II. Обязательное предложение

При заключении сделок с акциями акционер может столкнуться с ситуацией, когда пакет акций, принадлежащий акционеру или ему и его аффилированным лицам, достигает пороговых значений (30, 50 или 75 процентов общего количества акций). В этом случае ст. 84.2 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" обязывает такого акционера направить в общество публичную оферту.

На сегодняшний день судебные споры, связанные с направлением обязательного предложения акционерам, касаются следующих вопросов:

- основания, освобождающие от обязанности направления обязательного предложения в акционерное общество >>>

- толкование понятия "аффилированные лица" применительно к обязательному предложению >>>

- возможность обязания лица, приобретшего более 30 процентов акций открытого акционерного общества, направить обязательное предложение и (или) выкупить акции >>>

- возможность оспаривания цены обязательного предложения, направленного в акционерное общество >>>

- определение цены акций, приобретаемых на основании обязательного предложения >>>

- признание отчета независимого оценщика не соответствующим закону >>>

- последствие направления обязательного предложения, не соответствующего требованиям Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" >>>

- размер банковской гарантии при направлении обязательного предложения в акционерное общество >>>

- возможность отчуждения акционерами принадлежащих им акций третьим лицам после поступления обязательного предложения >>>

- последствия признания недействительными сделок купли-продажи акций, совершенных на основании обязательного предложения >>>

- ответственность за нарушение порядка приобретения акций по обязательному предложению >>>

- момент возникновения обязанности направить обязательное предложение >>>

1. Основания, освобождающие от обязанности направления обязательного предложения в акционерное общество

Основные применимые нормы:

- п. 1 ст. 84.1, ст. 84.2 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (далее - Закон об акционерных обществах).

Закон об акционерных обществах обязывает лицо, которое приобрело более 30 процентов общего количества акций открытого общества с учетом акций, принадлежащих этому лицу и его аффилированным лицам, в течение 35 дней с момента внесения соответствующей приходной записи по лицевому счету (счету депо) или с момента, когда это лицо узнало или должно было узнать о том, что оно самостоятельно или совместно с его аффилированными лицами владеет указанным количеством таких акций, обязано направить акционерам - владельцам остальных акций соответствующих категорий (типов) и владельцам эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в такие акции, публичную оферту о приобретении у них таких ценных бумаг (ст. 84.2 Закона).

При этом такая обязанность возникает в случае приобретения лицом обыкновенных или привилегированных акций, предоставляющих право голоса в соответствии с п. 5 ст. 32 Закона об акционерных обществах (п. 1 ст. 84.1 Закона).

В соответствии с п. 7 ст. 84.2 Закона об акционерных обществах правило о необходимости направления публичной оферты распространяется также на случаи приобретения доли акций открытого общества, превышающей 50 и 75 процентов общего количества акций.

Пунктом 8 ст. 84.2 Закона об акционерных обществах установлены случаи, при которых лицо освобождается от обязанности направлять обязательное предложение. В частности, такой обязанности не возникает при передаче акций лицом его аффилированным лицам или передаче акций лицу его аффилированными лицами. Несмотря на это указание Закона, на практике возникают споры относительно того, обязано ли лицо, приобретшее пакет акций свыше порогового значения (30, 50 или 75 процентов общего количества акций) в результате сделки с аффилированным лицом, направлять обязательное предложение.

Кроме того, возникает вопрос: необходимо ли направлять публичную оферту, если до истечения 35 дней с момента приобретения более 30, 50 или 75 процентов общего количества акций лицо, обязанное направить оферту, уменьшит пакет своих акций до размера, с которого у него возникла обязанность сделать обязательное предложение?

1.1. Вывод из судебной практики: Приобретение лицом пакета акций, достигшего порогового значения, которое установлено ст. 84.2 Закона об акционерных обществах ("Обязательное предложение о приобретении акций открытого общества, а также иных эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции открытого общества"), в результате сделки акционера с его аффилированным лицом, не порождает у приобретателя обязанности направлять обязательное предложение.

Судебная практика:

Определение ВАС РФ от 28.09.2011 N ВАС-11523/11 по делу N А40-79121/10-144-441

"...Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции в ФСФР России поступило обращение гражданина Панасюк Д.В. с заявлением о возможных нарушениях законодательства Российской Федерации со стороны корпорации при приобретении более 30% акций открытого акционерного общества "Нижегородский авиастроительный завод "Сокол" (далее - общество).

При рассмотрении указанного обращения было установлено, что согласно приходной записи по лицевому счету корпорации с 19.02.2007 ее доля в уставном капитале общества составляет 38 процентов.

Согласно сообщению общества о существенном факте от 03.11.2009 доля обыкновенных акций общества, принадлежащих корпорации, составила 63,81 процентов от уставного капитала общества, включая 85,08 процентов от размещенных обыкновенных акций и 4,46 процентов привилегированных акций общества.

При данных обстоятельствах ФСФР России установила, что корпорация не направила акционерам общества обязательное предложение о выкупе акций в нарушение пункта 1 статьи 84.2 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (далее - Закон об АО), в связи с чем ФСФР России вынесла корпорации предписание от 12.02.2010 N 10-БХ-04/2641 об устранении допущенных нарушений и предоставлении соответствующих документов в ФСФР России.

Из объяснений корпорации, представленных ФСФР России следует, что корпорация создана Указом Президента Российской Федерации от 20.02.2006 N 140 "Об открытом акционерном обществе "Объединенная авиастроительная корпорация" (далее - Указ) путем внесения в качестве вклада Российской Федерации в уставный капитал корпорации находящихся в федеральной собственности акций открытых акционерных обществ включая общество, а также об обеспечении доли Российской Федерации в уставном капитале учреждаемого акционерного общества в размере не менее 75 процентов акций. Положения Указа реализованы Постановлением Правительства Российской Федерации от 20.04.2006 N 224.

Согласно Указу Президента Российской Федерации от 03.02.2007 N 122 корпорация включена в перечень стратегических предприятий и стратегических акционерных обществ, доля Российской Федерации в уставном капитале корпорации составляет 90,01 процента.

Корпорацией в 2008 и 2009 годах проведена дополнительная эмиссия акций, что подтверждается изменениями в уставе корпорации, связанными с увеличением уставного капитала и регистрацией дополнительных выпусков акций приказами ФСФР России от 18.09.2008 N 08-2212/пз-и, от 18.08.2009 N 09-2523/пз-и и от 19.11.2009 N 09-3710/пз-и. Дополнительные акции корпорации направлены на приобретение акций общества и поддержание соответствующей доли Российской Федерации в уставном капитале корпорации в соответствии с требованиями Указа.

Согласно статье 124 Гражданского кодекса Российской Федерации Российская Федерация и другие публичные образования выступают в отношениях, регулируемых гражданским законодательством, на равных началах с иными участниками этих отношений - гражданами и юридическими лицами. К данным субъектам гражданского права применяются нормы, определяющие участие юридических лиц в отношениях, регулируемых гражданским законодательством, если иное не вытекает из закона или особенностей данных субъектов.

Пунктом 1 статьи 84.2 Закона о АО предусмотрена обязанность приобретателя более 30 процентов общего количества акций открытого общества направить акционерам - владельцам остальных акций публичную оферту о приобретении у них таких акций (далее - обязательное предложение).

Цель данной нормы заключается в предоставлении миноритарным акционерам правовой защиты в связи с передачей другому независимому лицу контроля над принятием решений уполномоченными органами акционерного общества. Защита интересов миноритарных акционеров заключается в правовой неопределенности, которую влечет за собой смена контроля над обществом, в виде возможного изменения стратегии и основных направлений в деятельности общества.

В том случае, если контроль над обществом передается зависимому аффилированному лицу в рамках группы лиц вероятность существенного изменения стратегии отсутствует в связи с сохранением косвенного контроля прежнего контролирующего лица.

В силу статьи 4 Закона о конкуренции аффилированными лицами юридического лица являются лица, которые имеют право распоряжаться более чем 20 процентами общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции либо составляющих уставный капитал данного юридического лица, а также юридическое лицо, в котором данное юридическое лицо имеет право распоряжаться более чем 20 процентами общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции либо составляющих уставный капитал данного юридического лица.

Применительно к обстоятельствам данного дела установлено, что Российская Федерация владеет обыкновенными акциями корпорации в размере 90,01 процентов уставного капитала. Передача корпорации обыкновенных именных акций общества осуществлена при создании корпорации Российской Федерацией путем внесения акций общества в уставный капитал корпорации. Из этого следует, что Российская Федерация и корпорация являются аффилированными лицами.

Применительно к указанным обстоятельствам пунктом 8 статьи 84.2 Закона о АО установлено, что требования об обязательном предложении не применяются при передаче акций лицом его аффилированным лицам.

Аналогичные положения о защите интересов владельцев акций в случае смены контроля над компанией содержатся в пунктах 9, 10 Преамбулы и в статье 3 Директивы Парламента и Совета Европейского Сообщества от 21.04.2004 N 2004/25/EC о поглощениях.

Кроме этого, судами не учтено, что Федеральным законом от 03.11.2010 N 292-ФЗ пункт 8 статьи 84.2 Закона об АО дополнен случаями, на которые не распространяется требование об обязательном предложении:

- при приобретении акций в результате их внесения Российской Федерацией, субъектом Российской Федерации или муниципальным образованием в качестве вклада в уставный капитал открытого акционерного общества, владельцем более 50 процентов обыкновенных акций которого является или становится в результате внесения такого вклада Российская Федерация, субъект Российской Федерации или муниципальное образование;

- при приобретении акций, вносимых в оплату размещаемых путем закрытой подписки дополнительных акций открытого акционерного общества, включенного в перечень стратегических предприятий и стратегических акционерных обществ, утвержденный Президентом Российской Федерации.

Указанные случаи полностью соответствуют обстоятельствам приобретения корпорацией акций общества и делают невозможным исполнение предписания ФСФР России, сделанного в адрес корпорации, по направлению обязательного предложения акционерам общества по выкупу акций..."

Аналогичная судебная практика:

Акты высших судов

Определение ВАС РФ от 26.06.2008 N 7348/08 по делу N А11-3110/2007-К1-14/146

"...Согласно пункту 1 статьи 84.2 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" лицо, которое приобрело более 30 процентов общего количества акций открытого общества, указанных в пункте 1 статьи 84.1 настоящего Федерального закона, с учетом акций, принадлежащих этому лицу и его аффилированным лицам, в течение 35 дней с момента внесения соответствующей приходной записи по лицевому счету (счету депо) или с момента, когда это лицо узнало или должно было узнать о том, что оно самостоятельно или совместно с его аффилированными лицами владеет указанным количеством таких акций, обязано направить акционерам - владельцам остальных акций соответствующих категорий (типов) и владельцам эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в такие акции, публичную оферту о приобретении у них таких ценных бумаг.

Требования указанной статьи не применяются при передаче акций лицом его аффилированным лицам или передаче акций лицу его аффилированными лицами (пункт 8 статьи 84.2 названного Закона).

Принимая обжалуемые акты, суды пришли к выводу о том, что у ответчика не возникла обязанность, предусмотренная пунктом 1 статьи 84.2 Федерального закона "Об акционерных обществах", так как он приобрел акции у его аффилированных лиц.

Выводы судов мотивированы, основаны на действующем законодательстве, оснований для признания их неправильными не установлено..."

Волго-Вятский округ

Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 27.08.2008 по делу N А82-5772/2007-9

"...Суд обоснованно исходил из того, что Петров В.П. является аффилированным лицом ООО "ЯрКапм", так как он на момент совершения сделки по отчуждению акций являлся членом Совета директоров и был способен оказывать влияние на деятельность юридического лица.

Таким образом, у ООО "ЯрКамп" не возникла обязанность, предусмотренная пунктом 1 статьи 84.2 Закона об акционерных обществах, поскольку ему переданы акции ОАО "ЯПАТП-3", составляющие в совокупности более 30 процентов акций Общества, от его аффилированного лица, при определении кворума на годовом собрании от 07.06.2007 и при голосовании следовало учитывать весь пакет акций Общества, принадлежащих ООО "ЯрКамп" (7359 обыкновенных голосующих акций)..."

Восточно-Сибирский округ

Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 17.05.2011 по делу N А33-13675/2010

"...Как установлено судами и материалами дела, 29.03.2010 в РО ФСФР России в ЦСР поступило уведомление о приобретении ОАО "ОЗК" 16 430 обыкновенных именных акций ОАО "Хакасхлебопродукт", что составляет 51% от общего количества размещенных (находящихся в обращении) обыкновенных акций.

Основанием такого приобретения является Указ Президента Российской Федерации от 20.03.2009 N 290 "Об открытом акционерном обществе "Объединенная зерновая компания".

В силу названного Указа в качестве вклада Российской Федерации в уставный капитал ОАО "ОЗК" в девятимесячный срок предписано внести находящиеся в федеральной собственности акции открытых акционерных обществ в порядке оплаты размещаемых этим акционерным обществом дополнительных акций в связи с увеличением его уставного капитала, в том числе 51% акций ОАО "Хакасхлебопродукт".

Приобретение ОАО "ОЗК" 16 430 акций ОАО "Хакасхлебопродукт" подтверждено записью от 19.02.2010 N 17 в реестре владельцев именных эмиссионных ценных бумаг ОАО "Хакасхлебопродукт".

Поскольку по данным ОАО "Хакасхлебопродукт" от ОАО "ОЗК" не поступило обязательное предложение акционерам ОАО "Хакасхлебопродукт" о приобретении у них остальных ценных бумаг, РО ФСФР России в ЦСР направило в адрес ОАО "ОЗК" предписание об устранении нарушения законодательства.

Как следует из предписания от 18.08.2010 N 19-10-ВГ-02/3102, обществу, в частности, следует в течение 90 дней с даты получения предписания направить в ОАО "Хакасхлебопродукт" обязательное предложение владельцам остальных акций ОАО "Хакасхлебопродукт" о приобретении у них таких ценных бумаг.

Удовлетворяя заявление ОАО "ОЗК" о признании предписания от 18.08.2010 недействительным, суды двух инстанций исходили из того, что оно не соответствует абзацу 2 пункта 8 статьи 84.2 Закона об акционерных обществах и нарушает права общества.

Проверив законность и обоснованность обжалуемых судебных актов в пределах доводов кассационной жалобы в соответствии с полномочиями, предоставленными статьей 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Федеральный арбитражный суд Восточно-Сибирского округа считает кассационную жалобу не подлежащей удовлетворению по следующим основаниям.

Как усматривается из оспариваемой части предписания, ОАО "ОЗК" допустило нарушение требований пункта 1 статьи 84.2 Закона об акционерных обществах.

Согласно данной норме лицо, которое приобрело более 30 процентов общего количества акций открытого общества, указанных в пункте 1 статьи 84.1 настоящего Федерального закона, с учетом акций, принадлежащих этому лицу и его аффилированным лицам, в течение 35 дней с момента внесения соответствующей приходной записи по лицевому счету (счету депо) или с момента, когда это лицо узнало или должно было узнать о том, что оно самостоятельно или совместно с его аффилированными лицами владеет указанным количеством таких акций, обязано направить акционерам - владельцам остальных акций соответствующих категорий (типов) и владельцам эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в такие акции, публичную оферту о приобретении у них таких ценных бумаг (далее - обязательное предложение).

Между тем в силу абзаца второго пункта 8 статьи 84.2 Закона об акционерных обществах требования настоящей статьи не применяются при передаче акций лицом его аффилированным лицам или передаче акций лицу его аффилированными лицами.

Суды посчитали, что в данном случае подлежат применению положения абзаца второго пункта 8 статьи 84.2 Закона об акционерных обществах, поскольку Российская Федерация в лице Росимущества имеет право распоряжаться более чем 20% общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции как в ОАО "ОЗК", так и в ОАО "Хакасхлебопродукт".

Данный вывод судов является правильным в силу следующего.

Пунктом 1 статьи 93 Закона об акционерных обществах установлено, что лицо признается аффилированным в соответствии с требованиями законодательства Российской Федерации.

Согласно статье 4 Закона РСФСР от 22.03.1991 N 948-1 "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках" аффилированные лица - физические и юридические лица, способные оказывать влияние на деятельность юридических и (или) физических лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность; аффилированными лицами юридического лица являются лица, которые имеют право распоряжаться более чем 20 процентами общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции либо составляющие уставный или складочный капитал вклады, доли данного юридического лица.

В соответствии с пунктом 1 Постановления Правительства Российской Федерации от 03.12.2004 N 738 "Об управлении находящимися в федеральной собственности акциями открытых акционерных обществ и использовании специального права на участие Российской Федерации в управлении открытыми акционерными обществами" и пунктом 5.3 Положения о Федеральном агентстве по управлению государственным имуществом, утвержденного постановлением Правительства Российской Федерации от 05.06.2008 N 432, права акционера открытых акционерных обществ, акции которых находятся в собственности Российской Федерации, от имени Российской Федерации осуществляет Федеральное агентство по управлению государственным имуществом (Росимущество).

При таких условиях следует согласиться с выводами судов о возможности применения к правоотношениям по приобретению обществом акций ОАО "Хакасхлебопродукт" абзаца второго пункта 8 статьи 84.2 Закона об акционерных обществах.

Довод административного органа о внесении изменений в пункт 8 статьи 84.2 Закона об акционерных обществах как подтверждающей обоснованность его доводов о том, что Российская Федерация в лице Росимущества не может признаваться аффилированным лицом, проверен, однако признан не влияющим на правильность выводов судов по делу. Из материалов дела усматривается, что соответствующие изменения внесены в Закон об акционерных обществах Федеральным законом от 03.11.2010 N 292-ФЗ, вступили в силу 21.11.2010, тогда как предписание выдано ранее этой даты - 18.08.2010.

С учетом изложенного кассационная жалоба удовлетворению не подлежит..."

Московский округ

Постановление ФАС Московского округа от 20.06.2012 по делу N А40-90588/11-144-788

"...Как следует из материалов дела и установлено судами, 15.03.2010 г. компания приобрела у своего аффилированного лица Частной акционерной компании с ограниченной ответственностью "ГПБИ (Кипр) Лимитед" ("GPBI (CYPRUS) LIMITED") 2 258 обыкновенных именных акций открытого акционерного общества "Стройэкспо на Фрунзенской", в результате чего стала собственником 96,2489% голосующих акций общества.

24.06.2011 г. региональное отделение выдало в адрес компании Предписание об устранении нарушений законодательства Российской Федерации N 908, в котором указала на необходимость в срок до 15.08.2011 г. направить в порядке пункта 1 статьи 84.2 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" обязательное предложение, касающееся приобретения ценных бумаг у владельцев обыкновенных именных ценных бумаг.

Не согласившись с вынесенным предписанием, заявитель обратился в арбитражный суд с требованием о признании его недействительным.

Удовлетворяя требования заявителя, арбитражные суды пришли к выводу, что у компании отсутствовала обязанность по направлению владельцам акций соответствующих категорий (типов) публичной оферты о приобретении у них таких ценных бумаг, в связи с чем, оснований для выдачи предписания не имелось.

Как видно из материалов дела и это установлено судами, в результате сделки, заключенной между ЧАКОО "ГБПИ (Кипр) Лимитед" и заявителем, последний приобрел более 30% акций открытого акционерного общества "Стройэкспо на Фрунзенской" и стал владельцем 96,2489% акций.

Однако, вопреки доводам подателя кассационной жалобы, заявитель был освобожден от обязанности по направлению публичной оферты, поскольку акции приобретались у аффилированного ему лица.

В силу пункта 8 статьи 84.2 Закона об акционерных обществах требования статьи 84.2 не применяются при передаче акций лицом его аффилированным лицам или передаче акций лицу его аффилированными лицами.

Цель пункта 1 статьи 84.2 Закона об акционерных обществах заключается в предоставлении миноритарным акционерам правовой защиты в связи с передачей другому независимому лицу контроля над принятием решений уполномоченными органами акционерного общества. Защита интересов миноритарных акционеров заключается в правовой неопределенности, которую влечет за собой смена контроля над обществом, в виде возможного изменения стратегии и основных направлений в деятельности общества.

В том случае, если контроль над обществом передается зависимому аффилированному лицу в рамках группы лиц вероятность существенного изменения стратегии отсутствует в связи с сохранением косвенного контроля прежнего контролирующего лица.

Установив факт аффилированности между ЧАКОО "ГБПИ (Кипр) Лимитед" и заявителем (по вхождению в одну группу лиц с ОАО "Газпромбанк"), суды первой и апелляционной инстанции пришли к правильному выводу, что направления публичной оферты ни от компании, ни от ее контрагента по сделке не требовалось, соответственно, основания для выдачи оспариваемого предписания отсутствовали..."

Постановление ФАС Московского округа от 23.05.2011 N КА-А40/4664-11 по делу N А40-95125/10-106-526

"...Как установлено судами двух инстанций, на основании Указа Президента Российской Федерации от 20.03.2009 N 290 "Об открытом акционерном обществе "Объединенная зерновая компания" по Распоряжению Правительства РФ от 25.06.2009 N 873-р, находившиеся в федеральной собственности акции в соответствии со статьями 13, 25 Федерального закона "О приватизации государственного и муниципального имущества" внесены в качестве вклада в уставный капитал заявителя в порядке оплаты размещаемых дополнительных акций в связи с увеличением уставного капитала этого общества.

По результатам рассмотрения уведомления общества о приобретении обыкновенных акций ОАО "Элеватор" административный орган направил в адрес общества предписание от 21.04.2010 N 58-10-ТА-04/562 об устранении нарушений требований пункта 1 статьи 84.2 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (далее - Закон об акционерных обществах) путем направления акционерам - владельцам остальных акций ОАО "Элеватор" обязательного предложения о приобретении у них ценных бумаг общества в порядке, предусмотренном гл. XI.1 вышеназванного Федерального закона, Положением о дополнительных требованиях к порядку совершения отдельных действий в связи с приобретением более 30% акций открытых обществ, утвержденным Приказом ФСФР России от 13.07.2006 N 06-76/пз-н.

В силу пункта 8 статьи 84.2 Закона об акционерных обществах требования статьи 84.2 не применяются при передаче акций лицом его аффилированным лицам или передаче акций лицу его аффилированными лицами.

В соответствии со статьей 4 Закона РСФСР от 22.03.1991 N 948-1 "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках" к аффилированным лицам относятся, в том числе, лица, которые имеют право распоряжаться более чем 20% общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции общества.

Согласно пункту 1 Постановления Правительства Российской Федерации от 03.12.2004 N 738 "Об управлении находящимися в федеральной собственности акциями открытых акционерных обществ и использовании специального права на участие Российской Федерации в управлении открытыми акционерными обществами", пункту 5.3 Положения о Федеральном агентстве по управлению государственным имуществом, утвержденного Постановлением Правительства Российской Федерации от 05.06.2008 N 432, права акционера открытых акционерных обществ, акции которых находятся в собственности Российской Федерации, от имени Российской Федерации осуществляет Федеральное агентство по управлению государственным имуществом.

Рассматривая заявленное по делу требование, суды правильно установили, что право собственности на акции перешло к ОАО "Объединенная зерновая компания" по воле акционера - Российской Федерации в лице Росимущества - в результате внесения государственного имущества (находящихся в федеральной собственности акций ОАО "Ипатовский элеватор") в качестве вклада в уставный капитал ОАО "Объединенная зерновая компания". В данном случае Российская Федерация в лице Росимущества и ОАО "Объединенная зерновая компания", 100% акций которого находятся в федеральной собственности, являются аффилированными лицами. В связи с чем требования пункта 1 статьи 84.2 Закона об акционерных обществах о направлении обязательного предложения в данном случае не подлежали применению..."

Постановление ФАС Московского округа от 20.05.2011 N КА-А40/4452-11 по делу N А40-95120/10-120-381

"...Как установлено судами двух инстанций, распоряжением Правительства Российской Федерации от 25.06.2009 N 873-р, принятым во исполнение Указа Президента Российской Федерации от 20.03.2009 N 290 "Об открытом акционерном обществе "Объединенная зерновая компания", находившиеся в федеральной собственности акции ОАО "Ипатовский Элеватор" в соответствии со статьями 13, 25 Федерального закона "О приватизации государственного и муниципального имущества" внесены в качестве вклада в уставный капитал ОАО "Объединенная зерновая компания" в порядке оплаты размещаемых дополнительных акций в связи с увеличением уставного капитала этого общества.

По результатам рассмотрения уведомления ОАО "Объединенная зерновая компания" о приобретении обыкновенных акций ОАО "Ипатовский элеватор" РО ФСФР России в ЮФО направило в адрес общества предписание от 21.04.2010 N 58-10-ТА-04/649 об устранении в срок до 28.05.2010 нарушения требований пункта 1 статьи 84.2 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (далее - Закон об акционерных обществах) путем направления акционерам - владельцам остальных акций ОАО "Ипатовский элеватор" обязательного предложения о приобретении у них ценных бумаг общества в порядке, предусмотренном гл. XI.1 вышеназванного Федерального закона, Положением о дополнительных требованиях к порядку совершения отдельных действий в связи с приобретением более 30% акций открытых обществ, утвержденным Приказом ФСФР России от 13.07.2006 N 06-76/пз-н.

Пунктом 2 статьи 84.9 названного Федерального закона предусмотрено, что добровольное или обязательное предложение, касающееся приобретения ценных бумаг, не обращающихся на торгах организаторов торговли на рынке ценных бумаг, представляется лицом, направившим добровольное или обязательное предложение, в федеральный орган исполнительной власти по рынку ценных бумаг не позднее даты направления соответствующего предложения в открытое общество.

В силу пункта 8 статьи 84.2 Закона об акционерных обществах требования статьи 84.2 не применяются при передаче акций лицом его аффилированным лицам или передаче акций лицу его аффилированными лицами.

В соответствии со статьей 4 Закона РСФСР от 22.03.1991 N 948-1 "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках" к аффилированным лицам относятся, в том числе, лица, которые имеют право распоряжаться более чем 20% общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции общества.

Согласно пункту 1 Постановления Правительства Российской Федерации от 03.12.2004 N 738 "Об управлении находящимися в федеральной собственности акциями открытых акционерных обществ и использовании специального права на участие Российской Федерации в управлении открытыми акционерными обществами", пункту 5.3 Положения о Федеральном агентстве по управлению государственным имуществом, утвержденного Постановлением Правительства Российской Федерации от 05.06.2008 N 432, права акционера открытых акционерных обществ, акции которых находятся в собственности Российской Федерации, от имени Российской Федерации осуществляет Федеральное агентство по управлению государственным имуществом.

Рассматривая заявленное по делу требование, суды правильно установили, что право собственности на акции перешло к ОАО "Объединенная зерновая компания" по воле акционера - Российской Федерации в лице Росимущества - в результате внесения государственного имущества (находящихся в федеральной собственности акций ОАО "Ипатовский элеватор") в качестве вклада в уставный капитал ОАО "Объединенная зерновая компания". В данном случае Российская Федерация в лице Росимущества и ОАО "Объединенная зерновая компания", 100% акций которого находятся в федеральной собственности, являются аффилированными лицами. В связи с чем требования пункта 1 статьи 84.2 Закона об акционерных обществах о направлении обязательного предложения в данном случае не подлежали применению..."

Примечание: Постановлением ФАС Московского округа от 25.04.2011 N КА-А40/3379-11 по делу N А40-95119/10-17-534 Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 03.02.2011 N 09АП-34651/2010 по делу N А40-95119/10-17-534 оставлено без изменения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 03.02.2011 N 09АП-34651/2010 по делу N А40-95119/10-17-534

"...Как следует из материалов, 30.03.2010 г. в Региональное отделение Федеральной службы по финансовым рынкам поступило уведомление от ОАО "ОЗК" о приобретении обыкновенных именных акций ОАО "Зеленокумский элеватор", что составляет 49% от общего количества обыкновенных именных акций ОАО "Зеленокумский элеватор".

В адрес общества по результатам рассмотрения уведомления было направлено предписание от 21.04.2010 г. N 58-10-ТА-04/650, согласно которому в соответствии с п. 1 ст. 84.2 Федерального закона "Об акционерных обществах" (далее - Закон об акционерных обществах) общество должно было направить акционерам-владельцам остальных акций ОАО "Зеленокумский элеватор" обязательное предложение о приобретении у них ценных бумаг общества, в порядке, предусмотренном гл. XI.1 Закона об акционерных обществах, Положением о дополнительных требованиях к порядку совершения отдельных действий в связи с приобретением более 30% акций открытых обществ, утвержденным Приказом ФСФР России от 13.07.2006 г. N 06-76/пз-н со сроком исполнения до 28.05.2010 г., которое было получено обществом 05.05.2010 г.

ОАО "ОЗК" в срок до 28.05.2010 г., установленный предписанием, не направило акционерам-владельцам остальных акций ОАО "Зеленокумский элеватор" обязательное предложение о приобретении у них эмиссионных ценных бумаг общества, в порядке, предусмотренном гл. XI.I Федерального закона "О рынке ценных бумаг" в связи с чем РО ФСФР в ЮФО 08.06.2010 г. составлен Акт о выявлении административного правонарушения.

Постановлением РО ФСФР в ЮФО от 30.07.2010, ОАО "ОЗК" было признано виновным в совершении административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена ч. 9 ст. 19.5 КоАП РФ, и наложен административный штраф в размере 500 000 рублей.

Указанные обстоятельства послужили основанием для обращения заявителя в арбитражный суд.

Согласно п. 1 ст. 84.2 Закона об акционерных обществах, лицо, которое приобрело более 30 процентов общего количества акций открытого общества, указанных в пункте 1 статьи 84.1 настоящего Федерального закона, с учетом акций, принадлежащих этому лицу и его аффилированным лицам, в течение 35 дней с момента внесения соответствующей приходной записи по лицевому счету (счету депо) или с момента, когда это лицо узнало или должно было узнать о том, что оно самостоятельно или совместно с его аффилированными лицами владеет указанным количеством таких акций, обязано направить акционерам - владельцам остальных акций соответствующих категорий (типов) и владельцам эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в такие акции, публичную оферту о приобретении у них таких ценных бумаг (далее - обязательное предложение).

При этом в силу п. 8 ст. 84.2 Закона об акционерных обществах требования ст. 84.2 не применяются при передаче акций лицом его аффилированным лицам или передаче акций лицу его аффилированными лицами.

В соответствии со ст. 4 Закона РСФСР от 22.03.1991 г. N 948-1 "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках" к аффилированным лицам относятся, в том числе, лица, которые имеют право распоряжаться более чем 20% общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции общества.

Согласно п. 1 Постановления Правительства Российской Федерации от 03.12.2004 г. N 738 "Об управлении находящимися в федеральной собственности акциями открытых акционерных обществ и использовании специального права на участие Российской Федерации в управлении открытыми акционерными обществами и п. 5.3 Положения о Федеральном агентстве по управлению государственным имуществом, утвержденного Постановлением Правительства Российской Федерации от 05.06.2008 г. N 432, права акционера открытых акционерных обществ, акции которых находятся в собственности Российской Федерации, от имени Российской Федерации осуществляет Федеральное агентство по управлению государственным имуществом.

В соответствии со статусом Росимущества, установленным п. 11 Положения о Федеральном агентстве по управлению государственным имуществом, Росимущество является юридическим лицом.

Таким образом, требования, предъявляемые ст. 4 Закона РСФСР от 22.03.1991 г. N 948-1 к понятию аффилированного лица, применимы к Российской Федерации, поскольку от его имени в отношениях, касающихся приобретения ОАО "ОЗК" акций ОАО "Зеленокумский элеватор", выступает Росимущество.

Кроме того, Закон об акционерных обществах не содержит относительно Российской Федерации никаких изъятий из общих требований ст. 84.2 названного Закона, связанных с особым публично-правовым статусом государства.

Исходя из изложенного, вывод суда первой инстанции о том, что Российская Федерация в лице Росимущества и ОАО "ОЗК", 100% акций которого находятся в собственности Российской Федерации в лице Росимущества, являются аффилированными лицами, поэтому требования п. 1 ст. 84.2 Федерального закона "Об акционерных обществах" о направлении обязательного предложения в данном случае не применимы, является законным и обоснованным..."

Постановление ФАС Московского округа от 30.11.2009 N КГ-А40/12597-09 по делу N А40-392/09-159-4

"...Как видно из материалов дела, истец является владельцем 679.319 штук акций ОАО "Экспериментальная ТЭС". На внеочередном общем собрании акционеров от 11 сентября 2007 года ОАО "Экспериментальная ТЭС" было принято решение об одобрении сделки по размещению путем закрытой подписи акций данного общества среди ООО "ЭнергоАктив" и ОАО "Южная Генерирующая компания ТГК-8", в совершении которой имелась заинтересованность генерального директора ОАО "Экспериментальная ТЭС" Колокольцева А.А., что подтверждается протоколом N 11 от названной ранее даты. Решение о дополнительной эмиссии акций было зарегистрировано 27.12.2007 года ФСФР России, о чем свидетельствует государственный регистрационный номер выпуска N 1-01-33228-Е-001D. 24 января 2008 года между ООО "ЭнергоАктив" (покупатель) и ОАО "Экспериментальная ТЭС" (продавец) был заключен договор купли-продажи, по которому ответчик приобрел 5.541.885 штук обыкновенных именных акций дополнительной эмиссии, что составляет 80,8% общего количества ОАО "Экспериментальная ТЭС". При этом в момент заключения данного договора единоличным исполнительным органом - генеральным директором ОАО "Экспериментальная ТЭС" и генеральным директором ООО "ЭнергоАктив" являлось одно и то же лицо - гр. Колокольцев А.А. Поскольку, по мнению истца, ООО "ЭнергоАктив" должно было направить в силу п. п. 1, 2 ст. 84.2 ФЗ "Об акционерных обществах" обязательное предложение о приобретении акций ОАО "Экспериментальная ТЭС", чего указанное общество не сделало, то заявитель и обратился в арбитражный суд с настоящим требованием, в котором, однако, было отказано, что подтверждается решением и постановлением арбитражного суда по делу.

Принимая во внимание вышеизложенное, а также учитывая конкретные обстоятельства по делу, судебная коллегия находит правомерным вывод суда в обжалуемом решении и постановлении об отказе в предъявленном иске, поскольку заявитель не представил в нарушение ст. 65 АПК РФ в материалы дела доказательства, которые бы объективно свидетельствовали о том, что ОАО "Экспериментальная ТЭС" и ООО "ЭнергоАктив" по отношению друг к другу не являются аффилированными лицами. А о том, что данные общества являются аффилированными лицами, свидетельствует тот факт, что на момент заключения спорного по делу договора купли-продажи 5.541.885 штук акций ОАО "Экспериментальная ТЭС" от 24.01.2008 года и сторон по данной сделке был генеральным директором никто иной, как гр. Колокольцев А.А. со всеми вытекающими из данного обстоятельства правовыми последствиями, что в полной мере соответствует положениям, содержащимся, в частности, в ст. 4 Закона РСФСР "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках" и ст. 9 ФЗ "О защите конкуренции".

Ссылки в жалобе о том, что положения п. 8 ст. 84.2 ФЗ РФ "Об акционерных обществах", якобы, не применяются в нашем случае ввиду приобретения их путем размещения, судебная коллегия находит несостоятельными, так как в п. 2 ст. 84.2 ФЗ РФ таковых изъятий не содержится..."

1.2. Вывод из судебной практики: При передаче акций между аффилированными лицами положение п. 8 ст. 84.2 Закона об АО не подлежит применению, если первоначальный приобретатель акций не направил обязательное предложение.

Судебная практика:

Постановление Президиума ВАС РФ N 7709/12 от 30.10.2012

"...Гражданин Сандулов С.Г. обратился в Арбитражный суд Тюменской области с иском к открытому акционерному обществу "Речное пароходство Нефтегаза" (далее - общество) о признании недействительным решения годового общего собрания акционеров общества от 29.06.2011 по первому вопросу повестки дня - об утверждении годового отчета, годовой бухгалтерской отчетности (в том числе отчетов о прибыли и убытках общества), а также о распределении прибыли (в том числе о выплате (объявлении) дивидендов) и убытков общества по результатам 2010 года.

Как установлено судами первой и апелляционной инстанций, 29.06.2011 состоялось годовое общее собрание акционеров общества, на котором по первому вопросу повестки дня было принято, в частности, решение о выплате дивидендов за 2010 год по привилегированным акциям.

На собрании присутствовали акционеры, обладавшие в совокупности 31 251 обыкновенной именной акцией, что составляет 94,72 процента общего числа голосующих акций общества. За принятие положительного решения о выплате дивидендов было отдано 16 717 (или 53,49 процента) голосов, против - 14 534 (или 46,51 процента). Сандулов С.Г. голосовал против данного решения.

Полагая, что общее собрание акционеров было не вправе принимать решение о выплате дивидендов по привилегированным акциям, поскольку за предыдущие периоды общество имело непокрытые убытки, а акционеры, голосовавшие за принятие данного решения, не могли голосовать всеми принадлежащими им акциями, поскольку не исполнили обязанность по направлению акционерам - владельцам остальных акций обязательного предложения о приобретении у них ценных бумаг, Сандулов С.Г. обратился в арбитражный суд с настоящим иском.

Согласно пункту 6 статьи 84.2 Закона об акционерных обществах с момента приобретения более 30 процентов общего количества акций открытого общества, указанных в пункте 1 статьи 84.1 Закона, и до даты направления обязательного предложения лицо, которое должно это сделать, и его аффилированные лица имеют право голоса только 30 процентами акций. При этом остальные акции, принадлежащие этому лицу и его аффилированным лицам, голосующими не считаются и при голосовании не учитываются.

Судами первой и апелляционной инстанций установлено, что 18.04.2007 Малахов А.В. и Малахова С.П., состоящие в браке, приобрели в совокупности 16 717 акций общества, что превышает 30 процентов их общего количества.

Доказательств того, что после приобретения акций данными лицами в порядке, установленном пунктом 1 статьи 84.2 Закона об акционерных обществах, акционерам общества направлено обязательное предложение о выкупе акций, не представлено.

Впоследствии 10.06.2008 упомянутый пакет акций продан супругам Ошкуковой Т.Л. и Ошкукову А.Г., который приходится братом Малаховой С.П., что позволяет говорить о совершении сделки с ценными бумагами между аффилированными по отношению друг к другу лицами.

Следовательно, с момента приобретения Малаховыми пакета акций общества в размере свыше 30 процентов их общего количества они и их аффилированные лица (Ошкуковы) до направления обязательного предложения могли голосовать на общем собрании акционеров лишь 30 процентами акций. При этом, поскольку Малаховы изначально не направили обязательного предложения о выкупе акций, положения пункта 8 статьи 84.2 Закона об акционерных обществах в данном случае применены быть не могут. Иной подход может быть использован как средство ухода от обязанности направлять публичную оферту о приобретении акций, что существенно снижает защищенность экономических интересов остальных их владельцев.

Голосование на общем собрании акционерами Ошкуковым А.Г. и Ошкуковой Т.Л. большим количеством акций, чем они могли в действительности голосовать, привело к принятию решения, против которого голосовали акционеры, обладающие фактически большим количеством голосов..."

1.3. Вывод из судебной практики: Лицо вправе не направлять обязательное предложение, если до истечения 35 дней с момента приобретения более 30, 50 или 75 процентов общего количества акций оно уменьшит пакет своих акций до размера, с которого у него такая обязанность возникла.

Судебная практика:

Определение ВАС РФ от 12.02.2013 N ВАС-820/13 по делу N А12-16867/2011

"...Как установлено судами, общество "Химпромторг" 16.05.2008 на открытом аукционе приобрело у общества РАО "ЕЭС России" акции общества "Волгоградэнергосбыт" в количестве 196 004 484 штук, что составляет 61,3288% от обыкновенных акций и 48,9894% от всех акций общества "Волгоградэнергосбыт". Запись о зачислении приобретенных акций по лицевому счету общества "Химпромторг" произведена 01.09.2008.

Общество "Химпромторг" 12.09.2008 продало 100 023 775 штук акций обществу "ИнвестКомпани".

10 июня 2011 года общество "Химпромторг" продало 47 990 355 штук акций обществу "РЕСТАРД ЛД". В последующем обществу "Универс-технологии" были проданы 47 990 355 штук акций и обществу "Энергострим" - 100 023 775 штук акций общества "Волгоградэнергосбыт".

В соответствии с пунктом 1 статьи 84.2 Закона об акционерных обществах лицо, которое приобрело более 30 процентов общего количества акций открытого акционерного общества, указанных в пункте 1 статьи 84.1 названного Закона, с учетом акций, принадлежащих этому лицу и его аффилированным лицам, в течение 35 дней с момента внесения соответствующей приходной записи по лицевому счету (счету депо) или с момента, когда это лицо узнало или должно было узнать о том, что оно самостоятельно или совместно с его аффилированными лицами владеет указанным количеством таких акций, обязано направить акционерам - владельцам остальных акций соответствующих категорий (типов) и владельцам эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в такие акции, публичную оферту о приобретении у них таких ценных бумаг.

В результате продажи акций обществу "ИнвестКомпани" общество "Химпромторг" до истечения предусмотренного пунктом 1 статьи 84.2 Закон об акционерных обществах 35-дневного срока стало владельцем 23,9894% голосующих акций. Установив это, суды пришли к выводу, что обязанность направить обязательное предложение у общества "Химпромторг" прекращена..."

Аналогичная судебная практика:

Западно-Сибирский округ

Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 08.09.2009 N Ф04-4704/2009(12288-А03-11) по делу N А03-13234/2008

"...Согласно подпункту 9 пункта 1 статьи 8 Гражданского кодекса Российской Федерации гражданские права и обязанности возникают вследствие событий, с которыми закон или иной правовой акт связывает наступление гражданско-правовых последствий. Из анализа положений ст. 84.2 Закона об акционерных обществах следует, что основанием для возникновения обязанности направить обязательное предложение является приобретение лицом (с учетом акций, принадлежащих его аффилированным лицам) более 30 % общего количества акций открытого акционерного общества.

Следовательно, если впоследствии (в пределах установленного законом 35-дневного срока либо после его истечения) лицо продает все или часть принадлежащих ему акций открытого акционерного общества либо по иным основаниям перестает быть владельцем указанного количества акций, основание, по которому у него возникает обязанность направить обязательное предложение, прекращает действие.

Поскольку в этом случае уровень корпоративного контроля становится ниже установленного законом порогового значения, необходимость в защите прав других акционеров также отпадает, что, в свою очередь, влечет прекращение обязанности по направлению им обязательного предложения, предусмотренного статьей 84.2 Закона об акционерных обществах..."

Московский округ

Постановление ФАС Московского округа от 04.02.2009 N КГ-А41/13352-08 по делу N А41-3097/08

"...В результате отчуждения ОАО "Коммунальные инвестиции и технологии" акций ОАО "Белгородская сбытовая компания" другим лицам ответчик к моменту истечения срока, установленного для направления обязательного предложения, уже не являлся владельцем более 30 процентов общего количества акций ОАО "Белгородская сбытовая компания", поэтому вывод судов первой и апелляционной инстанций о том, что с прекращением у этого лица права собственности на контрольный пакет акций ОАО "Белгородская сбытовая компания" устраняются и правовые последствия специальной защиты прав акционеров - владельцев небольших пакетов акций общества ввиду снижения уровня контроля ниже установленного законом порогового значения, суд кассационной инстанции считает правильным, в силу чего истцу правомерно отказано в удовлетворении требований..."

Поволжский округ

Постановление ФАС Поволжского округа от 23.10.2012 по делу N А12-16867/2011

"...Общество с ограниченной ответственностью "Торговый дом "Энергосервис" (далее - ООО "ТД "Энергосервис", Общество, истец) обратилось в Арбитражный суд Волгоградской области с исковым заявлением к открытому акционерному обществу "ИнвестКомпани" (далее - ОАО "ИнвестКомпани"), обществу с ограниченной ответственностью "Химпромторг" (далее - ООО "Химпромторг"), обществу с ограниченной ответственностью "Энергострим" (далее - ООО "Энергострим"), закрытому акционерному обществу "Универс-технологии" (далее - ЗАО "Универс-технологии"), обществу с ограниченной ответственностью "РЕСТАРД ЛД" (далее - ООО "РЕСТАРД ЛД"), открытому акционерному обществу РАО "ЕЭС России" (далее - ОАО РАО "ЕЭС России") (ответчики) о признании недействительными сделок купли-продажи, заключенных между:

- ООО "Химпромторг" и ОАО "ИнвестКомпани" по отчуждению акций ОАО "Волгоградэнергосбыт" от 12.09.2008 в количестве 100 023 775 штук;

- ООО "Химпромторг" и ООО "РЕСТАРД ЛД" по отчуждению акций ОАО "Волгоградэнергосбыт" от 10.06.2011 в количестве 47 990 354 штук;

- ООО "Химпромторг" и ООО "Универс-технологии" по отчуждению акций ОАО "Волгоградэнергосбыт" в количестве 47 990 355 шт.;

- ООО "Химпромторг" и ООО "Энергострим" по отчуждению акций ОАО "Волгоградэнергосбыт" в количестве 100 023 775 шт. и применении последствий недействительности сделок.

Как следует из материалов дела и установлено судами, ОАО "Волгоградэнергосбыт" размещено 80 499 143 привилегированных и 319 595 965 обыкновенных акций.

16 мая 2008 г. ООО "Химпромторг" на открытом аукционе приобрело у ОАО РАО "ЕЭС России" акции ОАО "Волгоградэнергосбыт" в количестве 196 004 484 штук.

Запись о зачислении приобретенных акций по лицевому счету ответчика произведена 01.09.2008. Приобретенные акции составляют 61,3288% от обыкновенных акций и 48,9894% от всех акций.

12 сентября 2008 г. ООО "Химпромторг" заключило сделку с ОАО "ИнвестКомпани" по отчуждению акций ОАО "Волгоградэнергосбыт" в количестве 100 023 775 штук.

10 июня 2011 г. ООО "Химпромторг" заключило договор купли-продажи с ООО "РЕСТАРД ЛД" по отчуждению акций ОАО "Волгоградэнергосбыт" в количестве 47 990 354 штук.

Впоследствии аналогичные сделки ООО "Химпромторг" были заключены с ООО "Универс-технологии" по отчуждению акций ОАО "Волгоградэнергосбыт" в количестве 47 990 355 шт. и ООО "Энергострим" по отчуждению акций ОАО "Волгоградэнергосбыт" в количестве 100 023 775 шт.

Полагая, что вышеперечисленные сделки заключены ООО "Химпромторг" в нарушение статьи 10 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) с целью причинения вреда иным акционерам ОАО "Волгоградэнергосбыт", ООО "ТД "Энергосервис" обратилось в арбитражный суд с вышеназванными исковыми требованиями.

Отказывая в удовлетворении заявленных истцом требований, суды первой и апелляционной инстанций исходили из отсутствия доказательств для признания оспариваемых сделок недействительными и отсутствия нарушений ООО "Химпромторг" при их заключении положений Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (далее - Закон об акционерных обществах) и ГК РФ.

Пунктом 1 статьи 84.2 Закона об акционерных обществах установлено, что лицо, которое приобрело более 30 процентов общего количества акций открытого акционерного общества, указанных в пункте 1 статьи 84.1 названного Федерального закона, с учетом акций, принадлежащих этому лицу и его аффилированным лицам, в течение 35 дней с момента внесения соответствующей приходной записи по лицевому счету (счету депо) или с момента, когда это лицо узнало или должно было узнать о том, что оно самостоятельно или совместно с его аффилированными лицами владеет указанным количеством таких акций, обязано направить акционерам - владельцам остальных акций соответствующих категорий (типов) и владельцам эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в такие акции, публичную оферту о приобретении у них таких ценных бумаг.

Из анализа положений статьи 84.2 Закона об акционерных обществах следует, что основанием для возникновения обязанности направить обязательное предложение является приобретение лицом (с учетом акций, принадлежащих его аффилированным лицам) более 30% общего количества акций открытого акционерного общества. При этом, если впоследствии (в пределах установленного законом 35-дневного срока либо после его истечения) лицо продает все или часть принадлежащих ему акций открытого акционерного общества либо по иным основаниям перестает быть владельцем указанного количества акций, основание, по которому у него возникает обязанность направить обязательное предложение, прекращает действие.

Поскольку в этом случае уровень корпоративного контроля становится ниже установленного законом порогового значения, необходимость в защите прав других акционеров также отпадает, что, в свою очередь, влечет прекращение обязанности по направлению им обязательного предложения, предусмотренного статьей 84.2 Закона об акционерных обществах.

Судами было установлено, что 16.05.2008 ООО "Химпромторг" на открытом аукционе приобрело у ОАО РАО "ЕЭС России" акции ОАО "Волгоградэнергосбыт" в количестве 196 004 484 штук, что составляет 61,3288% от обыкновенных акций и 48,9894% от всех акций. Запись о зачислении приобретенных акций по лицевому счету ответчика произведена 01.09.2008.

В результате заключенных ООО "Химпромторг" сделок по купле-продаже, по отчуждению акций ОАО "Волгоградэнергосбыт" с ОАО "ИнвестКомпани", ООО "РЕСТАРД ЛД", ООО "Универс-технологии", ООО "Энергострим" после 17.09.2008, ООО "Химпромторг" стало владельцем 23,9894% голосующих акций.

Таким образом, суды пришли к выводу, что в результате отчуждения ООО "Химпромторг" акций ОАО "Волгоградэнергосбыт" к моменту истечения срока, установленного для направления обязательного предложения, уже не являлось владельцем более 30% от общего количества акций ОАО "Волгоградэнергосбыт", а следовательно, утратил обязанность по направлению публичной оферты.

Учитывая изложенное, суды пришли к правильным выводам, что ООО "Химпромторг" при заключении договора купли-продажи акций не были нарушены требования статьи 84.2 Закона об акционерных обществах, а потому оснований для признания сделок недействительными не имеется..."

Примечание: Позиция, отраженная в Постановлении, получила подтверждение в Определении ВАС РФ от 17.09.2012 N ВАС-11896/12 по делу N А12-12288/2011.

Постановление ФАС Поволжского округа от 26.06.2012 по делу N А12-12288/2011

"...Общество с ограниченной ответственностью "Торговый дом "Энергосервис" (далее - ООО "Торговый дом "Энергосервис", истец) обратилось в Арбитражный суд Волгоградской области к открытому акционерному обществу "Волгоградэнергосбыт" (далее - ОАО "Волгоградэнергосбыт"), обществу с ограниченной ответственностью "Химпромторг" (далее - ООО "Химпромторг") с иском о признании бездействия ООО "Химпромторг", связанного с неисполнением обязанности, предусмотренной пунктом 1 статьи 84.2 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (далее - Закон об акционерных обществах) по направлению ООО "Торговый дом "Энергосервис" обязательного предложения о приобретении акций ОАО "Волгоградэнергосбыт", незаконными. Истец также просит обязать ООО "Химпромторг" направить ООО "Торговый дом "Энергосервис" обязательное предложение о приобретении акций ОАО "Волгоградэнергосбыт".

Как следует из материалов дела и установлено судебными инстанциями, ООО "Химпромторг" 16.05.2008 на аукционе приобрело 196 004 484 штук обыкновенных акций ОАО "Волгоградэнергосбыт", что составляет 49% уставного капитала ОАО "Волгоградэнергосбыт" и 61,3288% от общего числа обыкновенных акций, предоставляющих право голоса, что подтверждается сведениями из реестра по состоянию на 17.09.2008.

Из уведомления ОАО "ИнвестКомпани" от 22.09.2008 N 067, адресованного Федеральной службе по финансовым рынкам следует, что ОАО "ИнвестКомпани" приобрело у ООО "Химпромторг" 31,29% доли в общем количестве обыкновенных акций в уставном капитале ОАО "Волгоградэнергосбыт". В результате данной сделки ООО "Химпромторг" осталось собственником 23,9894% акций ОАО "Волгоградэнергосбыт".

ООО "Торговый дом "Энергосервис", посчитав, что ООО "Химпромторг" нарушает требования закона, установленные пунктом 1 статьи 84.2 Закона об акционерных обществах, обратилось с настоящим заявлением в суд.

На основании пункта 1 статьи 84.2 Закона об акционерных обществах лицо, которое приобрело более 30 процентов общего количества акций открытого акционерного общества, указанных в пункте 1 статьи 84.1 названного Федерального закона, с учетом акций, принадлежащих этому лицу и его аффилированным лицам, в течение 35 дней с момента внесения соответствующей приходной записи по лицевому счету (счету депо) или с момента, когда это лицо узнало или должно было узнать о том, что оно самостоятельно или совместно с его аффилированными лицами владеет указанным количеством таких акций, обязано направить акционерам - владельцам остальных акций соответствующих категорий (типов) и владельцам эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в такие акции, публичную оферту о приобретении у них таких ценных бумаг. Порядок принятия обязательного предложения установлен статьей 84.3 Закона об акционерных обществах.

Следовательно, если впоследствии (в пределах установленного законом 35-дневного срока, либо после его истечения) лицо продает все или часть принадлежащих ему акций открытого акционерного общества, либо по иным основаниям перестает быть владельцем указанного количества акций, основание, по которому у него возникает обязанность направить обязательное предложение, прекращает свое действие.

Поскольку в этом случае уровень корпоративного контроля становится ниже установленного законом порогового значения, необходимость в защите прав других акционеров также отпадает, что, в свою очередь, влечет прекращение обязанности по направлению им обязательного предложения, предусмотренного статьей 84.2 Закона об акционерных обществах.

В материалы дела представлено уведомление о приобретении владельцем (изменение доли принадлежащих владельцу) обыкновенных акций от 22.09.2008, адресованное Федеральной службе по финансовым рынкам из которого следует, что ОАО "ИнвестКомпани" приобрело 31,2969% обыкновенных акций ОАО "Волгоградэнергосбыт".

В материалы дела представлена справка закрытого акционерного общества "Индустрия - РЕЕСТР", являющегося реестродержателем ОАО "Волгоградэнергосбыт", об операциях по лицевому счету владельца - ООО "Химпромторг", в период с 20.05.2008 по 19.09.2011.

Из указанной справки следует, что ООО "Химпромторг" приобрело обыкновенные акции рег. N 1-01-65103-D в количестве 196 004 484 штук, датой исполнения операции значится 01.09.2008. Согласно данной справке 17.09.2008 обыкновенные акции рег. N 1-01-65103-D были списаны с лицевого счета ООО "Химпромторг" в количестве 100 023 775 штук и зачислены на лицевой счет ОАО "ИнвестКомпани".

Таким образом, после 17.09.2008 ООО "Химпромторг" стало владельцем 23,9894% голосующих акций, ОАО "ИнвестКомпани" - 25% голосующих акций.

Из анализа положений статьи 84.2 Закона об акционерных обществах следует, что основанием для возникновения обязанности направить обязательное предложение является приобретение лицом (с учетом акций, принадлежащих его аффилированным лицам) более 30% общего количества акций открытого акционерного общества.

Таким образом, на основании положений статьи 84.2, пункта 1 статьи 84.9 Закона об акционерных обществах ни у ОАО "ИнвестКомпани" (25% голосующих акций), ни у ООО "Химпромторг" (23,9894% голосующих акций) не возникает обязанность, предусмотренная статьей 84.2, пунктом 1 статьи 84.9 Закона об акционерных обществах.

Данные обстоятельства были установлены вступившим в законную силу постановлением Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 24.05.2012 по делу N А12-16867/2011.

В этой связи суд кассационной инстанции соглашается с выводами судов, что у ответчика на момент предъявления настоящего иска отсутствует обязанность по направлению обязательного предложения о приобретении акций в адрес истца..."

Северо-Западный округ

Постановление ФАС Северо-Западного округа от 26.09.2011 по делу N А56-47478/2010

"...Закрытое акционерное общество "АТ Инвестмент", место нахождения: 119017, Москва, улица Б. Ордынка, дом 36, ОГРН 1047797061058 (далее - ЗАО "АТ Инвестмент", Общество), обратилось в Арбитражный суд города Санкт-Петербурга и Ленинградской области с иском к открытому акционерному обществу "Банк ВТБ", место нахождения: 190000, Санкт-Петербург, улица Б. Морская, дом 29, ОГРН 1027739609391 (далее - ОАО "Банк ВТБ", Банк), об обязании выкупить у истца 670 669 обыкновенных именных бездокументарных акций открытого акционерного общества "Брянскспиртпром" (далее - ОАО "Брянскспиртпром") по цене 82 руб. 50 коп. за одну акцию.

Как следует из материалов дела, по соглашению об отступном от 25.09.2009 Банк приобрел у федерального государственного унитарного предприятия "Росспиртпром" (далее - ФГУП "Росспиртпром") 5 151 425 обыкновенных именных акций ОАО "Брянскспиртпром", что составляет 51% от общего количества акций ОАО "Брянскспиртпром".

Указанные акции 17.12.2009 по договорам купли-продажи были отчуждены Банком третьим лицам: обществу с ограниченной ответственностью "Диалог", обществу с ограниченной ответственностью "Комед" и обществу с ограниченной ответственностью "ПЛФ Системс".

ЗАО "АТ Инвестмент" является владельцем 670 669 обыкновенных именных акций ОАО "Брянскспиртпром".

Ссылаясь на ненаправление ответчиком Обществу обязательного предложения в соответствии с требованиями статьи 84.2 Закона N 208-ФЗ, ЗАО "АТ Инвестмент" обратилось в суд с настоящим иском.

В соответствии с пунктом 1 статьи 84.2 Закона N 208-ФЗ лицо, которое приобрело более 30 процентов общего количества акций открытого общества, указанных в пункте 1 статьи 84.1 Закона, с учетом акций, принадлежащих этому лицу и его аффилированным лицам, в течение 35 дней с момента внесения соответствующей приходной записи по лицевому счету (счету депо) или с момента, когда это лицо узнало или должно было узнать о том, что оно самостоятельно или совместно с его аффилированными лицами владеет указанным количеством таких акций, обязано направить акционерам - владельцам остальных акций соответствующих категорий (типов) и владельцам эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в такие акции, публичную оферту о приобретении у них таких ценных бумаг (далее - обязательное предложение).

В качестве правового последствия неисполнения указанной обязанности лицом, которое приобрело более 30 процентов общего количества акций открытого общества, Закон N 208-ФЗ предусматривает ограничение количества акций, которыми такое лицо и его аффилированные лица вправе голосовать до даты направления обязательного предложения (пункт 6 статьи 84.2 Закона). Кроме того, Кодексом Российской Федерации об административных правонарушениях предусмотрена административная ответственность в виде штрафа за нарушение лицом, которое приобрело более 30 процентов акций открытого акционерного общества, правил их приобретения (статья 15.28 Кодекса).

Согласно подпункту 9 пункта 1 статьи 8 ГК РФ гражданские права и обязанности возникают вследствие событий, с которыми закон или иной правовой акт связывает наступление гражданско-правовых последствий. Из анализа положений статьи 84.2 Закона N 208-ФЗ следует, что основанием для возникновения обязанности направить обязательное предложение является приобретение лицом (с учетом акций, принадлежащих его аффилированным лицам) более 30% общего количества акций открытого акционерного общества.

Следовательно, если впоследствии (в пределах установленного законом 35-дневного срока либо после его истечения) лицо продает все или часть принадлежащих ему акций открытого акционерного общества либо по иным основаниям перестает быть владельцем указанного количества акций, основание, по которому у него возникает обязанность направить обязательное предложение, прекращает действие.

Иных последствий неисполнения обязанности, закрепленной в пункте 1 статьи 84.2 названного Закона, в том числе возможности предъявления акционерами требования о обязании ответчика выкупить принадлежащие истцу акции, действующее законодательство не предусматривает.

Установив по материалам дела, что спорные акции Банк продал иным юридическим лицам и, соответственно, утратил статус акционера ОАО "Брянскспиртпром", суды правомерно указали на отсутствие у ОАО "Банк ВТБ" обязанности направить Обществу предложение по правилам статей 84.2 и 84.3 Закона N 208-ФЗ..."

Уральский округ

Постановление ФАС Уральского округа от 14.05.2012 N Ф09-2071/12 по делу N А50-13887/2011

"...Шайхразеев Р.Г. обратился в Арбитражный суд Пермского края с иском к Молоканову А.Я. об обязании ответчика направить обязательное предложение в соответствии со ст. 84.2 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (далее - Федеральный закон "Об акционерных обществах") о приобретении принадлежащих истцу обыкновенных именных бездокументарных акций общества "Перммебель".

Как следует из материалов дела, в соответствии с выпиской из реестра акционеров по состоянию на 05.04.2010 Шайхразеев Р.Г. является акционером открытого акционерного общества "Перммебель", владеет 65 300 шт. обыкновенными акциями этого общества.

Из сообщения общества "Перммебель" о существенном факте "Сведения о включении в реестр акционеров эмитента акционера, владеющего не менее чем 5 процентами обыкновенных акций эмитента, а также о любом изменении, в результате которого доля принадлежащих этому акционеру таких акций стала более или менее 5, 10, 15, 20, 25, 30, 50 или 75 процентов размещенных обыкновенных акций" от 26.08.2009 следует, что у акционера Молоканова А.Я. с 05.06.2008 изменилась доля принадлежавших ему обыкновенных акций общества до 48,27%.

Ссылаясь на то, что в нарушение требований ст. 84.2 Федерального закона "Об акционерных обществах" Молокановым А.Я. не направлено обязательное предложение другим акционерам о приобретении у них ценных бумаг, Шайхразеев Р.Г. 07.07.2011 обратился в арбитражный суд с настоящим иском.

Из положений ст. 84.2 Закона об акционерных обществах следует, что основанием для возникновения обязанности направить обязательное предложение является приобретение лицом (с учетом акций, принадлежащих его аффилированным лицам) более 30% общего количества акций открытого акционерного общества.

Следовательно, если впоследствии лицо продает все или часть принадлежащих ему акций открытого акционерного общества либо по иным основаниям перестает быть владельцем указанного количества акций, основание, по которому у него возникает обязанность направить обязательное предложение, исчезает.

При исследовании материалов дела судами установлено, что до 20.07.2011 Молоканов А.Я. совместно с аффилированным лицом Молокановой Т.И. являлся владельцем 310 694 шт. акций общества "Перммебель", что составляло 48,27% общего количества акций общества. Часть принадлежащих Молоканову А.Я. акций была им продана и по состоянию на 21.07.2011 ему принадлежит 185 000 шт., что составляет 29,1% акций общества "Перммебель". На момент рассмотрения дела судом первой инстанции Молоканов А.Я. совместно с аффилированным лицом Молокановой Т.И. является владельцем 188 200 шт. акций общества "Перммебель", что составляет 29,54% от общего количества акций.

Поскольку на момент рассмотрения спора в арбитражном суде ответчик не являлся владельцем более 30% акций общества "Перммебель", суды пришли к выводу об отсутствии правовых оснований для возложения на него обязанности, предусмотренной ст. 84.2 Федерального закона "Об акционерных обществах". При таких обстоятельствах суды обоснованно отказали Шайхразееву Р.Г. в удовлетворении заявленных требований.

Выводы судов являются правильными, соответствуют материалам дела и положениям действующего законодательства..."

Постановление ФАС Уральского округа от 22.04.2009 N Ф09-2302/09-С4 по делу N А50-15219/2008-Г21

"...Из анализа положений ст. 84.2 Федерального закона "Об акционерных обществах" следует, что основанием для возникновения обязанности направить обязательное предложение является приобретение лицом (с учетом акций, принадлежащих его аффилированным лицам) более 30% общего количества акций открытого акционерного общества.

Следовательно, если впоследствии (в пределах установленного законом 35-дневного срока либо после его истечения) лицо продает все или часть принадлежащих ему акций открытого акционерного общества либо по иным основаниям перестает быть владельцем указанного количества акций, основание, по которому у него возникает обязанность направить обязательное предложение, исчезает.

Поскольку в этом случае уровень корпоративного контроля становится ниже установленного законом порогового значения, необходимость в защите прав других акционеров, владельцев акций открытого акционерного общества, также отпадает, что, в свою очередь, влечет прекращение обязанности по направлению им обязательного предложения, предусмотренного ст. 84.2 Федерального закона "Об акционерных обществах".

При таких обстоятельствах, вывод суда первой инстанции об отсутствии правовых оснований для удовлетворения требований Ягубкова И.Н., является правомерным, соответствует положениям закона и материалам дела..."

1.4. Вывод из судебной практики: Продавец более 30 процентов акций вправе не направлять обязательное предложение в случае расторжения договора купли-продажи акций и возврата ему ценных бумаг.

Судебная практика:

Постановление ФАС Поволжского округа от 30.11.2010 по делу N А55-11955/2010

"...Как усматривается из материалов дела, по результатам рассмотрения обращения закрытого акционерного общества "Торгово-финансовая компания "М.Т.Е.-финанс" РО ФСФР России в ЮВР в адрес общества вынесено предписание от 11.02.2010 N 42-10-СК-03/1/661 об устранении нарушений законодательства Российской Федерации о ценных бумагах.

Обществу предписано представить не позднее рабочего дня, следующего за днем исполнения названного предписания, в РО ФСФР России в ЮВР обязательное предложение о приобретении ценных бумаг ОАО "Станкомонтаж" и осуществить направление обязательного предложения в соответствии с требованиями статей 84.2, 84.3 и 84.9 Федерального закона Российской Федерации от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (далее - Закон об акционерных обществах).

Не согласившись с указанным предписанием, общество обратилось в арбитражный суд с заявлением о признании его недействительным.

Судебная коллегия считает, что суд правомерно удовлетворил заявленные требования.

Как установлено судом и подтверждается материалами дела, ОАО "Стерлитамакский станкостроительный завод" является учредителем и акционером ОАО "Станкомонтаж". В собственности общества имеется пакет обыкновенных акций ОАО "Станкомонтаж" в количестве 24 070 шт., номинальная стоимость одной акции составляет 1000 рублей.

Судом установлено, что 10.03.2009 между заявителем (продавец) и обществом с ограниченной ответственностью "Хозрасчетный творческий центр Уфимского авиационного института" (далее - ООО "ХТЦ Уфимского авиационного института") (покупатель) заключен договор купли-продажи указанного пакета акций. Сумма сделки составляла 24 070 000 рублей. В соответствии с пунктом 3.1 договора покупатель обязан был оплатить сумму сделки в течение трех месяцев с даты заключения указанного договора.

Пакет указанных акций был перерегистрирован на покупателя 12.03.2009 независимым регистратором - обществом с ограниченной ответственностью "Волжско-Уралосибирский регистратор", что подтверждается уведомлением от 12.03.2009 N 21.

ОАО "Стерлитамакский станкостроительный завод" и ООО "ХТЦ Уфимского авиационного института" 27.03.2009 заключили соглашение о расторжении договора купли-продажи акций от 10.03.2009.

В соответствии с пунктом 2 соглашения ООО "ХТЦ Уфимского авиационного института" обязуется возвратить в собственность заявителя акции обыкновенные ОАО "Станкомонтаж" в количестве 24 070 шт. номинальной стоимостью 1000 рублей за 1 штуку.

Операция по списанию и возврату пакета акций была произведена 13.11.2009 независимым регистратором - Уфимским филиалом закрытого акционерного общества "Регистраторское общество "СТАТУС".

Согласно уведомлению об операции, проведенной по лицевому счету от 13.11.2009 N 37-03/327, в графе "Основание для внесения записи в реестр" указано "Расторжение договора купли-продажи от 10.03.2009 б/н".

Таким образом, как правильно указано судом первой инстанции, обществу был осуществлен возврат акций обыкновенных ОАО "Станкомонтаж" в количестве 24 070 шт. номинальной стоимостью 1000 рублей за 1 штуку.

В соответствии с требованиями пункта 1 статьи 84.2 Закона об акционерных обществах лицо, которое приобрело более 30% общего количества акций открытого общества с учетом акций, принадлежащих этому лицу и его аффилированным лицам, в течение 35 дней с момента внесения соответствующей приходной записи по лицевому счету (счету депо) обязано направить акционерам - владельцам остальных акций соответствующих категорий (типов) публичную оферту о приобретении у них таких ценных бумаг (обязательное предложение). Обязательное предложение считается сделанным всем владельцам соответствующих ценных бумаг с момента его поступления в открытое общество.

Согласно требованиям пункта 2 статьи 84.2 Закона об акционерных обществах добровольное или обязательное предложение, касающееся приобретения ценных бумаг, не обращающихся на торгах организаторов торговли на рынке ценных бумаг, представляется лицом, направившим добровольное или обязательное предложение, в федеральный орган исполнительной власти по рынку ценных бумаг не позднее даты направления соответствующего предложения в открытое общество.

По содержанию и смыслу положений статьи 84.2 Закона об акционерных обществах под приобретением понимается покупка акций открытого общества. При покупке акций покупатель обязан выполнить требования, установленные указанной статьей Закона.

В данном случае, как было указано выше, обществу осуществлен возврат пакета акций в связи с расторжением договора купли-продажи, что подтверждается уведомлением об операции, проведенной по лицевому счету от 13.11.2009 N 37-03/327, согласно которому в графе "Основание для внесения записи в реестр" указано "Расторжение договора купли-продажи от 10.03.2009 б/н".

Таким образом, судом обоснованно отмечено, что 09.11.2009 обществом не приобретался пакет акций, в силу чего у него не возникла обязанность по направлению публичной оферты о приобретении у других акционеров акций ОАО "Станкомонтаж" и направлении соответствующего предварительного уведомления Федеральному органу исполнительной власти по рынку ценных бумаг.

То обстоятельство, что по состоянию на 01.01.2010 (при указываемой ответчиком дате наступления оснований изменений 09.11.2009) общество являлось владельцем 57.14% акций ОАО "Станкомонтаж", само по себе не является основанием для направления обязательного предложения о приобретении ценных бумаг ОАО "Станкомонтаж" владельцам остальных акций, поскольку положения статьи 84.2 Закона об акционерных обществах были внесены Федеральным законом от 05.01.2006 N 7-ФЗ "О внесении изменений в Федеральный закон "Об акционерных обществах" и некоторые другие законодательные акты Российской Федерации", вступившим в силу в указанной части с 01.07.2006. При этом названный Федеральный закон не предусматривает распространение его действий на отношения, возникшие до введения его в действие.

РО ФСФР в ЮВР в качестве основания выдачи в адрес общества предписания о направлении обязательного предложения указывает приобретение обществом более 30% акций ОАО "Станкомонтаж", имевшее место именно 09.11.2009.

Сведений о каких-либо иных сделках, имевших место после 01.07.2006, по приобретению акций, в результате которых общество стало владельцем 57,14% акций ОАО "Станкомонтаж", в предписании не упоминается и в материалах дела не имеется.

Поскольку в данном случае, как правильно установлено судом, 09.11.2009 имело место не приобретение акций, а расторжение договора о продаже акций и их возврат обществу, суд правомерно признал оспоренное предписание недействительным.

При таких обстоятельствах судебная коллегия не усматривает правовых оснований для отмены обжалуемого судебного акта и удовлетворения кассационной жалобы..."

1.5. Вывод из судебной практики: Если в результате расторжения договора купли-продажи акций и возврата ценных бумаг продавец вновь становится владельцем более 75 процентов акций общества, то он обязан направить обязательное предложение о приобретении акций.

Судебная практика:

Постановление ФАС Московского округа от 28.02.2011 N КА-А40/918-11 по делу N А40-26493/10-72-98

"...Как следует из материалов дела и установлено судами, 30.10.2009 г. РО ФСФР России в ЮЗР вынесло предписание N 54-09-ЮР-05/8540, которым обществу предписано в срок до 03.12.2009 г. включительно представить в региональное отделение обязательное предложение о приобретении ценных бумаг ОАО "Александровский конный завод N 12" и направить акционерам данного общества обязательное предложение о приобретении ценных бумаг, соответствующее требованиям статьи 84.2 Закона об акционерных обществах.

Судами установлено, что 09.11.2007 г. общество по двум договорам купли продажи приобрело пакет акций ОАО "Александровский конный за N 12" в размере 73,43%. Данное обстоятельство установлено решениями Орловского областного суда от 24.09.2009 г. по делу N 7-96 и от 22.10.2009 г. по делу N 7-180.

14 декабря 2007 года общество направило всем акционерам ОАО "Александровский конный завод N 12" обязательное предложение о приобретении у них ценных бумаг, в результате чего были приобретены акции в количестве 6,53%.

Таким образом, общее количество приобретенных обществом акций составило 79,96%.

22 декабря 2008 г. между обществом и ООО "Тройка-Агро" был заключен договор купли-продажи акций N 08-12/08, согласно которому в собственность последнего перешло 24,721% акций.

24 апреля 2009 г. заключенный между обществом и ООО "Тройка-Агро" договор от 22.12.2008 г. был расторгнут на основании судебных решений Арбитражного суда Курской области от 21.01.2009 г. и акции ОАО "Александровский конный завод N 12" в количестве 24,721% были возвращены обществу.

Таким образом, 30.04.2009 г. общество вновь стало собственником акций ОАО "Александровский конный завод N 12" в размере 80,3526%.

Как правильно отметили суды, общество, заключив дополнительное соглашение от 24.04.2009 г. в соответствии со ст. 153 ГК РФ, совершило сделку по приобретению ранее проданных акций и стало собственником более 75% общего количества голосующих акций.

В поданной жалобе общество ссылается на то, что 30.04.2009 г. оно стало владельцем 80,35% не в результате покупки акций, а в результате расторжения договора купли продажи акций от 22.12.2009 г.

Данный довод исследовался судами и был обоснованно отклонен, поскольку Закон "Об акционерных обществах" освобождает от исполнения обязанности, установленной главой XI.1 Закона только в случаях, определенных в пункте 8 статьи 84.2 данного Закона, в перечень которых не входит приобретение ранее проданных акций в результате расторжения договора купли-продажи акций..."