практики: У акционера - физического лица не может быть аффилированных лиц, даже если он зарегистрирован в качестве индивидуального предпринимателя.

Судебная практика:

Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 05.03.2010 по делу N А45-4654/2008

"...Пасенко Николай Иванович обратилось в Арбитражный суд Новосибирской области с иском к Кошкину Альберту Александровичу, акционеру открытого акционерного общества "Сибмост" (далее - ОАО "Сибмост"), закрытому акционерному обществу "Сибирская регистрационная компания" (далее - ЗАО "Сибирская регистрационная компания") о признании недействительной (ничтожной) сделки по выкупу акционером Кошкиным А.А. 225 обыкновенных именных акций ОАО "Сибмост", принадлежащих истцу, признании недействительной записи в реестре ОАО "Сибмост" о переходе 225 акций Пасенко Н.И. в собственность Кошкина А.А., об обязании ЗАО "Сибирская регистрационная компания" восстановить в реестре акционеров ОАО "Сибмост" записи о наличии 225 обыкновенных именных акций на лицевом счете акционера Пасенко Н.И. при одновременном списании соответствующего числа акций с лицевого счета акционера Кошкина А.А.

Решением Арбитражного суда Новосибирской области от 13.10.2009 иск удовлетворен. Судебный акт мотивирован тем, что деятельность Кошкина А.А. - акционера не может расцениваться как предпринимательская. Не являясь предпринимателем, он не может иметь аффилированных лиц. Поскольку Кошкин А.А. владел только 62,515 процента акций ОАО "Сибмост", он не обладал правом на выкуп акций в порядке, предусмотренном статьей 84.8 ФЗ "Об акционерных обществах".

Как следует из материалов дела, Кошкин А.А., считая, что он и его аффилированные лица (ЗАО ПСО "Система-Галс", Кошкин В.А.) обладают более 95 процентами акций ОАО "Сибмост", произвел на основании требования от 14.06.2007 выкуп 225 акций ОАО "Сибмост", принадлежащих Пасенко Н.И.

Кошкин А.А. с 11.12.2006 является индивидуальным предпринимателем и ему принадлежит 62,515 процента акций ОАО "Сибмост".

Пасенко Н.И., полагая, что сделка по выкупу акционером Кошкиным А.А. принадлежащих истцу 225 обыкновенных именных акций ОАО "Сибмост", противоречит нормам Федерального закона "Об акционерных обществах", обратился в арбитражный суд с настоящим иском.

Суд, удовлетворяя заявленные требования, правомерно исходил из следующего.

Согласно статье 84.8 ФЗ "Об акционерных обществах" лицо, являющееся владельцем более 95 процентов общего количества акций общества, с учетом акций, принадлежащих ему и его аффилированным лицам, вправе выкупить у акционеров - владельцев акций общества, а также у владельцев эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции общества, указанные ценные бумаги.

В силу статьи 4 Закона РСФСР "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках" аффилированные лица - это физические и юридические лица, способные оказывать влияние на деятельность юридических и (или) физических лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность.

Как правильно указал суд, деятельность Кошкина А.А. как акционера общества "Сибмост" не является предпринимательской, а факт наличия у Кошкина А.А. статуса индивидуального предпринимателя в данном случае не позволяет отнести его к лицам, указанным в статье 4 Закона о конкуренции, поскольку во взаимоотношениях с обществом "Сибмост" и его акционерами Кошкин А.А. выступает как физическое лицо - гражданин, а не как индивидуальный предприниматель и какой-либо предпринимательской деятельностью в качестве акционера общества он не занимается.

Суд обоснованно пришел к выводу, что ЗАО ПСО "Система-Галс", Кошкин В.А. аффилированными лицами Кошкина А.А. признаны быть не могут и у Кошкина А.А., владеющего без учета акций, принадлежащих названным лицам, 62,515 процента общего количества акций общества "Сибмост", не возникло права на выкуп ценных бумаг в соответствии со статьей 84.8 Федерального закона "Об акционерных обществах"

Кассационная инстанция считает, что суд правильно истолковал и применил нормы права, в связи с чем оснований для отмены решения не имеется..."

1.2. Вывод из судебной практики: У акционера - физического лица могут быть аффилированные лица только в том случае, если он зарегистрирован в качестве индивидуального предпринимателя.

Судебная практика:

Определение ВАС РФ от 10.11.2010 N ВАС-14518/10 по делу N А43-4963/2010-8-210

"...В силу статьи 84.7 Федерального закона "Об акционерных обществах" обязанность выкупить у акционеров по их требованию принадлежащие им ценные бумаги возложена на лицо, которое стало владельцем более 95 процентов общего количества акций открытого общества с учетом акций, принадлежащих этому лицу и его аффилированным лицам.

Судом первой инстанции установлено, что Пляскиной Г.И. принадлежит менее 95 процентов акций общества "Хлеб", поэтому следует согласиться с выводом судов об отсутствии у ответчика обязанности выкупить принадлежащие истцу акции общества.

Довод заявителя о наличии у Пляскиной Г.И. аффилированных лиц является несостоятельным, поскольку исходя из статьи 4 Федерального закона "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках" аффилированные лица могут быть у юридического лица, а также у физического лица, осуществляющего предпринимательскую деятельность..."

1.3. Вывод из судебной практики: У акционера - физического лица могут быть аффилированные лица.

Судебная практика:

Постановление ФАС Уральского округа от 08.04.2011 N Ф09-1699/11-С4 по делу N А50-9214/2010

"...В кассационной жалобе Красников Н.Ф. просит решение и постановление отменить, исковые требования удовлетворить. Заявитель жалобы полагает, что Морозов В.А. и указанные в его требовании о выкупе акций в качестве аффилированных лиц Морозов И.В. и Морозова И.Е. фактически аффилированными лицами не являются, следовательно, у Морозова В.А., владеющего без учета акций, принадлежащих Морозову И.В. и Морозовой И.Е., менее чем 95% акций общества Пермский телефонный завод "Телта", не возникло права на выкуп ценных бумаг в соответствии со ст. 84.8 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (далее - Закон "Об акционерных обществах"). Вывод суда апелляционной инстанции о том, что поскольку требования к аффилированным лицам в отношении физических лиц, не осуществляющих предпринимательскую деятельность, законодательством не установлены, то Морозов И.В. и Морозова И.Е. являются аффилированными лицами Морозова В.А. в силу родственных отношений на основании аналогии закона - понятия аффилированных лиц, приведенного в ст. 4 Закона РСФСР от 22.03.1991 N 948-1 "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках", с учетом ст. 6 Гражданского кодекса Российской Федерации, не соответствует действующему законодательству. Красников Н.Ф. считает, что в рассматриваемых правоотношениях отсутствует пробел в законодательстве и эти правоотношения не являются сходными с отношениями физического лица, осуществляющего предпринимательскую деятельность, в силу чего применение судом аналогии закона неправомерно.

Морозов В.А. совместно со своими аффилированными лицами Морозовым И.В. и Морозовой И.Е. являлся владельцем более 95% акций общества Пермский телефонный завод "Телта". При этом суды обеих инстанций с учетом положений п. 1 ст. 93 Закона "Об акционерных обществах", ст. 4 Закона РСФСР от 22.03.1991 N 948-1 "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках", ст. 6 Гражданского кодекса Российской Федерации пришли к правильному выводу о том, что Морозов В.А., Морозов И.В. и Морозова И.Е. на дату получения обществом требования о выкупе ценных бумаг - 28.07.2009 являлись аффилированными лицами.

При таких обстоятельствах выводы судов первой и апелляционной инстанций о том, что, принудительный выкуп акций общества Пермский телефонный завод "Телта" у Красникова Н.Ф., являющегося миноритарным акционером общества, осуществлен Морозовым В.А. в порядке, предусмотренном ст. 84.8 Закона "Об акционерных обществах", и права и законные интересы истца данным выкупом не нарушены, являются правильными, соответствуют действующему законодательству и обстоятельствам дела. В иске Красникову Н.Ф. отказано правомерно..."