2. Порядок определения цены акций, не обращающихся на торгах, при принудительном выкупе

Основные применимые нормы:

- п. 4 ст. 84.2, п. 6 ст. 84.7 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (далее - Закон об акционерных обществах).

Согласно п. 6 ст. 84.7 Закона об акционерных обществах выкуп ценных бумаг осуществляется по цене, определенной в порядке, который предусмотрен п. 4 ст. 84.2 данного Закона.

В соответствии с п. 4 ст. 84.2 Закона об акционерных обществах цена не обращающихся на торгах акций определяется в следующем порядке:

- цена акций определяется независимым оценщиком. При этом оценивается рыночная стоимость одной соответствующей акции (иной ценной бумаги);

- цена акций определяется из расчета цены, по которой лицо или его аффилированные лица приобрели либо обязались приобрести акции на основе обязательного предложения, сделанного в течение шести месяцев, предшествующих дате направления его в открытое общество.

На практике встречаются ситуации, когда при определении цены акции для целей принудительного выкупа независимый оценщик учитывает размер пакета акций, в котором она находится. Так, оценщик может уменьшить цену акции в связи с тем, что она находится в "неконтрольном пакете" ("миноритарном пакете"). Данное обстоятельство, в свою очередь, является основанием для обращения акционеров в суд с требованием о возмещении убытков, причиненных в связи с ненадлежащим определением выкупной цены.

С 01.09.2014 вступили в силу изменения, внесенные в гл. 4 ГК РФ. В частности, согласно п. 4 ст. 66 ГК РФ допускаются две организационно-правовые формы хозяйственных обществ: акционерное общество и общество с ограниченной ответственностью. Открытые и закрытые акционерные общества в редакции Гражданского кодекса РФ, вступившей в силу с 01.09.2014, не предусмотрены.

Акционерное общество может иметь статус публичного или непубличного общества. Согласно п. 1 ст. 66.3 ГК РФ публичным признается акционерное общество, акции и конвертируемые в них ценные бумаги которого публично размещаются (путем открытой подписки) или публично обращаются на условиях, установленных законами о ценных бумагах. Также публичными признаются акционерные общества, устав и фирменное наименование которых содержат указание на то, что общество является публичным. Акционерные общества, не отвечающие данным признакам, признаются непубличными (п. 2 ст. 66.3 ГК РФ).

В силу п. 1.1 ст. 1 Закона об акционерных обществах положения этого закона применяются к публичным акционерным обществам в части, не противоречащей Гражданскому кодексу РФ.

2.1. Вывод из судебной практики: Цена акции, подлежащей принудительному выкупу, может быть определена из расчета величины пакета акций, в котором она находится, если такая цена будет подтверждена экспертным заключением саморегулируемой организации оценщиков и будет наибольшей ценой, по которой лицо выкупало акции в течение шести месяцев, предшествующих дате направления в открытое общество требования о принудительном выкупе.

С 01.09.2014 вступили в силу изменения, внесенные в гл. 4 ГК РФ. В частности, согласно п. 4 ст. 66 ГК РФ допускаются две организационно-правовые формы хозяйственных обществ: акционерное общество и общество с ограниченной ответственностью. Открытые и закрытые акционерные общества в редакции Гражданского кодекса РФ, вступившей в силу с 01.09.2014, не предусмотрены.

Акционерное общество может иметь статус публичного или непубличного общества. Согласно п. 1 ст. 66.3 ГК РФ публичным признается акционерное общество, акции и конвертируемые в них ценные бумаги которого публично размещаются (путем открытой подписки) или публично обращаются на условиях, установленных законами о ценных бумагах. Также публичными признаются акционерные общества, устав и фирменное наименование которых содержат указание на то, что общество является публичным. Акционерные общества, не отвечающие данным признакам, признаются непубличными (п. 2 ст. 66.3 ГК РФ).

В силу п. 1.1 ст. 1 Закона об акционерных обществах положения этого закона применяются к публичным акционерным обществам в части, не противоречащей Гражданскому кодексу РФ.

Судебная практика:

Постановление ФАС Московского округа от 22.01.2009 N КГ-А40/12774-08 по делу N А40-19435/08-34-118

"...Заявитель указывает, что в требовании о выкупе и в отчете оценщика стоимость 1 акции в составе 1,12% пакете акций была определена для целей купли-продажи на свободном рынке, тогда как в оспариваемом случае имел место принудительный выкуп акций у миноритарного акционера; что для определения цены одной акции должна определяться ее стоимость в 100% пакете акций Общества, без какого-либо разделения на акции "контрольного пакета" и акции "неконтрольного пакета"; что определение цены 1 акции на основании сделок купли-продажи акций другим лицам не может свидетельствовать, что такая цена является наибольшей; что полнота и достоверность информации, представленной заказчиком оценщику, вызывает большие и обоснованные сомнения и что для проверки достоверности отчета оценщика суд по заявленному истцом ходатайству мог назначить экспертизу в виде независимой оценки.

Как усматривается из материалов дела, ЗАО "Газметалл" на основании статьи 84.4 Федерального закона "Об акционерных обществах" выкупило у П.В.Ф. принадлежащие ей 50 акций ОАО "Лебединский ГОК" по цене 8.015 руб. 19 коп., уплатив за этот пакет акций 400.759 руб. 50 коп.

Для определения рыночной стоимости подлежащих выкупу у истца акций ОАО "Лебединский ГОК" ответчик привлек независимого оценщика - ЗАО "Гориславцев и Ко. Оценка".

В составленном ЗАО "Гориславцев и Ко. Оценка" отчете от 05.06.2007 г. N 500/1 стоимость одной акции в принадлежащем истцу 1,2% пакете акций ОАО "Лебединский ГОК" определена в размере 5.383 руб. 29 коп.

Общероссийская общественная организация "Российское общество оценщиков", включенная в Единый государственный реестр саморегулируемых организаций оценщиков, по результатам проведения экспертизы отчета ЗАО "Гориславцев и Ко. Оценка" от 05.06.2007 г. N 500/1 признала итоговую величину рыночной стоимости одной акции, установленную этим отчетом, достоверной.

Выкуп акций у истца произведен ответчиком по цене 8.015 руб. 19 коп. за акцию, что соответствует наибольшей цене, по которой ЗАО "ГАЗМЕТАЛЛ" в течение шести месяцев, предшествующих дате направления требования истцу о выкупе у него акций ОАО "Лебединский ГОК", приобрело акции ОАО "Лебединский ГОК" у SITBON INVESTMENTS LIMITED по договору купли-продажи от 05.08.2007 г.

При принятии оспариваемых судебных актов суды первой и апелляционной инстанций обоснованно исходили из того, что порядок о определения ответчиком цены выкупа за акцию по требованию от 12.07.2007 г. соответствует положениям статьи 7 Федерального закона от 05.01.2006 г. N 7-ФЗ "О внесении изменений в Федеральный закон "Об акционерных обществах" и недоказанности недействительности отчета об оценке стоимости 1 акции в 1,12% пакете акций ОАО "Лебединский ГОК" от 05.06.2007 г. N 500/1, составленного ЗАО "Гориславцев и Ко. Оценка", поэтому правомерно отказали истцу в удовлетворении требований..."

Аналогичная судебная практика:

Московский округ

Постановление ФАС Московского округа от 19.01.2009 N КГ-А40/12748-08 по делу N А40-17644/08-56-146

"...Как было правильно установлено судом и следует из материалов дела, ЗАО "ГАЗМЕТАЛЛ" на 12.07.2007 года являлся владельцем 99,47% акций ОАО "Лебединский горно-обогатительный комбинат". 30.07.2007 года ЗАО "ГАЗМЕТАЛЛ" направило эмитенту требование о выкупе обыкновенных именных бездокументарных акций ОАО "Лебединский горно-обогатительный комбинат", в котором стоимость одной акции в 1,12% пакете акций составила 8.015,19 руб. Указанное требование соответствовало положениям п. 2 ст. 84.8 Федерального закона "Об акционерных обществах" и было составлено по форме, установленной Приказом ФСФР России от 13.07.2006 года за N 06-76/пз-н "Об утверждении Положения о требованиях к порядку совершения отдельных действий в связи с приобретением более 30% акций открытых акционерных обществ". К требованию прилагалась копия Отчета независимого оценщика об оценке стоимости одной акции ОАО "Лебединский горно-обогатительный комбинат" от 05.06.2007 года N 500/1, подготовленного ЗАО "Гориславцев и Ко. Оценка", согласно которому, стоимость одной акции ОАО "Лебединский горно-обогатительный комбинат" составила 5.383,29 руб. Судом было правильно установлено, что Общероссийской общественной организацией "Российское общество Оценщиков", включенной в Единый государственный реестр саморегулируемых организаций оценщиков, в результате проведенной экспертизы отчета ЗАО "Гориславцев и Ко. Оценка" от 05.06.2007 года N 500/1 было установлено его полное соответствие действующему законодательству, итоговая величина рыночной стоимости спорных акций признана достоверной.

Кроме того, выкуп акций ОАО "Лебединский горно-обогатительный комбинат" был произведен ЗАО "ГАЗМЕТАЛЛ" по цене 8.015,19 руб. за акцию, т.е. по наибольшей цене, по которой ЗАО "ГАЗМЕТАЛЛ" в течение шести месяцев, предшествующих дате направления указанного требования, приобрело акции ОАО "Лебединский горно-обогатительный комбинат" (договор купли-продажи акций от 05.08.2007 года), что соответствует положениям п. 6 ст. 7 Федерального закона "О внесении изменений в Федеральный закон "Об акционерных обществах" и некоторые другие законодательные акты Российской Федерации"..."

2.2. Вывод из судебной практики: Рыночная стоимость акций, подлежащих принудительному выкупу, должна определяться в 100-процентном пакете без корректировки на миноритарный или мажоритарный характер пакета, в составе которого проводится оценка.

Судебная практика:

Постановление Президиума ВАС РФ от 13.09.2011 N 443/11 по делу N А08-2788/2008-21

"...Как установлено судами и подтверждается материалами дела, закрытое акционерное общество "ГАЗМЕТАЛЛ" (правопредшественник общества "Холдинговая компания "МЕТАЛЛОИНВЕСТ"; далее - общество "ГАЗМЕТАЛЛ"), являясь акционером общества "ОЭМК", владеющим более 95 процентами акций, в порядке, предусмотренном статьей 84.8 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (далее - Закон об акционерных обществах, Закон), направило миноритарным акционерам общества "ОЭМК" требование о выкупе ценных бумаг этого общества.

К названному требованию, составленному по установленной форме, была приложена копия отчета от 21.08.2007 N 521/1 об оценке рыночной стоимости одной именной обыкновенной бездокументарной акции общества "ОЭМК", представленного независимым оценщиком - обществом "Гориславцев и Ко. Оценка" (далее - отчет N 521/1), в соответствии с которым рыночная стоимость одной акции в 3,55 процента пакета акций общества "ОЭМК" составила 6 606 рублей 10 копеек. Оплата за акции общества "ОЭМК" осуществлялась обществом "ГАЗМЕТАЛЛ" путем перечисления денежных средств владельцам акций (банковским или почтовым переводом) при условии направления последними соответствующего заявления либо перечислением денежных средств в депозит нотариуса на имя лица, зарегистрированного в реестре акционеров.

Поскольку истцы не воспользовались правом, предусмотренным пунктом 7 статьи 84.8 Закона, и не направили обществу "ГАЗМЕТАЛЛ" соответствующих заявлений, содержащих информацию о банковских реквизитах либо об адресе для осуществления почтового перевода денежных средств, причитающиеся им денежные средства были перечислены в депозит нотариуса.

Во исполнение пункта 8 статьи 84.8 Закона об акционерных обществах общество с ограниченной ответственностью "Специализированный регистратор "Реком" (держатель реестра владельцев акций ОАО "ОЭМК") списало выкупаемые акции с лицевых счетов миноритарных акционеров и зачислило их на лицевой счет общество "ГАЗМЕТАЛЛ", о чем истцам были направлены уведомления от 12.12.2007.

Истцы обратились в арбитражный суд с иском в том числе к обществу "Холдинговая компания "МЕТАЛЛОИНВЕСТ" о взыскании 556 117 406 рублей 90 копеек убытков и признании недействительным требования о выкупе ценных бумаг общества "ГАЗМЕТАЛЛ", полагая, что отчет N 521/1 содержит недостоверные данные о рыночной стоимости объекта оценки, которые были незаконно применены в целях принудительного выкупа акций в порядке, предусмотренном статьей 84.8 Закона об акционерных обществах. Подтверждая заявленную сумму убытков, истцы представили отчет N 943/12-08 об оценке стоимости одной обыкновенной именной бездокументарной акции общества "ОЭМК" по состоянию на 21.08.2007, составленный Белгородской региональной общественной организацией "Общество защиты прав автомобилистов", согласно которому рыночная стоимость акции составила 30 555 рублей.

В соответствии с пунктом 4 статьи 84.2 Закона об акционерных обществах цена приобретаемых ценных бумаг на основании обязательного предложения, если ценные бумаги не обращаются на торгах организаторов торговли на рынке ценных бумаг, не может быть ниже их рыночной стоимости, определенной независимым оценщиком. При этом оценивается рыночная стоимость одной соответствующей акции (иной ценной бумаги). По смыслу приведенных выше положений Закона об акционерных обществах рыночная стоимость одной акции должна определяться как цена одной акции в составе 100-процентного пакета, т.к. только при этих условиях может быть определена единая цена для всех акционеров без учета размера пакета.

Применение по данному спору судами оценки, где цена приобретаемых обществом "ГАЗМЕТАЛЛ" акций определена в составе 4,23 процента пакета акций, противоречит указанным нормам, а также нарушает законные интересы миноритарных акционеров, имеющих право на справедливую компенсацию в связи с принудительным выкупом принадлежащих им акций.

С учетом необходимости защиты интересов миноритарных акционеров, которые принудительно лишаются принадлежащих им ценных бумаг, рыночная цена одной акции должна определяться в 100-процентном пакете без корректировки на миноритарный или мажоритарный характер пакета, в составе которого проводится оценка.

Таким образом, названные судебные акты в оспариваемой части нарушают единообразие в толковании и применении арбитражными судами норм статей 84.2, 84.8 Закона об акционерных обществах, поэтому согласно пункту 1 части 1 статьи 304 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации подлежат отмене в этой части.

Дело подлежит передаче на новое рассмотрение в суд первой инстанции для решения вопроса о стоимости выкупаемых акций..."

2.3. Вывод из судебной практики: Рыночная стоимость акций, подлежащих принудительному выкупу, не может быть определена в соответствии с Порядком оценки стоимости чистых активов акционерных обществ (утв. Приказом Минфина России N 10н и ФКЦБ N 03-6/пз от 21.01.2003).

Минфин России утвердил новый Порядок определения стоимости чистых активов. См. Приказ от 28.08.2014 N 84н. После вступления Приказа в силу соответствующие изменения будут отражены в Путеводителе.

С 01.09.2014 вступили в силу изменения, внесенные в гл. 4 ГК РФ. В частности, согласно п. 4 ст. 66 ГК РФ допускаются две организационно-правовые формы хозяйственных обществ: акционерное общество и общество с ограниченной ответственностью. Открытые и закрытые акционерные общества в редакции Гражданского кодекса РФ, вступившей в силу с 01.09.2014, не предусмотрены.

Акционерное общество может иметь статус публичного или непубличного общества. Согласно п. 1 ст. 66.3 ГК РФ публичным признается акционерное общество, акции и конвертируемые в них ценные бумаги которого публично размещаются (путем открытой подписки) или публично обращаются на условиях, установленных законами о ценных бумагах. Также публичными признаются акционерные общества, устав и фирменное наименование которых содержат указание на то, что общество является публичным. Акционерные общества, не отвечающие данным признакам, признаются непубличными (п. 2 ст. 66.3 ГК РФ).

В силу п. 1.1 ст. 1 Закона об акционерных обществах положения этого закона применяются к публичным акционерным обществам в части, не противоречащей Гражданскому кодексу РФ.

Судебная практика:

Постановление ФАС Северо-Западного округа от 01.02.2010 по делу N А44-1775/2008

"...Из материалов дела следует, что экспертиза подготовленного ЗАО "Международный центр оценки" отчета от 17.09.2007 N 71/07 об оценке рыночной стоимости одной обыкновенной и одной привилегированной акций ОАО "УРСА Чудово" была проведена РОО. Согласно экспертному заключению РОО от 19.09.2007 отчет от 17.09.2007 N 71/07 соответствует требованиям Федерального закона от 29.07.1998 N 135-ФЗ и Стандартам оценки, выводы, сделанные оценщиком при определении рыночной стоимости объекта оценки, признаны обоснованными.

Федеральная служба по финансовым рынкам (далее - ФСФР), являясь федеральным органом исполнительной власти по рынку ценных бумаг, в силу статьи 84.9 Закона об акционерных обществах осуществляет государственный контроль за приобретением акций открытого общества. Поскольку требование о выкупе ценных бумаг ОАО "УРСА Чудово" было зарегистрировано 21.09.2007 в Региональном отделении ФСФР в Северо-Западном округе (за регистрационным номером 5-28/16169), данное требование соответствует положениям Закона об акционерных обществах и Закона N 7-ФЗ.

Таким образом, вывод суда о соблюдении АО "Уралита" юридической процедуры выкупа акций, предусмотренной статьей 84.8 Закона об акционерных обществах и статьей 7 Закона N 7-ФЗ, является обоснованным.

Суд первой инстанции обоснованно признал недостоверным расчет стоимости акций, предоставленный истцом, поскольку данный расчет выполнен в соответствии с Порядком оценки стоимости чистых активов акционерных обществ, утвержденным совместным приказом Министерства финансов Российской Федерации N 10н и Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг N 03-6/пз от 21.01.2003 <*>, а данный Порядок не предназначен для расчета рыночной стоимости акций. Кроме того, представленный истцом расчет не соответствует требованиям законодательства об определении рыночной стоимости акций независимым оценщиком..."

--------------------------------

<*> В тексте документа, видимо, допущена опечатка: вместо "от 21.01.2003" имеется в виду "от 29.01.2003".

2.4. Вывод из судебной практики: При определении выкупной цены акций, подлежащих принудительному выкупу, цена акций по сделке, в результате которой акционер приобрел более 30 процентов акций общества, не учитывается, если на момент совершения такой сделки общество имело форму закрытого акционерного общества.

С 01.09.2014 вступили в силу изменения, внесенные в гл. 4 ГК РФ. В частности, согласно п. 4 ст. 66 ГК РФ допускаются две организационно-правовые формы хозяйственных обществ: акционерное общество и общество с ограниченной ответственностью. Открытые и закрытые акционерные общества в редакции Гражданского кодекса РФ, вступившей в силу с 01.09.2014, не предусмотрены.

Акционерное общество может иметь статус публичного или непубличного общества. Согласно п. 1 ст. 66.3 ГК РФ публичным признается акционерное общество, акции и конвертируемые в них ценные бумаги которого публично размещаются (путем открытой подписки) или публично обращаются на условиях, установленных законами о ценных бумагах. Также публичными признаются акционерные общества, устав и фирменное наименование которых содержат указание на то, что общество является публичным. Акционерные общества, не отвечающие данным признакам, признаются непубличными (п. 2 ст. 66.3 ГК РФ).

В силу п. 1.1 ст. 1 Закона об акционерных обществах положения этого закона применяются к публичным акционерным обществам в части, не противоречащей Гражданскому кодексу РФ.

С 01.09.2014 к закрытым акционерным обществам применяются нормы гл. 4 ГК РФ об акционерных обществах. Положения о ЗАО, содержащиеся в Законе об акционерных обществах, применяются к ним до первого изменения их уставов (ч. 9 ст. 3 Федерального закона от 05.05.2014 N 99-ФЗ). При этом согласно ч. 7 ст. 3 Федерального закона от 05.05.2014 N 99-ФЗ учредительные документы, а также наименования юридических лиц, созданных до дня вступления в силу этого закона, подлежат приведению в соответствие с нормами гл. 4 ГК РФ при первом изменении учредительных документов таких юридических лиц. Перерегистрация ЗАО, созданных до 01.09.2014, не требуется (ч. 10 ст. 3 Федерального закона от 05.05.2014 N 99-ФЗ).

Судебная практика:

Постановление ФАС Северо-Западного округа от 02.03.2011 по делу N А56-17795/2010

"...Как следует из материалов дела, до 04.03.2009 Завод имел форму закрытого акционерного общества.

По состоянию на 04.03.2009 ответчик являлся владельцем 67 022 ценных бумаг Завода, что составляло 83,78% уставного капитала Завода. Основную часть этого пакета акций Общество приобрело в 2006 году.

После реорганизации Завода в форме преобразования в открытое общество, на основании добровольного предложения о приобретении всех ценных бумаг от 11.03.2009, подготовленного с соблюдением требований главы XI.1 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (далее - Закон) Общество приобрело 10 000 акций Завода (12,5% уставного капитала). Цена, по которой ценные бумаги приобретались ответчиком на основании добровольного предложения, составила 11 руб.

Став после 16.07.2009 владельцем более 95% акций Завода, Общество произвело выкуп акций у остальных акционеров путем направления им требования о выкупе ценных бумаг.

Учитывая положения статьи 84.8 Закона, для определения рыночной стоимости подлежащих выкупу акций Завод привлек независимого оценщика - общество с ограниченной ответственностью "Научно-производственное предприятие "ОРБИТА".

В составленном оценщиком отчете от 29.05.2009 N 50/05/2009 рыночная стоимость одной акции Завода определена в размере 145 руб.

Именно по этой цене Общество выкупило акции истца.

Иванов Ю.А. не оспаривает рыночную стоимость акций, определенную независимым оценщиком, а полагает, что Общество должно было выкупить акции по той цене, по которой в 2006 году приобрело более 30% акций правопредшественника Завода.

Такой довод истца не основан на нормах права.

Поскольку до 04.03.2009 Завод имел форму закрытого акционерного общества, у Общества как приобретателя крупного пакета акций (более 30%) не возникли обязанности, установленные главой XI.1 Закона. Вопреки мнению истца названная глава Закона регулирует приобретение более 30% акций открытого общества..."