2. Толкование понятия "аффилированные лица" применительно к обязательному предложению

Основные применимые нормы:

- ст. 84.2 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (далее - Закон об акционерных обществах);

- ст. 4 Закона РСФСР от 22.03.1991 N 948-1 (ред. от 26.07.2006) "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках" (далее - Закон РСФСР о конкуренции).

Согласно п. 1 ст. 84.2 Закона об акционерных обществах лицо, которое приобрело более 30 процентов общего количества акций открытого общества, указанных в п. 1 ст. 84.1 Закона, с учетом акций, принадлежащих этому лицу и его аффилированным лицам, в течение 35 дней с момента внесения соответствующей приходной записи по лицевому счету (счету депо) или с момента, когда это лицо узнало или должно было узнать о том, что оно самостоятельно или совместно с его аффилированными лицами владеет указанным количеством таких акций, обязано направить акционерам - владельцам остальных акций соответствующих категорий (типов) и владельцам эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в такие акции, публичную оферту о приобретении у них таких ценных бумаг (далее - обязательное предложение).

При этом в силу п. 8 ст. 84.2 Закона об акционерных обществах требования ст. 84.2 не применяются при передаче акций лицом его аффилированным лицам или передаче акций лицу его аффилированными лицами.

В соответствии со ст. 4 Закона РСФСР о конкуренции аффилированными лицами признаются физические и юридические лица, способные оказывать влияние на деятельность юридических и (или) физических лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность. В названной статье также содержатся перечни аффилированных лиц юридического лица и физического лица, осуществляющего предпринимательскую деятельность.

На практике возникает вопрос: какие лица могут признаваться аффилированными в целях применения п. 8 ст. 84.2 Закона об акционерных обществах?

С 01.09.2014 вступили в силу изменения, внесенные в гл. 4 ГК РФ. В частности, согласно п. 4 ст. 66 ГК РФ допускаются две организационно-правовые формы хозяйственных обществ: акционерное общество и общество с ограниченной ответственностью. Открытые и закрытые акционерные общества в редакции Гражданского кодекса РФ, вступившей в силу с 01.09.2014, не предусмотрены.

Акционерное общество может иметь статус публичного или непубличного общества. Согласно п. 1 ст. 66.3 ГК РФ публичным признается акционерное общество, акции и конвертируемые в них ценные бумаги которого публично размещаются (путем открытой подписки) или публично обращаются на условиях, установленных законами о ценных бумагах. Также публичными признаются акционерные общества, устав и фирменное наименование которых содержат указание на то, что общество является публичным. Акционерные общества, не отвечающие данным признакам, признаются непубличными (п. 2 ст. 66.3 ГК РФ).

В силу п. 1.1 ст. 1 Закона об акционерных обществах положения этого закона применяются к публичным акционерным обществам в части, не противоречащей Гражданскому кодексу РФ.

2.1. Вывод из судебной практики: По вопросу о применимости к публично-правовым образованиям норм Закона РСФСР о конкуренции, касающихся аффилированности лиц, существует две позиции судов.

Позиция 1. Нормы Закона РСФСР о конкуренции, касающиеся аффилированности лиц, не применимы к публично-правовым образованиям.

Судебная практика:

Примечание: Приведенное ниже Постановление включено в "Постановления Президиума ВАС РФ по вопросам частного права (на основе публикаций на сайте ВАС РФ в феврале 2012 г.)".

Постановление Президиума ВАС РФ от 06.12.2011 N 11523/11 (есть оговорка о возможности пересмотра по новым обстоятельствам)

"Открытое акционерное общество "Объединенная авиастроительная корпорация" (далее - корпорация) обратилось... с заявлением о признании недействительным предписания Федеральной службы по финансовым рынкам...

ФСФР России установила, что корпорация в нарушение пункта 1 статьи 84.2 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах"... не направила акционерам общества "С." обязательное предложение о выкупе акций, в связи с чем ФСФР России вынесла в отношении корпорации предписание от... об устранении допущенных нарушений...

Корпорация создана Указом Президента Российской Федерации... путем внесения в качестве вклада Российской Федерации в уставный капитал корпорации находящихся в федеральной собственности акций открытых акционерных обществ, в том числе общества "С.", а также об обеспечении доли Российской Федерации в уставном капитале корпорации в размере не менее 75 процентов акций.

Доводы заявителя об отсутствии указанной обязанности ввиду передачи акций общества "С." между аффилированными лицами суды апелляционной и кассационной инстанций отклонили, исходя из того, что Российская Федерация как публичное образование не может быть отнесена к аффилированным лицам. В данном случае суды поддержали позицию ФСФР России, согласно которой в силу статьи 4 Закона РСФСР от 22.03.1991 N 948-1 "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках" аффилированными лицами являются физические и юридические лица, способные оказывать влияние на деятельность юридических и (или) физических лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность, однако Российская Федерация не относится к физическим или юридическим лицам. Президиум согласен с этой позицией, поскольку отнесение Российской Федерации к аффилированным лицам привело бы к неопределенности в отношении учета таких лиц каждым юридическим лицом, относящимся к аффилированным лицам Российской Федерации.

Кроме того, корпорация в 2008 и 2009 годах дополнительно приобретала акции общества "С.", в результате чего доля голосующих акций общества, принадлежащих корпорации на момент вынесения оспариваемого предписания, превысила 50 процентов общего количества акций общества, что является самостоятельным основанием для применения пункта 7 статьи 84.2 Закона об акционерных обществах"..."

Позиция 2. Нормы Закона РСФСР о конкуренции, касающиеся аффилированности лиц, применимы к публично-правовым образованиям.

Судебная практика:

Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 17.05.2011 по делу N А33-13675/2010

"...Как установлено судами и материалами дела, 29.03.2010 в РО ФСФР России в ЦСР поступило уведомление о приобретении ОАО "ОЗК" 16 430 обыкновенных именных акций ОАО "Хакасхлебопродукт", что составляет 51% от общего количества размещенных (находящихся в обращении) обыкновенных акций.

Основанием такого приобретения является Указ Президента Российской Федерации от 20.03.2009 N 290 "Об открытом акционерном обществе "Объединенная зерновая компания".

В силу названного Указа в качестве вклада Российской Федерации в уставный капитал ОАО "ОЗК" в девятимесячный срок предписано внести находящиеся в федеральной собственности акции открытых акционерных обществ в порядке оплаты размещаемых этим акционерным обществом дополнительных акций в связи с увеличением его уставного капитала, в том числе 51% акций ОАО "Хакасхлебопродукт".

Приобретение ОАО "ОЗК" 16 430 акций ОАО "Хакасхлебопродукт" подтверждено записью от 19.02.2010 N 17 в реестре владельцев именных эмиссионных ценных бумаг ОАО "Хакасхлебопродукт".

Поскольку по данным ОАО "Хакасхлебопродукт" от ОАО "ОЗК" не поступило обязательное предложение акционерам ОАО "Хакасхлебопродукт" о приобретении у них остальных ценных бумаг, РО ФСФР России в ЦСР направило в адрес ОАО "ОЗК" предписание об устранении нарушения законодательства.

Как следует из предписания от 18.08.2010 N 19-10-ВГ-02/3102, обществу, в частности, следует в течение 90 дней с даты получения предписания направить в ОАО "Хакасхлебопродукт" обязательное предложение владельцам остальных акций ОАО "Хакасхлебопродукт" о приобретении у них таких ценных бумаг.

Удовлетворяя заявление ОАО "ОЗК" о признании предписания от 18.08.2010 недействительным, суды двух инстанций исходили из того, что оно не соответствует абзацу 2 пункта 8 статьи 84.2 Закона об акционерных обществах и нарушает права общества.

Проверив законность и обоснованность обжалуемых судебных актов в пределах доводов кассационной жалобы в соответствии с полномочиями, предоставленными статьей 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Федеральный арбитражный суд Восточно-Сибирского округа считает кассационную жалобу не подлежащей удовлетворению по следующим основаниям.

Как усматривается из оспариваемой части предписания, ОАО "ОЗК" допустило нарушение требований пункта 1 статьи 84.2 Закона об акционерных обществах.

Согласно данной норме лицо, которое приобрело более 30 процентов общего количества акций открытого общества, указанных в пункте 1 статьи 84.1 настоящего Федерального закона, с учетом акций, принадлежащих этому лицу и его аффилированным лицам, в течение 35 дней с момента внесения соответствующей приходной записи по лицевому счету (счету депо) или с момента, когда это лицо узнало или должно было узнать о том, что оно самостоятельно или совместно с его аффилированными лицами владеет указанным количеством таких акций, обязано направить акционерам - владельцам остальных акций соответствующих категорий (типов) и владельцам эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в такие акции, публичную оферту о приобретении у них таких ценных бумаг (далее - обязательное предложение).

Между тем в силу абзаца второго пункта 8 статьи 84.2 Закона об акционерных обществах требования настоящей статьи не применяются при передаче акций лицом его аффилированным лицам или передаче акций лицу его аффилированными лицами.

Суды посчитали, что в данном случае подлежат применению положения абзаца второго пункта 8 статьи 84.2 Закона об акционерных обществах, поскольку Российская Федерация в лице Росимущества имеет право распоряжаться более чем 20% общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции как в ОАО "ОЗК", так и в ОАО "Хакасхлебопродукт".

Данный вывод судов является правильным в силу следующего.

Пунктом 1 статьи 93 Закона об акционерных обществах установлено, что лицо признается аффилированным в соответствии с требованиями законодательства Российской Федерации.

Согласно статье 4 Закона РСФСР от 22.03.1991 N 948-1 "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках" аффилированные лица - физические и юридические лица, способные оказывать влияние на деятельность юридических и (или) физических лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность; аффилированными лицами юридического лица являются лица, которые имеют право распоряжаться более чем 20 процентами общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции либо составляющие уставный или складочный капитал вклады, доли данного юридического лица.

В соответствии с пунктом 1 Постановления Правительства Российской Федерации от 03.12.2004 N 738 "Об управлении находящимися в федеральной собственности акциями открытых акционерных обществ и использовании специального права на участие Российской Федерации в управлении открытыми акционерными обществами" и пунктом 5.3 Положения о Федеральном агентстве по управлению государственным имуществом, утвержденного постановлением Правительства Российской Федерации от 05.06.2008 N 432, права акционера открытых акционерных обществ, акции которых находятся в собственности Российской Федерации, от имени Российской Федерации осуществляет Федеральное агентство по управлению государственным имуществом (Росимущество).

При таких условиях следует согласиться с выводами судов о возможности применения к правоотношениям по приобретению обществом акций ОАО "Хакасхлебопродукт" абзаца второго пункта 8 статьи 84.2 Закона об акционерных обществах.

Довод административного органа о внесении изменений в пункт 8 статьи 84.2 Закона об акционерных обществах как подтверждающей обоснованность его доводов о том, что Российская Федерация в лице Росимущества не может признаваться аффилированным лицом, проверен, однако признан не влияющим на правильность выводов судов по делу. Из материалов дела усматривается, что соответствующие изменения внесены в Закон об акционерных обществах Федеральным законом от 03.11.2010 N 292-ФЗ, вступили в силу 21.11.2010, тогда как предписание выдано ранее этой даты - 18.08.2010.

С учетом изложенного кассационная жалоба удовлетворению не подлежит..."

Аналогичная судебная практика:

Московский округ

Постановление ФАС Московского округа от 26.07.2011 N КГ-А40/5956-11 по делу N А40-112392/10-94-641

"...Открытое акционерное общество "Объединенная зерновая компания" обратилась к Региональному отделению Федеральной службы по финансовым рынкам в Центральном федеральном округе с заявлением о признании недействительным его предписания N 874/КБ от 13.08.2010 года об устранении нарушений пункта 1 статьи 84.2 ФЗ "Об акционерных обществах" путем направления акционерам - владельцам остальных акций ОАО "Зарайскхлебопродукт" обязательного предписания о приобретении у них ценных бумаг общества.

Так, в соответствии со статьями 124, 125 Гражданского кодекса, Российская Федерация выступает в отношениях, регулируемых гражданским законодательством, на равных началах с иными участниками. При этом от имени Российской Федерации могут своими действиями приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права и обязанности, выступать в суде органы государственной власти в рамках их компетенции, установленной актами, определяющими статус этих органов. Из пункта 1 постановления Правительства Российской Федерации от 03.12.2004 года N 738 "Об управлении находящимися в федеральной собственности акциями открытых акционерных обществ и использовании специального права на участие Российской Федерации в управлении открытыми акционерными обществами", пункта 5.3 Положения о Федеральном агентстве по управлению государственным имуществом, утвержденного Постановлением Правительства Российской Федерации от 05.06.2008 года N 432, вытекает, что права акционера открытых акционерных обществ, акции которых находятся в собственности Российской Федерации, от имени Российской Федерации осуществляет Федеральное агентство по управлению государственным имуществом. Согласно пункту 1 статьи 84.2 Закона "Об акционерных обществах", лицо, которое приобрело более 30 процентов общего количества акций открытого акционерного общества, с учетом акций, принадлежащих этому лицу и его аффилированным лицам, в течение 35 дней с момента внесения соответствующей приходной записи по лицевому счету (счету депо) обязано направить акционерам - владельцам остальных акций соответствующих категорий (типов) и владельцам эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в такие акции, публичную оферту о приобретении у них таких ценных бумаг (обязательное предложение). При этом обязательное предложение считается сделанным всем владельцам соответствующих ценных бумаг с момента его поступления в открытое общество. Пунктом 2 статьи 84.9 названного Федерального закона предусмотрено, что добровольное или обязательное предложение, касающееся приобретения ценных бумаг, не обращающихся на торгах организаторов торговли на рынке ценных бумаг, представляется лицом, направившим добровольное или обязательное предложение, в федеральный орган исполнительной власти по рынку ценных бумаг не позднее даты направления соответствующего предложения в открытое общество. В соответствии со статьей 4 Закона РСФСР от 22.03.1991 года N 948-1 "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках", к аффилированным лицам относятся, в том числе, лица, которые имеют право распоряжаться более чем 20% общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции общества. В силу пункта 8 статьи 84.2 Закона "Об акционерных обществах", требования статьи 84.2 данного Закона не применяются при передаче акций лицом его аффилированным лицам или передаче акций лицу его аффилированными лицами.

Принимая во внимание вышеизложенное, а также учитывая конкретные обстоятельства по делу, судебная коллегия находит ошибочным вывод суда в обжалуемом постановлении о необходимости выполнения ОАО "Объединенная зерновая компания" положений пункта 1 статьи 84.2 ФЗ "Об акционерных обществах" по направлению обязательного предложения всем акционерам - владельцам о приобретении у них остальных ценных бумаг ОАО "Зарайскхлебопродукт", поскольку в данном случае право собственности по акции перешло к ОАО "Объединенная зерновая компания" по воле акционера - Российской Федерации в лице Росимущества - в результате внесения государственного имущества (акций ОАО "Зарайскхлебопродукт", находящихся в федеральной собственности) в качестве вклада в уставный капитал ОАО "Объединенная зерновая компания". Следовательно, учитывая вышеизложенное и принимая во внимание тот факт, что поскольку Российская Федерация в лице Росимущества и ОАО "Объединенная зерновая компания", 100% акций которого находятся в федеральной собственности, являются аффилированными лицами, то положения пункта 1 статьи 84.2 ФЗ "Об акционерных обществах" о направлении обязательного предложения в данном случае применяться не могут..."

Постановление ФАС Московского округа от 20.05.2011 N КА-А40/4452-11 по делу N А40-95120/10-120-381

"...Пунктом 2 статьи 84.9 названного Федерального закона предусмотрено, что добровольное или обязательное предложение, касающееся приобретения ценных бумаг, не обращающихся на торгах организаторов торговли на рынке ценных бумаг, представляется лицом, направившим добровольное или обязательное предложение, в федеральный орган исполнительной власти по рынку ценных бумаг не позднее даты направления соответствующего предложения в открытое общество.

В силу пункта 8 статьи 84.2 Закона об акционерных обществах требования статьи 84.2 не применяются при передаче акций лицом его аффилированным лицам или передаче акций лицу его аффилированными лицами.

В соответствии со статьей 4 Закона РСФСР от 22.03.1991 N 948-1 "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках" к аффилированным лицам относятся, в том числе, лица, которые имеют право распоряжаться более чем 20% общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции общества.

Пунктом 1 статьи 124, пунктом 1 статьи 125 Гражданского кодекса Российской Федерации предусмотрено, что Российская Федерация выступает в отношениях, регулируемых гражданским законодательством, на равных началах с иными участниками. При этом от имени Российской Федерации могут своими действиями приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права и обязанности, выступать в суде органы государственной власти в рамках их компетенции, установленной актами, определяющими статус этих органов.

Согласно пункту 1 Постановления Правительства Российской Федерации от 03.12.2004 N 738 "Об управлении находящимися в федеральной собственности акциями открытых акционерных обществ и использовании специального права на участие Российской Федерации в управлении открытыми акционерными обществами", пункту 5.3 Положения о Федеральном агентстве по управлению государственным имуществом, утвержденного Постановлением Правительства Российской Федерации от 05.06.2008 N 432, права акционера открытых акционерных обществ, акции которых находятся в собственности Российской Федерации, от имени Российской Федерации осуществляет Федеральное агентство по управлению государственным имуществом.

Рассматривая заявленное по делу требование, суды правильно установили, что право собственности на акции перешло к ОАО "Объединенная зерновая компания" по воле акционера - Российской Федерации в лице Росимущества - в результате внесения государственного имущества (находящихся в федеральной собственности акций ОАО "Ипатовский элеватор") в качестве вклада в уставный капитал ОАО "Объединенная зерновая компания". В данном случае Российская Федерация в лице Росимущества и ОАО "Объединенная зерновая компания", 100% акций которого находятся в федеральной собственности, являются аффилированными лицами. В связи с чем требования пункта 1 статьи 84.2 Закона об акционерных обществах о направлении обязательного предложения в данном случае не подлежали применению..."

Примечание: Постановлением ФАС Московского округа от 25.04.2011 N КА-А40/3379-11 по делу N А40-95119/10-17-534 Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 03.02.2011 N 09АП-34651/2010 по делу N А40-95119/10-17-534 оставлено без изменения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 03.02.2011 N 09АП-34651/2010 по делу N А40-95119/10-17-534

"...При этом в силу п. 8 ст. 84.2 Закона об акционерных обществах требования ст. 84.2 не применяются при передаче акций лицом его аффилированным лицам или передаче акций лицу его аффилированными лицами.

В соответствии со ст. 4 Закона РСФСР от 22.03.1991 г. N 948-1 "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках" к аффилированным лицам относятся, в том числе, лица, которые имеют право распоряжаться более чем 20% общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции общества.

Согласно п. 1 Постановления Правительства Российской Федерации от 03.12.2004 г. N 738 "Об управлении находящимися в федеральной собственности акциями открытых акционерных обществ и использовании специального права на участие Российской Федерации в управлении открытыми акционерными обществами и п. 5.3 Положения о Федеральном агентстве по управлению государственным имуществом, утвержденного Постановлением Правительства Российской Федерации от 05.06.2008 г. N 432, права акционера открытых акционерных обществ, акции которых находятся в собственности Российской Федерации, от имени Российской Федерации осуществляет Федеральное агентство по управлению государственным имуществом.

В соответствии со статусом Росимущества, установленным п. 11 Положения о Федеральном агентстве по управлению государственным имуществом, Росимущество является юридическим лицом.

Таким образом, требования, предъявляемые ст. 4 Закона РСФСР от 22.03.1991 г. N 948-1 к понятию аффилированного лица, применимы к Российской Федерации, поскольку от его имени в отношениях, касающихся приобретения ОАО "ОЗК" акций ОАО "Зеленокумский элеватор", выступает Росимущество.

Кроме того, Закон об акционерных обществах не содержит относительно Российской Федерации никаких изъятий из общих требований ст. 84.2 названного Закона, связанных с особым публично-правовым статусом государства.

Исходя из изложенного, вывод суда первой инстанции о том, что Российская Федерация в лице Росимущества и ОАО "ОЗК", 100% акций которого находятся в собственности Российской Федерации в лице Росимущества, являются аффилированными лицами, поэтому требования п. 1 ст. 84.2 Федерального закона "Об акционерных обществах" о направлении обязательного предложения в данном случае не применимы, является законным и обоснованным..."

2.2. Вывод из судебной практики: В целях установления аффилированных лиц приобретателя более 30 процентов голосующих акций АО критерии, предусмотренные в ст. 4 Закона РСФСР о конкуренции, применяются без учета признака осуществления таким акционером предпринимательской деятельности.

Судебная практика:

Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 12.08.2013 по делу N А33-8082/2012

"...Суровцев Виктор Евгеньевич (далее - Суровцев В.Е., истец) обратился в Арбитражный суд Красноярского края с иском к открытому акционерному обществу "Красноярский завод холодильников "Бирюса" (ОГРН 1022402060878, ИНН 2451000695, г. Красноярск, далее - ОАО "КЗХ "Бирюса", ответчик) о признании недействительным решения внеочередного общего собрания акционеров от 28.02.2012 по вопросу повестки дня "Об одобрении крупной сделки".

Как усматривается из материалов дела и было установлено судами двух инстанций, ОАО "КЗХ "Бирюса" зарегистрировано Администрацией города Красноярска 12.08.1993, внесено в Единый государственный реестр юридических лиц 21.11.2002, обществу присвоен ОГРН 1022402060878.

Уставный капитал ОАО "КЗХ "Бирюса" определен в сумме 201 399 724 рубля и разделен на 201 399 724 обыкновенные именные акции номинальной стоимостью 1 рубль каждая.

Суровцев В.Е. является акционером ОАО "КЗХ "Бирюса", владеющим 29 078 393 обыкновенными именными акциями.

Климатова Е.И. является владельцем 47 636 735 обыкновенных именных акций (23,65% от общего количества акций общества) с 17.06.2009; Городов П.А., исходя из уведомления о приобретении владельцем обыкновенных акций от 27.10.2010, с 27.10.2010 является владельцем 55 884 527 обыкновенных именных акций (27,74% от общего количества акций общества).

28.02.2012 проведено внеочередное общее собрание акционеров ОАО "КЗХ "Бирюса" путем заочного голосования с повесткой дня об одобрении крупной сделки. Участие в общем собрании приняли акционеры, обладающие 104 045 826 голосов, что составляет 51,6614% от общего числа голосов. За принятие положительного решения об одобрении крупной сделки было отдано 103 958 519 голосов, против - 37 869 голосов, воздержался - 39 187 голосов.

Согласно протоколу внеочередное общее собрание акционеров от 28.02.2012 собранием принято решение об одобрении крупной сделки - кредитного договора между ОАО "КЗХ "Бирюса" и ОАО АКБ "Банк Москвы".

Полагая, что решение внеочередного общего собрания акционеров ОАО "КЗХ "Бирюса" принято с нарушением действующего законодательства (кворум для принятия решения отсутствовал, поскольку акционеры общества Городов П.А. и Климатова Е.И. являются аффилированными лицами), нарушает права истца на управление обществом, Суровцев В.Е. обратился в суд с настоящим иском.

Пунктом 10 статьи 49 Закона об акционерных обществах установлено, что решения общего собрания акционеров, принятые по вопросам, не включенным в повестку дня общего собрания акционеров (за исключением случая, если в нем приняли участие все акционеры общества), либо с нарушением компетенции общего собрания акционеров, при отсутствии кворума для проведения общего собрания акционеров или без необходимого для принятия решения большинства голосов акционеров, не имеют силы независимо от обжалования их в судебном порядке.

В соответствии с пунктом 1 статьи 84.2 Закона об акционерных обществах лицо, которое приобрело более 30% общего количества акций открытого общества, указанных в пункте 1 статьи 84.1 настоящего Закона, с учетом акций, принадлежащих этому лицу и его аффилированным лицам, в течение 35 дней с момента внесения соответствующей приходной записи по лицевому счету (счету депо) или с момента, когда это лицо узнало или должно было узнать о том, что оно самостоятельно или совместно с его аффилированными лицами владеет указанным количеством таких акций, обязано направить акционерам - владельцам остальных акций соответствующих категорий (типов) и владельцам эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в такие акции, публичную оферту о приобретении у них таких ценных бумаг (обязательное предложение). Обязательное предложение считается сделанным всем владельцам соответствующих ценных бумаг с момента его поступления в общество.

Статьей 93 Закона об акционерных обществах определено, что лицо признается аффилированным в соответствии с требованиями законодательства Российской Федерации.

Понятие "аффилированное лицо" в Законе об акционерных обществах не раскрывается. Состав лиц, признаваемых аффилированными лицами, определяется положениями статьи 4 Закона РСФСР от 22.03.1991 N 948-1 "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках".

Согласно положениям указанной статьи аффилированными лицами признаются физические и юридические лица, способные оказывать влияние на деятельность юридических и (или) физических лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность. Аффилированными лицами физического лица, осуществляющего предпринимательскую деятельность, являются лица, принадлежащие к той группе лиц, к которой принадлежит данное физическое лицо.

Поскольку требования статьи 84.2 Закона об акционерных обществах распространяются на лиц, приобретающих более 30% общего количества акций открытого общества, вне зависимости от их правового статуса (являются или нет субъектами предпринимательской деятельности), то для целей установления их аффилированных лиц подлежат применению критерии статьи 4 Закона РСФСР от 22.03.1991 N 948-1 "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках" без учета занимаются ли предпринимательской деятельностью лица или нет.

Согласно части 1 статьи 9 Федерального закона от 26.07.2006 N 125-ФЗ "О защите конкуренции" группой лиц признается совокупность физических лиц и (или) юридических лиц, соответствующих одному или нескольким признакам, в частности, из следующих признаков: физическое лицо, его супруг, родители (в том числе усыновители), дети (в том числе усыновленные), полнородные и неполнородные братья и сестры; лица, каждое из которых по какому-либо указанному в пунктах настоящей части признаку входит в группу с одним и тем же лицом, а также другие лица, входящие с любым из таких лиц в одну группу по какому-либо указанному в пунктах настоящей части признаку.

Исследовав и оценив представленные в материалы дела доказательства в их совокупности согласно требованиям статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд, принимая во внимание представленные в материалы дела записи актов о рождении и заключении браков, учитывая, что матери Климатовой Е.И. и Городова П.А. образуют группу лиц как родные сестры, пришел к обоснованному выводу, что Климатова Е.И. и Городов П.А. на момент приобретения более 30% общего количества акций открытого общества через своих матерей образуют между собой одну группу лиц.

Согласно пункту 6 статьи 84.2 Закона об акционерных обществах с момента приобретения более 30 процентов общего количества акций открытого общества, указанных в пункте 1 статьи 84.1 Закона, и до даты направления обязательного предложения лицо, которое должно это сделать, и его аффилированные лица имеют право голоса только 30 процентами акций. При этом остальные акции, принадлежащие этому лицу и его аффилированным лицам, голосующими не считаются и при голосовании не учитываются.

Судами первой и апелляционной инстанций установлено, что Климатова Е.И. и Городов П.А. приобрели в совокупности 103 521 262 акций общества, что превышает 30 процентов их общего количества.

Доказательств того, что после приобретения акций данными лицами в порядке, установленном пунктом 1 статьи 84.2 Закона об акционерных обществах, акционерам общества направлено обязательное предложение о выкупе акций, не представлено.

Следовательно, с момента приобретения Климатовой Е.И. и Городовым П.А. пакета акций общества в размере свыше 30 процентов их общего количества они как аффилированные лица до направления обязательного предложения могли голосовать на общем собрании акционеров лишь 30 процентами акций.

В соответствии со статьей 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации суд, руководствуясь пунктами 1, 6 статьи 84.2, пунктом 1 статьи 58 Закона об акционерных обществах, учитывая участие на общем собрании акционерами Климатовой Е.И. и Городовым П.А. большим количеством акций, чем они могли в действительности голосовать, пришел к правильному выводу о доказанности факта проведения 28.02.2012 внеочередного общего собрания акционеров ОАО "КЗХ "Бирюса" в отсутствие кворума..."