5. Определение цены акций, приобретаемых на основании обязательного предложения

Основные применимые нормы:

- п. 4 ст. 84.2 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (далее - Закон об акционерных обществах).

Лицо, которое приобрело более 30 процентов общего количества акций ОАО в порядке и сроки, установленные Законом об акционерных обществах, должно направить в общество обязательное предложение (п. 1 ст. 84.2 Закона об акционерных обществах).

В обязательном предложении в том числе должна быть указана предлагаемая цена приобретения акций или порядок ее определения, а также ее обоснование, в частности сведения о соответствии предлагаемой цены требованиям п. 4 ст. 84.2 Закона об акционерных обществах (п. 2 ст. 84.2 названного Закона).

Цена приобретаемых акций не может быть ниже их средневзвешенной цены, определенной по результатам организованных торгов за шесть месяцев, предшествующих дате направления обязательного предложения в ФСФР России в соответствии с п. п. 1 и 2 ст. 84.9 Закона об акционерных обществах. Если акции обращаются на организованных торгах двух и более организаторов торговли, их средневзвешенная цена определяется по результатам организованных торгов всех организаторов торговли, где указанные акции обращаются шесть и более месяцев (абз. 1 п. 4 ст. 84.2 Закона об акционерных обществах).

В случае если акции не обращаются на организованных торгах либо обращаются менее шести месяцев, цена акций не может быть ниже их рыночной стоимости, определенной независимым оценщиком. При этом оценивается рыночная стоимость одной соответствующей акции (абз. 2 п. 4 ст. 84.2 Закона об акционерных обществах).

Если в течение шести месяцев, предшествующих дате направления в ОАО обязательного предложения, лицо, направившее это предложение, или его аффилированные лица приобрели либо приняли на себя обязанность приобрести соответствующие акции, цена приобретаемых акций на основании обязательного предложения не может быть ниже наибольшей цены, по которой указанные лица приобрели или приняли на себя обязанность приобрести эти акции (абз. 3 п. 4 ст. 84.2 Закона об акционерных обществах).

Вместе с тем Законом об акционерных обществах не предусмотрена возможность сочетать требования, установленные п. 4 ст. 84.2, при определении цены акций, приобретаемых на основании обязательного предложения. В связи с этим на практике возникают споры.

С 01.09.2014 вступили в силу изменения, внесенные в гл. 4 ГК РФ. В частности, согласно п. 4 ст. 66 ГК РФ допускаются две организационно-правовые формы хозяйственных обществ: акционерное общество и общество с ограниченной ответственностью. Открытые и закрытые акционерные общества в редакции Гражданского кодекса РФ, вступившей в силу с 01.09.2014, не предусмотрены.

Акционерное общество может иметь статус публичного или непубличного общества. Согласно п. 1 ст. 66.3 ГК РФ публичным признается акционерное общество, акции и конвертируемые в них ценные бумаги которого публично размещаются (путем открытой подписки) или публично обращаются на условиях, установленных законами о ценных бумагах. Также публичными признаются акционерные общества, устав и фирменное наименование которых содержат указание на то, что общество является публичным. Акционерные общества, не отвечающие данным признакам, признаются непубличными (п. 2 ст. 66.3 ГК РФ).

В силу п. 1.1 ст. 1 Закона об акционерных обществах положения этого закона применяются к публичным акционерным обществам в части, не противоречащей Гражданскому кодексу РФ.

С 01.09.2013 упразднена Федеральная служба по финансовым рынкам (ФСФР России) (п. п. 1, 8 Указа Президента РФ от 25.07.2013 N 645). Ее правопреемником является Банк России (ст. 49 Федерального закона от 23.07.2013 N 251-ФЗ).

5.1. Вывод из судебной практики: Цена выкупаемых в рамках обязательного предложения акций не может быть ниже цены, определенной в соответствии с абз. 2 и 3 п. 4 ст. 84.2 Закона об акционерных обществах, если такие акции не обращаются на организованных торгах.

Судебная практика:

Примечание: В подтверждение вывода приведено Решение суда первой инстанции, поскольку вышестоящие инстанции по существу вопрос не рассматривали, а только подтвердили обоснованность доводов суда первой инстанции.

По данному делу см. Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 12.04.2012 N 07АП-2282/12 по делу N А67-3097/2011; Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 28.08.2012 по делу N А67-3097/2011; Определение ВАС РФ от 07.11.2012 N ВАС-14324/12 по делу N А67-3097/2011.

Примечание: Суд исходит из того, что Закон об акционерных обществах устанавливает двухступенчатую процедуру определения цены ценных бумаг, приобретаемых в рамках обязательного предложения:

1) расчет средневзвешенной или рыночной цены акций;

2) сравнение указанной цены с наибольшей ценой, уплаченной оферентом (его аффилированными лицами) при приобретении акций поглощаемого общества до направления оферты.

Большая из двух цен и будет ценой обязательного предложения.

При этом суд указывает, что такой подход фактически основывается на принципе уплаты наивысшей цены и направлен на защиту прав миноритарных акционеров как слабой стороны в корпоративных отношениях. Применение иного подхода может привести к злоупотреблениям со стороны лица, которое должно сделать обязательное предложение.

Решение Арбитражного суда Томской области от 19.01.2012 по делу N А67-3097/2011

"...Общество с ограниченной ответственностью "Зелекс" (далее - ООО "Зелекс") обратилось в арбитражный суд с иском (уточненным в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации) к закрытому акционерному обществу "Сибирская Аграрная Группа" (далее - ЗАО "Сибирская Аграрная Группа") о взыскании убытков в размере 2601625 руб., причиненных в связи с ненадлежащим определением цены выкупаемых ценных бумаг.

В обоснование заявленного требования истец указал следующие обстоятельства. До 12.04.2011 г. ООО "ЗЕЛЕКС" являлось акционером ОАО "Комбинат мясной Каменск-Уральский", владеющим 25% акций общества. Переход права собственности на ценные бумаги ОАО "Комбинат мясной Каменск-Уральский" в количестве 500 штук от ООО "ЗЕЛЕКС" к новому владельцу ценных бумаг - ЗАО "Сибирская аграрная группа" осуществлен в результате обязательного предложения о приобретении ценных бумаг. Цена сделки составила 38000000 руб. 25.04.2011 г. ответчик произвел оплату за переданные ему истцом акции в указанной сумме. Рыночная стоимость приобретенных ответчиком ценных бумаг определена независимым оценщиком - ООО "Западно-Сибирская оценочная компания". Истец полагает, что предложенная ответчиком выкупная стоимость ценных бумаг в ходе реализации обязательного предложения занижена и определена с нарушением законодательства. Осуществив свое право продажи пакета акций в ходе реализации обязательного предложения ответчиком, истец потерпел убытки, т.к. цена выкупаемых ценных бумаг, предложенная ответчиком ниже их фактической рыночной стоимости.

Ответчик с требованием истца не согласился по основаниям, изложенным в отзыве на исковое заявление. Указал, что цена приобретаемых акций определена в соответствии с пунктом 4 статьи 84.2 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (далее - Федеральный закон "Об акционерных обществах"), а именно по наибольшей цене, по которой ответчик приобрел акции ОАО "Комбинат мясной Каменск-Уральский" в июле 2010 г., а не по цене, указанной в отчете N 35/2010 ООО "Западно-Сибирская оценочная компания", более подробно доводы изложены в отзывах и пояснениях (т. 1 л.д. 75-77, т. 6 л.д. 135-136, т. 10 л.д. 115-117, 119-122, т. 11 л.д. 79-82, 142-145).

Как следует из материалов дела и пояснений лиц, участвующих в деле, ООО "ЗЕЛЕКС" до 12.04.2011 г. являлось акционером открытого акционерного общества "Комбинат мясной "Каменск-Уральский" (далее - ОАО "Общество "МИКОМ") владеющим 25% акций данного общества.

21.07.2010 г. ЗАО "Сибирская Аграрная Группа" заключило с закрытым акционерным обществом Группа Синара (далее - ЗАО Группа Синара) договор N ГС-287/10-01 купли-продажи акций (т. 1 л.д. 94-99), согласно которому ЗАО Группа Синара передало ЗАО "Сибирская Аграрная Группа" 75% (1500 штук) обыкновенных именных акций ОАО "Общество "МИКОМ". Цена акций и порядок расчетов определены в разделе 2 договора, при этом цена по договору меняется в зависимости от срока окончательного расчета. ЗАО "Сибирская Аграрная Группа" приобрело 75% акций ОАО "Общество "МИКОМ" за 114000000 руб., таким образом, цена одной акции составила 76000 руб. Переход права собственности на акции от ЗАО Группа Синара к ЗАО "Сибирская Аграрная Группа" состоялся 25.08.2010 г., что подтверждается справкой об операциях по лицевому счету от 26.08.2010 г. (т. 1 л.д. 122).

25.01.011 г. ЗАО "Сибирская Аграрная Группа" направило в ОАО "Общество "МИКОМ" и в Региональное отделение ФСФР России в УрФО обязательное предложение о приобретении ценных бумаг ОАО "Общество "МИКОМ" (т. 1 л.д. 144-153, т. 2 л.д. 1-2).

Истец воспользовался правом продажи принадлежащего ему пакета акций, передав регистратору общества (ЗАО "Регистрационный депозитарный центр" Екатеринбургский филиал) передаточное распоряжение о списании со счета ООО "ЗЕЛЕКС" и зачислении на счет ЗАО "Сибирская Аграрная Группа" на основании обязательного предложения о приобретении ценных бумаг в количестве 500 штук. Цена сделки составила 38000000 руб. Согласно платежному поручению от 12.04.2011 г. N 6 за проведение данной операции в реестре о переходе права собственности на ценные бумаги ООО "ЗЕЛЕКС" перечислило регистратору 217160,71 руб. (т. 1 л.д. 40-45).

25.04.2011 г. ответчик - ЗАО "Сибирская Аграрная Группа" произвел оплату за переданные истцом акции в размере 38000000 руб., что подтверждается платежными поручениями N 118, N 511 (т. 1 л.д. 47-48).

Таким образом, на основании обязательного предложения был осуществлен переход права собственности на ценные бумаги ОАО "Общество "МИКОМ" (акции обыкновенные именные, государственный регистрационный номер 1-01-30938-D) в количестве 500 штук от ООО "ЗЕЛЕКС" к новому владельцу ценных бумаг - ЗАО "Сибирская Аграрная Группа".

Изложенные обстоятельства сторонами не оспариваются. При этом истец полагает, что предложенная ответчиком выкупная стоимость ценных бумаг в ходе реализации обязательного предложения занижена, в связи с чем на основании статьи 15 Гражданского кодекса Российской Федерации, пункта 6 статьи 84. 3, статьи 84.2 Федерального закона "Об акционерных обществах" обратился в арбитражный суд с требованием о взыскании убытков, исчисленных в виде разницы между ценой выкупа и фактической рыночной ценой вышеуказанных ценных бумаг.

Согласно пункту 1 статьи 84.2 Федерального закона "Об акционерных обществах" лицо, которое приобрело более 30 процентов общего количества акций открытого общества, указанных в пункте 1 статьи 84.1 настоящего Федерального закона, с учетом акций, принадлежащих этому лицу и его аффилированным лицам, в течение 35 дней с момента внесения соответствующей приходной записи по лицевому счету (счету депо) или с момента, когда это лицо узнало или должно было узнать о том, что оно самостоятельно или совместно с его аффилированными лицами владеет указанным количеством таких акций, обязано направить акционерам - владельцам остальных акций соответствующих категорий (типов) и владельцам эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в такие акции, публичную оферту о приобретении у них таких ценных бумаг (далее - обязательное предложение).

Пунктом 4 статьи 84.2 Федерального закона "Об акционерных обществах" установлены правила определения цены акций, приобретаемых на основании обязательного предложения.

Цена приобретаемых ценных бумаг на основании обязательного предложения не может быть ниже их средневзвешенной цены, определенной по результатам торгов организатора торговли на рынке ценных бумаг за шесть месяцев, предшествующих дате направления обязательного предложения в федеральный орган исполнительной власти по рынку ценных бумаг в соответствии с пунктами 1 и 2 статьи 84.9 настоящего Федерального закона. Если ценные бумаги обращаются на торгах двух и более организаторов торговли на рынке ценных бумаг, их средневзвешенная цена определяется по результатам торгов всех организаторов торговли на рынке ценных бумаг, где указанные ценные бумаги обращаются шесть и более месяцев (абзац 1 пункта 4 статьи 84.2 Федерального закона "Об акционерных обществах").

В соответствии с абзацем 2 пункта 4 статьи 84.2 Федерального закона "Об акционерных обществах" в случае, если ценные бумаги не обращаются на торгах организаторов торговли на рынке ценных бумаг или обращаются на торгах организаторов торговли на рынке ценных бумаг менее чем шесть месяцев, цена приобретаемых ценных бумаг не может быть ниже их рыночной стоимости, определенной независимым оценщиком. При этом оценивается рыночная стоимость одной соответствующей акции (иной ценной бумаги).

Если в течение шести месяцев, предшествующих дате направления в открытое общество обязательного предложения, лицо, направившее обязательное предложение, или его аффилированные лица приобрели либо приняли на себя обязанность приобрести соответствующие ценные бумаги, цена приобретаемых ценных бумаг на основании обязательного предложения не может быть ниже наибольшей цены, по которой указанные лица приобрели или приняли на себя обязанность приобрести эти ценные бумаги (абзац 3 пункта 4 статьи 84.2 вышеназванного закона).

Как следует из пояснений сторон, в данном случае ценные бумаги не обращались на торгах организаторов торговли на рынке ценных бумаг.

Следовательно, институт обязательного предложения является механизмом защиты прав и законных интересов миноритарных акционеров. Наиболее существенным условием является цена выкупа акций.

Исходя из совокупного толкования указанных норм, суд полагает, что Федеральный Закон "Об акционерных обществах" устанавливает двухступенчатую процедуру определения цены обязательного предложения: сначала необходимо рассчитать средневзвешенную цену акций или рыночную цену, а потом сравнить ее с наибольшей ценой, уплаченной оферентом (ЗАО "Сибирская Аграрная Группа") или его аффилированными лицами при приобретении акций поглощаемого общества (ОАО "Общество "МИКОМ") до направления оферты. Большая из двух цен и будет ценой обязательного предложения. Такой подход фактически основывается на принципе уплаты наивысшей цены, и направлен на защиту прав миноритарных акционеров как слабой стороны в корпоративных отношениях. На этом основании суд отклоняет доводы ответчика и третьих лиц о порядке определения цены, при котором рыночная цена, определенная оценщиком, не имеет значения. Применение такого подхода приведет к нарушению прав миноритарных акционеров и возможности злоупотреблений лицом, на которого возлагаются обязанности сделать обязательное предложение..."

5.2. Вывод из судебной практики: Рыночная стоимость акций, выкупаемых в рамках обязательного предложения, должна определяться в 100-процентном пакете без корректировки на миноритарный или мажоритарный характер пакета, в составе которого проводится оценка.

Судебная практика:

Постановление ФАС Поволжского округа от 25.12.2012 по делу N А65-6100/2012

"...В Арбитражный суд Республики Татарстан обратилось открытое акционерное общество "Территориальная генерирующая компания N 5" (далее - общество, ОАО "ТГК-5") к Региональному отделению Федеральной службы по финансовым рынкам России в Волго-Камском регионе (далее - госорган, РО ФСФР России в ВКР) с заявлением о признании недействительным предписания от 11.11.2011 N 11-11-СВ-03/1505-т.

ОАО "ТГК-5" направило в адрес открытого акционерного общества "Пермэнергоремонт" (далее - ОАО "Пермэнергоремонт") обязательное предложение о приобретении ее ценных бумаг, указав количество принадлежащих обществу акций и срок принятия обязательного предложения.

По мнению госоргана, в нарушение требований статьи 84.2 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (далее - Закон об акционерных обществах), пункта 1.2 раздела 1, пункта 2.4 раздела 2 Положения о требованиях к порядку совершения отдельных действий в связи с приобретением более 30% открытых акционерных обществ, утвержденного Приказом Федеральной службы по финансовым рынкам России от 13.07.2006 N 06/76пз-н (далее - Положение о требованиях к порядку совершения отдельных действий), ОАО "ТГК-5" вместе с обязательным предложением о приобретении ценных бумаг не представило в РО ФСФР России в ВКР нотариально удостоверенную копию отчета об оценке рыночной стоимости одной акции ОАО "Пермэнергоремонт" соответствующего законодательству Российской Федерации.

Представленный отчет об оценке рыночной стоимости акций ОАО "Пермэнергоремонт" от 20.08.2011 N 11/07-02 не соответствует пункту 4 статьи 84.2 Закона об акционерных обществах, поскольку в представленном отчете независимого оценщика определяется лишь рыночная стоимость одной обыкновенной и привилегированной акции в составе неконтролирующего (миноритарного) пакета акций общества, в связи с чем, оценщиком произведена скидка за отсутствие контроля в размере 20%.

Таким образом, как установлено проверяющим органом, цена, определенная независимым оценщиком обществом с ограниченной ответственностью "Специализированное Консалтинговое бюро "Бизнес Инжиниринг" составила 1696 руб. за одну обыкновенную акцию и 1686 руб. за одну привилегированную акцию.

По мнению РО ФСФР России в ВКР, в результате произведенной скидки уменьшается рыночная цена акции, что нарушает права 5410 акционеров общества, имеющих право реализации акций с учетом рыночной стоимости, то есть без применения скидки 20%.

По результатам проверки вынесено предписание, которым обществу предписано привести обязательное предложение о приобретении ценных бумаг общества, отчет независимого оценщика и банковскую гарантию в соответствии с требованиями статьи 84.2 Закона об акционерных обществах и Положения о требованиях к порядку совершения отдельных действий.

В соответствии с пунктом 4 статьи 84.2 Закона об акционерных обществах цена приобретаемых ценных бумаг на основании обязательного предложения, если ценные бумаги не обращаются на торгах организаторов торговли на рынке ценных бумаг, не может быть ниже их рыночной стоимости, определенной независимым оценщиком. При этом оценивается рыночная стоимость одной соответствующей акции (иной ценной бумаги). По смыслу приведенных выше положений Закона об акционерных обществах рыночная стоимость одной акции должна определяться как цена одной акции в составе 100-процентного пакета, так как только при этих условиях может быть определена единая цена для всех акционеров без учета размера пакета.

Проверяющими установлено и подтверждено судебными инстанциями, что при определении стоимости одной акции оценщиком произведена скидка за отсутствие контроля в размере 20%, свидетельствующее об уменьшении рыночной стоимости одной акции, что, по мнению регионального отделения, нарушило права акционеров общества (пункт 6.1 ежеквартального отчета общества за 4 квартал 2011 года), имеющих право реализации акций с учетом рыночной стоимости, то есть без применения скидки 20%.

Между тем с учетом необходимости защиты интересов миноритарных акционеров, которые принудительно лишаются принадлежащих им ценных бумаг, рыночная цена одной акции должна определяться в соответствии с требованиями пункта 4 статьи 84.2 Закона об акционерных обществах в 100-процентном пакете без корректировки на миноритарный или мажоритарный характер пакета, в составе которого проводится оценка.

С учетом изложенного, вывод судов о том, что оспариваемое предписание направлено на защиту интересов акционеров, соответствует требованиям законодательства об акционерных обществах является правильным и у суда кассационной инстанции отсутствуют основания для удовлетворения кассационной жалобы и отмены ранее принятых судебных актов..."