§ 2. Ипотека судна или строящегося судна

Статья 374. Установление ипотеки судна или строящегося судна

Комментарий к статье 374

Согласно комментируемой статье ипотека судна позволяет обеспечить только денежное обязательство, что отличается от положений статьи 2 Федерального закона "Об ипотеке (залоге недвижимости)", в соответствии с которыми ипотека может быть установлена в обеспечение обязательства по кредитному договору, по договору займа или иного обязательства, в том числе обязательства, основанного на купле-продаже, аренде, подряде, другом договоре, причинении вреда, если иное не предусмотрено федеральным законом. Поскольку понятие денежного обязательства не имеет законодательного определения, на практике возникают в ряде случаев проблемы отнесения тех или иных обязательств, связанных с передачей денежных средств, к числу денежных. В судебной практике отмечается, что денежным является лишь обязательство, которое связано с погашением денежного долга. Следовательно, первая задача, которую должен решить кредитор при выборе формы обеспечения выполнения должником своих обязательств в виде ипотеки судна, - определить, относится ли обязательство к числу денежных. Ошибка в данном вопросе может привести к тому, что договор о залоге (ипотеке) судна окажется ничтожной сделкой в силу ее несоответствия требованиям закона (ст. 168 ГК РФ).

Обязательства, обеспечиваемые ипотекой, подлежат бухгалтерскому учету кредитором и должником, если они являются юридическими лицами, в порядке, установленном законодательством Российской Федерации о бухгалтерском учете. Договор об ипотеке заключается с соблюдением общих правил ГК РФ о заключении договоров. В договоре об ипотеке должны быть указаны предмет ипотеки, его оценка, существо, размер и срок исполнения обязательства, обеспечиваемого ипотекой. Предмет ипотеки определяется в договоре указанием его наименования, места нахождения и достаточным для идентификации этого предмета описанием. В договоре об ипотеке должны быть указаны право, в силу которого имущество, являющееся предметом ипотеки, принадлежит залогодателю, и наименование органа, осуществляющего государственную регистрацию прав. Обязательство, обеспечиваемое ипотекой, должно быть названо в договоре об ипотеке с указанием его суммы, основания возникновения и срока исполнения. В тех случаях, когда это обязательство основано на каком-либо договоре, должны быть указаны стороны этого договора, дата и место его заключения. Если сумма обеспечиваемого ипотекой обязательства подлежит определению в будущем, в договоре об ипотеке должны быть указаны порядок и другие необходимые условия ее определения.

При заключении договора об ипотеке залогодатель обязан в письменной форме предупредить залогодержателя обо всех известных ему к моменту государственной регистрации договора правах третьих лиц на предмет ипотеки (правах залога, пожизненного пользования, аренды, сервитутах и других правах). Неисполнение этой обязанности дает залогодержателю право потребовать досрочного исполнения обеспеченного ипотекой обязательства либо изменения условий договора об ипотеке.

Статья 375. Предмет ипотеки судна или строящегося судна

Комментарий к статье 375

Комментируемая статья определяет, что ипотека строящегося судна распространяется в том числе на материалы, оборудование, а также страховое возмещение. Согласно Закону "Об ипотеке (залоге недвижимости)" для регистрации ипотеки требуется, чтобы права на имущество, закладываемое по договору ипотеки, уже были зарегистрированы. Исследователи отмечают, что в законодательстве об ипотеке некоторых стран, например Испании, существуют аналогичные нормы <113>. Однако слепое копирование иностранных норм в российское законодательство невозможно. Возможность реализации таких положений может быть существенно затруднена. В договоре ипотеки согласно ФЗ "Об ипотеке (залоге недвижимости)" должна быть указана стоимость заложенного имущества. Но как поступить, когда известно, что материалы в процессе строительства расходуются, что приводит к снижению стоимости заложенного имущества?.. Ответа на этот вопрос КТМ РФ не содержит. Условием залога материалов и оборудования, предназначенных для постройки судна, является их принадлежность на праве собственности залогодателю. Материалы и оборудование могут не находиться в собственности заказчика судна, который выступает залогодателем, однако никаких оговорок по этому поводу КТМ РФ не содержит.

--------------------------------

<113> Фалилеев П.А. Ипотека морских судов // www.falileev-partners.ru.

Полагаем, что в статье речь идет о залоге права на получение страхового возмещения, однако оно никак не связано с правом на недвижимое имущество и потому не может быть предметом договора ипотеки. На момент заключения договора ипотеки судна право на получение страхового возмещения еще даже не возникло, а такое право с точки зрения ФЗ "Об ипотеке (залоге недвижимости)" опять же не может быть предметом договора ипотеки. Лицами, которые имеют право на получение страхового возмещения, являются лишь страхователь и выгодоприобретатель, если последний назван в договоре страхования. Следовательно, залогодержатель, не являющийся выгодоприобретателем, не вправе требовать выплаты ему страхового возмещения.

Важным же является то, что повреждение или гибель заложенного имущества согласно статье 351 ГК РФ влечет лишь право залогодержателя требовать замены или восстановления предмета залога на основании статьи 345 ГК РФ. При неисполнении залогодателем этой обязанности согласно статье 351 ГК РФ залогодержатель может требовать досрочного исполнения обеспеченного залогом обязательства и только при неисполнении последнего требования обратить взыскание на заложенное имущество. Исключительно в этом случае имеются основания для "получения удовлетворения" из страхового возмещения. Однако, как было отмечено, если указанное возмещение уже получено страхователем к моменту предъявления соответствующего требования залогодержателем, у последнего может отсутствовать реальная возможность получить денежные средства. Значит, легальные основания для "обращения взыскания" на сумму, полученную в качестве страхового возмещения страхователем, отсутствуют.

Одним из важных элементов договора об ипотеке является стоимость предмета залога, выраженная в денежной форме, соответствующей рыночным условиям. Для оценки рыночной стоимости предлагаемого в залог имущества (в том числе и морских судов) можно использовать услуги оценочных компаний либо подразделений банков, которые специализируются на оценке залогов, ратификации залогового обеспечения, а также составлении договоров залога. При оценке они обращают внимание в первую очередь на необходимость покрытия суммой обеспечения по договору залога размера кредита, процентов по нему, а также рисков, которые берет на себя банк, включая судно (или другое имущество) в состав своего залогового портфеля. Для этого рассчитывается особый вид стоимости - залоговая стоимость.

Существующий стандарт Российского общества оценщиков по "оценке судов и плавучих технических средств освоения океана, шельфа и внутренних водных путей и водоемов" устанавливает, что в целях использования в качестве обеспечения кредитных обязательств применяются рыночная стоимость, стоимость реализации (ликвидационная стоимость) или стоимость ограниченной реализации. При этом процесс определения залоговой стоимости имущества в России сегодня не регулируется нормативно - понятие "залоговая стоимость" либо отсутствует, либо используется понятие "ликвидационная стоимость".

Залоговая стоимость судна - самостоятельный вид стоимости, определяющий стоимость судна, которое будет реализовано в любой срок по требованию банка при невозврате предприятием-заемщиком кредитных средств. От ликвидационной стоимости залоговую отличает тот факт, что она учитывает судебные издержки, затрачиваемые при реализации судна.

Залоговая стоимость морского судна является производной от его рыночной стоимости, не включающей в себя риски утери, обесценения и др. При этом разница между этими видами стоимости носит название залогового дисконта. В целом величина залогового дисконта рассчитывается таким образом, чтобы при реализации имущества по цене не ниже залоговой стоимости обеспечивались:

- погашение задолженности перед банком по кредиту в полном объеме;

- уплата соответствующих налогов при реализации имущества;

- транспортные расходы по доставке товара при реализации имущества, его охране и прочие;

- судебные издержки;

- иные расходы.

Одним из критериев для расчета залогового дисконта может также являться отнесение залога к той или иной группе риска. Наиболее приемлемыми являются залоги высокой группы риска (товары в обороте, сырье, права требования), залоги средней группы риска (незавершенное строительство, машины и оборудование, автотранспортные средства и т.п.), залоги низкой группы риска (имущественные комплексы, недвижимое имущество, ценные бумаги и т.п.).

В формировании итоговой величины залоговой стоимости учитывается показатель ликвидности, определяемый на основании выводов о текущем состоянии рынка. В отношении предмета залога ликвидность может быть:

- высокой - для залога со сроком реализации менее 30 дней;

- средней - для залога со сроком реализации от 30 до 90 дней;

- низкой - для залога со сроком реализации от 90 до 180 дней;

- безнадежной - со сроком реализации более 180 дней.

Оценка рыночной и залоговой стоимости морского судна - достаточно трудоемкий процесс, требующий от оценщика наличия специальных знаний в силу специфики самого объекта оценки, а также сведений о рынке, на котором он представлен. Для получения точной величины залоговой стоимости предлагаемого в залог судна необходима достаточно широкая аналитическая база по продажам и предложениям судов. Морские суда следует относить к залоговому обеспечению средней группы риска наряду с незавершенным строительством, машинами и оборудованием, а также автотранспортными средствами, несмотря на то что согласно статье 130 ГК РФ данный вид имущества причисляется к недвижимому (низкая группа риска).

Это обусловлено тем, что морские суда с точки зрения банков (в качестве предмета залога) подвержены следующей группе рисков:

- риск обременения морским залогом;

- риск принудительной продажи и гибели судна (в случае принудительной продажи судна, а также гибели судна все залоги и другие обременения прекращают свое действие);

- риск местонахождения (представляется сложным определить текущее местонахождение судна);

- риск непредвиденных расходов (банк может столкнуться с непредсказуемым объемом расходов в связи с арестом и последующей продажей судна, а именно зарплата членов экипажа, расходы на репатриацию и прочие расходы);

- риск регистрационных нарушений (арбитражная практика свидетельствует о частых нарушениях администрацией портов в части условий регистрации прав на суда).

Кроме того, отнесение судов к залогам низкой группы риска невозможно в связи с тем, что рынок судов в РФ строго узко специализирован и большая часть судов имеет:

- значительный износ, связанный с возрастом, который, как правило, превышает нормативный срок эксплуатации;

- проблемное техническое состояние;

- скрытые дефекты и проблемы, обнаружение которых возможно только после выхода на судне.

Как правило, для отчетов об оценке водных судов, предоставленных в банки с целью получения кредита, характерны завышенная стоимость, а также недостаточно полное отражение рисков ликвидности и собираемости. Поэтому для банков одно только наличие отчета независимой оценочной компании не может служить абсолютно надежным подтверждением рыночной стоимости судна. Стоимость (идея цены) предлагаемых на продажу судов может корректироваться исходя из результатов экспертизы покупателя, поэтому озвучиваемая залогодателем справедливая стоимость может превышать рыночную на 15 - 20%. Для проведения независимой экспертизы технического состояния судна банку необходимо предварительно привлекать судового эксперта - сюрвейера, что не всегда целесообразно исходя из финансового состояния заемщика.

В целом залоговый дисконт, применяемый в российских банках для определения залоговой стоимости судов, составляет 40 - 45% от рыночной стоимости для судов средней ликвидности, 45 - 50% для судов низкой ликвидности и 60 - 80% для судов безнадежной ликвидности. Необходимо отметить, что западные банки в отношении российских судовладельческих компаний, как правило, применяют залоговый дисконт в размере 55 - 70% от стоимости судна.

Оформление судна в залог осуществляется с использованием договора об ипотеке морского судна. При этом одной из ключевых составляющих данного договора является стоимость предмета ипотеки, которая де-факто является залоговой стоимостью закладываемого судна.

При этом согласно ФЗ "Об ипотеке (залоге недвижимости)" залогодатель не должен допускать ухудшения имущества и уменьшения его стоимости, то есть стоимость предмета ипотеки должна оставаться относительно постоянной величиной и уменьшаться лишь в пределах нормального для данного вида недвижимости (морского судна) износа. Стоимость, прописанная в договоре об ипотеке, может иметь либо одно значение, либо состоять из нескольких стоимостей, характеризующих различные составляющие предмета ипотеки. Однако в отношении морских судов стоимость указывается без разбивки по конструктивным элементам судна.

В случае если по одному договору ипотеки закладывается несколько морских судов, суммарное значение стоимостей каждого из них именуется как "общая стоимость предмета ипотеки" и фактически представляет собой величину залоговой стоимости недвижимого имущества или в данном случае морского судна, передаваемого в залог. Для того чтобы стоимость предмета ипотеки носила объективный характер, стороны договора могут поручить оценку предмета ипотеки независимой профессиональной оценочной организации. Результаты такой оценки крайне важны, так как от величины полученной стоимости будет зависеть размер выдаваемого кредита и, соответственно, размер компенсации банку в случае его невозврата.

Принципиальная важность стоимости предмета ипотеки подтверждается содержанием ст. 8 Федерального закона от 29.07.1998 N 135-ФЗ "Об оценочной деятельности в Российской Федерации", устанавливающей обязательность проведения оценки при ипотечном кредитовании физических лиц и юридических лиц в случаях возникновения споров о величине стоимости предмета ипотеки.

Упрощенно процедуру оценки залоговой стоимости морского судна можно представить в виде следующих этапов:

- на первом этапе происходит идентификация судна, а также сбор и анализ технической документации по судну, регистровых и судовых документов, обследование судна и определение его технического состояния;

- на втором этапе производится анализ состояния рынка судостроения, маркетинг рынка "подержанных" судов соответствующего типа, анализ фрахтового рынка, рынка услуг по грузовым (или пассажирским) перевозкам, а также анализ инвестиционной привлекательности объекта оценки;

- на третьем этапе осуществляется анализ существующего использования (включает анализ финансовой и бухгалтерской документации, касающейся эксплуатации судна) и наилучшего и наиболее эффективного использования оцениваемого судна;

- на четвертом этапе определяется стоимость судна в рамках затратного, сравнительного, а также доходного подходов к оценке;

- на пятом этапе происходит выведение итоговой величины рыночной стоимости судна и обоснование вклада каждого из трех подходов к оценке в величину итоговой рыночной стоимости;

- на шестом этапе проводится анализ рисков, которым подвержено морское судно, и, соответственно, расчет величины залогового дисконта (как правило, используются специальные таблицы с заранее рассчитанными величинами залогового дисконта для предметов залога различной ликвидности);

- на заключительном этапе производится корректировка рыночной стоимости на величину залогового дисконта, в результате чего получается величина залоговой стоимости.

Одним из ключевых моментов в рамках определения рыночной стоимости судна затратным подходом является сложность в определении полной восстановительной стоимости. При этом полная восстановительная стоимость представляет собой затраты на воссоздание судна, полностью повторяющего оцениваемое с учетом всех присутствующих в нем достоинств и недостатков. Также можно сказать, что полная восстановительная стоимость - это стоимость воспроизводства ранее созданного водного судна в современных условиях, то есть в ценах приобретения на момент оценки, а также с учетом всех сопутствующих затрат.

В качестве полной восстановительной стоимости морского судна может быть принята средняя стоимость, по которой на дату оценки можно приобрести новое (вновь произведенное) судно, являющееся точной копией оцениваемого.

В целом определение полной восстановительной стоимости водного судна, как правило, производится при помощи следующих методов:

- метод поэлементного расчета (сбор информации по каждому элементу и определение суммарной стоимости комплектующих узлов);

- метод укрупненных показателей (расчет стоимости судна на основе данных об издержках по строительству аналогичных судов из расчета на единицу какого-либо технико-эксплуатационного показателя);

- метод индексного пересчета (приведение исходной стоимости оцениваемого судна к современному уровню с использованием специальных индексов);

- метод расчета по цене однородного объекта (корректировка стоимости однородного судна, схожего по большинству технико-эксплуатационных показателей с оцениваемым).

Одна из наиболее ярко выраженных проблем использования затратного подхода при оценке судов проявляется при корректировке полученной полной восстановительной стоимости и/или стоимости воспроизводства на величину общеэкономического износа. Так, в связи с тем, что большая часть флота РФ безнадежно устарела, влияние износа (главным образом физического и экономического) приближает стоимость многих судов к нулевой отметке. То есть значительная часть российского флота через призму затратного подхода может восприниматься только как потенциальный металлолом.

В свою очередь, к основным преимуществам методов оценки, основанных на доходном подходе, следует отнести следующее:

- только доходный подход ориентирован на будущее, то есть учитывает будущие ожидания относительно цен, затрат и инвестиций в сфере морского транспорта;

- в доходном подходе учитывается рыночный аспект, так как требуемая ставка дохода (или коэффициент капитализации) вычисляется с использованием реальных данных о состоянии экономики страны в целом и рассматриваемой отрасли.

Данный подход при оценке объектов недвижимости реализуется в методе дисконтированных денежных потоков, а также методе капитализации дохода. Но в отношении судов, как правило, применяется первый из вышеназванных методов, так как особенности судна (зависимость от навигационного периода и технического состояния) часто не обеспечивают равномерное поступление денежных средств, характерное для методов капитализации. При этом основной недостаток доходного подхода состоит в трудностях, связанных с прогнозированием будущих событий. В отношении морских судов это выражается в сложности (а подчас невозможности) прогнозирования морских аварий, ареста судна, а также вступления в силу требований морского залога. При этом необходимо учитывать, что с учетом текущего состояния морского транспорта в России прогноз на срок более двух лет в определенной степени теряет свою достоверность.

В свою очередь, метод дисконтирования будущих денежных потоков используется при наличии надежных и обоснованных данных по ставкам фрахта, суточным арендным ставкам на условиях тайм-чартера или тайм-чартерного эквивалента, а также суточным ставкам эксплуатационных расходов.

Ставка дисконтирования, применяемая в анализе дисконтированных денежных потоков, в отношении водных судов может определяться:

- методом суммирования премий за риск при возможности их достоверного обоснования (кумулятивное построение);

- методом выделения из рыночных данных о продажах аналогичных объектов;

- методом альтернативных инвестиций на финансовом рынке;

- методом мониторинга рынка судов.

Однако в нашей стране ставка дисконтирования для водных судов рассчитывается преимущественно методом кумулятивного построения вследствие пока еще слабого развития информационно-аналитической базы. В рамках данного метода за основу берется безрисковая ставка, величина которой корректируется на риски, связанные с инвестициями в водные суда, а также с управлением этими инвестициями. Таким образом, методика расчета ставки дисконтирования в отношении водных судов имеет много общего с соответствующей методикой, используемой в рамках оценки объектов недвижимости.

Необходимо отметить, что при оценке судов, функционирующих как самостоятельный бизнес, а именно гостиниц, ресторанов, баров, коммерческих, спортивных и медицинских учреждений, а также круизных судов, допускается определять стоимость судна как действующего предприятия исходя из его коммерческого потенциала с применением соответствующих методик оценки бизнеса.

Однако для некоторых типов судов применение доходного подхода к оценке с точки зрения капитализации прогнозируемого чистого операционного дохода сопряжено с определенными методологическими трудностями. Как правило, характерной особенностью таких судов является то, что целью их эксплуатации (наилучшего и наиболее эффективного использования) является не получение дохода, а экономия затрат на эксплуатацию других судов порта или судоходной компании. К числу таких судов можно отнести служебно-вспомогательные суда, суда технического флота и некоторые суда специального назначения. В данном случае, если судовладелец считает эксплуатацию судна целесообразной, несмотря на то что она подразумевает только расходы, стоимость такого судна можно определить путем капитализации расходов на его содержание.

Учитывая значительный износ парка водных судов, их проблемное техническое состояние, а также узкую специализацию данного рынка, применение сравнительного подхода к оценке судна, особенно морского, с учетом российских реалий иногда является достаточно затруднительным.

Тем не менее в отношении оценки водных судов сравнительный подход находит свое применение, и одним из наиболее распространенных методов в рамках данного подхода является метод прямого сравнения продаж, называемый также методом прямого анализа характеристик. Сущность его заключается в том, что стоимость имущества определяется путем сопоставления цен недавних продаж подобных объектов. При этом критерием для выбора объектов сравнения является аналогичное наилучшее и наиболее эффективное использование.

В целом применение сравнительного подхода к оценке конкретного морского судна заключается в анализе недавних продаж и цен предложений и приведении их в сопоставимый вид для расчета наиболее вероятной цены оцениваемого судна. При этом ключевым в данном контексте является словосочетание "приведение в сопоставимый вид" (корректировка), несмотря на то что правильный подбор судов-аналогов также имеет первоочередное значение.

Для выполнения корректировок цен продажи сравнимых объектов применяются количественные, а также качественные методики, при этом расчет проводится в следующей последовательности:

- в первую очередь производятся корректировки, относящиеся к условиям сделки и состоянию рынка (состав передаваемых прав собственности; условия финансирования сделки купли-продажи; условия продажи; время продажи), которые проводятся путем применения каждой последующей корректировки к предыдущему результату;

- во вторую очередь производятся корректировки, относящиеся непосредственно к судну (место постройки судна; технические характеристики; эксплуатационные характеристики; экономические характеристики; характер текущего использования и возможности его изменения; компоненты стоимости, не связанные с самим судном), которые производятся путем применения указанных корректировок к результату, полученному после корректировки на условия рынка, в любом порядке.

Сравнительный подход к оценке водных судов обладает рядом преимуществ, в числе которых стоит выделить следующие:

- это единственный подход, базирующийся на рыночных ценах судов;

- данный подход отражает текущую реальную практику сделок на рынке судов.

Именно вышеуказанные преимущества обусловливают наибольшую достоверность результатов, полученных в рамках данного подхода в сравнении с затратным и доходным, и, как следствие, зачастую обеспечивают полученным результатам наибольший вес при выведении итоговой величины рыночной стоимости судна. В целом в процессе оценки судна обязательно должны быть проанализированы эксплуатационные качества судна исходя из его классовой принадлежности. Так, при оценке сухогрузных судов наиболее важными будут являться показатели грузоподъемности, эксплуатационной скорости или, например, грузовместимости для сыпучих грузов, в то время как водоизмещение, единицы производительности и мощность главных двигателей будут важнейшими ценообразующими характеристиками при определении рыночной стоимости буксиров, ледоколов и служебно-вспомогательных судов. Вполне закономерно, что на стоимость судов промыслового назначения наибольшее влияние будут оказывать объем трюма, эксплуатационная скорость, размер кошелькового невода, а также, например, тяга при тралении.

Оценка судов с целью определения рыночной и залоговой стоимости - один из сложнейших и интереснейших аспектов оценки. Это обусловлено тем, что в отличие от многих объектов недвижимости и оборудования процесс оценки судов в достаточной мере не обеспечен справочными, нормативными и статистическими материалами и достаточно часто оценщику требуются специальные знания в области проектирования, эксплуатации и строительства судов. В частности, использование накопленных до 1990 г. статистических данных в настоящее время проблематично по причине перехода к рыночной экономике и, как следствие, изменения подходов к определению стоимости. Кроме того, существенно изменились организация строительства судов и методы ведения бизнеса в судостроении. В связи с вышесказанным в отношении определения стоимости судов в настоящее время наиболее достоверными являются данные периодических специальных журналов и обзоров, данные непосредственно судостроительных предприятий, а также информация по сделкам купли-продажи, размещенная на специализированных интернет-сайтах. Кроме того, в связи с тем, что суда относятся во многом к уникальным объектам, определение их стоимости, как рыночной, так и залоговой, всегда было достаточно проблематичным, и, как следствие, дискуссия в отношении данного вопроса в ближайшее время вряд ли утихнет <114>.

--------------------------------

<114> Севенард Ю.А. Кредитование отечественных предприятий морского транспорта // Банковское кредитование. 2007. N 4.

Предметом ипотеки является недвижимое имущество. Федеральный закон "Об ипотеке (залоге недвижимости)" относит к предмету ипотеки морские суда. Однако не все морские суда являются недвижимым имуществом. Согласно ст. 130 ГК РФ к недвижимому имуществу относятся только морские суда, подлежащие государственной регистрации. Пункт 5 ст. 33 КТМ РФ устанавливает, что в Государственном судовом реестре подлежат регистрации суда, технический надзор за которыми осуществляется органами технического надзора и классификации. Получается, что только указанные суда могут быть предметом ипотеки.

Статья 376. Регистрация ипотеки судна или строящегося судна

Комментарий к статье 376

Положения комментируемой статьи существенно отличаются от норм, закрепленных в Федеральном законе "Об ипотеке (залоге недвижимости)". Так, статья предусматривает, что ипотека морского судна подлежит регистрации в том же реестре, в котором зарегистрировано само судно; при этом ипотека строящегося судна подлежит регистрации только в реестре строящихся судов. В то же время Федеральный закон "Об ипотеке (залоге недвижимости)" предусматривает, что ипотека подлежит государственной регистрации в Едином государственном реестре прав на недвижимое имущество и сделок с ним в порядке, установленном федеральным законом о государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним, по месту нахождения имущества, являющегося предметом ипотеки.

Кроме того, статья 131 ГК РФ и Федеральный закон от 21.07.1997 N 122-ФЗ "О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним" (далее - Закон о регистрации) предусматривают, что права на недвижимое имущество подлежат регистрации в Едином государственном реестре прав на недвижимое имущество. В свою очередь, статья 33 КТМ РФ предусматривает регистрацию права собственности и иных вещных прав на судно, однако так же, как и суда, права на них регистрируются в судовых реестрах. Регистрирующим органом здесь выступает специальный орган исполнительной власти, а согласно КТМ РФ регистрацию судов и прав на них осуществляет капитан морского порта.

КТМ РФ предусматривает существование нескольких реестров, в частности Государственного судового реестра, Международного реестра судов, бербоут-чартерного реестра. Отдельно предусмотрено существование реестра строящихся судов, который, однако, не назван среди реестров, в которых могут быть зарегистрированы права на судно. При этом судно, зарегистрированное в Международном реестре, при определенных условиях может быть перерегистрировано в Государственном судовом реестре, и наоборот. Следует согласиться с мнением, что наличие лишь одного реестра, в котором регистрируются права на недвижимое имущество, в полной мере соответствует требованиям оборота, а множественность реестров теоретически может повлечь за собой наличие нескольких доказательств регистрации прав на одно и то же судно и другие проблемы <115>. То же относится и к регистрации ипотеки: может возникнуть ситуация, когда одна ипотека будет зарегистрирована капитаном морского порта в Реестре, а другая - в Едином государственном реестре прав на недвижимое имущество учреждением юстиции.

--------------------------------

<115> Жаркова О.А., Кротов М.В. Некоторые вопросы обеспечения безопасности мореплавания // Морское право. Научные записки. 2003. С. 34.

КТМ РФ и Правила регистрации судов и прав на них в морских торговых портах, утвержденные Приказом Минтранса России от 21.07.2006 N 87, не предусматривают порядка передачи информации о зарегистрированных правах между реестрами. В связи с этим могут возникнуть трудности как для залогодержателя по обеспеченному ипотекой обязательству, так и для залогодателя. Правообладатель и кредитор вынуждены отслеживать ситуацию, когда судно перерегистрируется из одного реестра в другой, и в отсутствие положений о передаче информации между реестрами, вероятно, подавать новое заявление о регистрации и регистрационные документы капитану морского порта всякий раз, когда судно переходит из Реестра строящихся судов в Государственный судовой реестр или в Международный реестр.

Риски залогодержателя:

- регистрация ипотеки в одном из реестров может быть обжалована как противоречащая законодательству;

- при регистрации ипотеки строящегося судна после того, как судно будет построено, запись об ипотеке может быть не перенесена в реестр, где будет зарегистрировано построенное судно.

Пункт 2 комментируемой статьи устанавливает недопустимость регистрации ипотеки судна, строящегося для иностранного получателя.

С другой стороны, согласно статье 425 КТМ РФ установление ипотеки судна регулируется законом государства регистрации ипотеки. На практике это означает, что ипотека иностранного судна ни при каких условиях (даже если судну временно предоставлено право плавания под Государственным флагом Российской Федерации) не может быть осуществлена на территории России в соответствии с российским законодательством. Таким образом, по вопросу принятия в залог иностранных судов российский закон отсылает нас к законодательству государства, на территории которого может быть зарегистрирована ипотека соответствующего иностранного судна.

Статья 377. Порядок регистрации ипотеки судна или строящегося судна

Комментарий к статье 377

Статьей предусмотрено, что обязательным этапом регистрации ипотеки является проведение правовой экспертизы документов, необходимых для регистрации ипотеки. Однако остается открытым вопрос о том, кто именно должен проводить такую экспертизу, отсутствует указание на сроки и порядок ее проведения, отсутствуют критерии положительного или отрицательного заключения по вопросу соответствия документов требованиям регистрации ипотеки судна.

Факт регистрации ипотеки морского судна или строящегося судна подтверждается последующей выдачей свидетельства о регистрации ипотеки судна или строящегося судна, образец которого установлен Правилами регистрации судов и прав на них в морских торговых портах. За регистрацию ипотеки взимается соответствующая плата, устанавливаемая законодательством Российской Федерации о налогах и сборах. Так, в соответствии с НК РФ за государственную регистрацию договора об ипотеке, включая внесение в Единый государственный реестр прав на недвижимое имущество и сделок с ним записи об ипотеке как обременении прав на недвижимое имущество, физические лица уплачивают 500 рублей, организации 2000 рублей; соглашения об изменении или о расторжении договора об ипотеке, включая внесение соответствующих изменений в записи Единого государственного реестра прав на недвижимое имущество и сделок с ним, физические лица - 100 рублей, организации - 300 рублей. В случае если договор об ипотеке или договор, включающий соглашение об ипотеке, обеспечивающее исполнение обязательства, за исключением договора, влекущего возникновение ипотеки на основании закона, заключен между физическим лицом и юридическим лицом, государственная пошлина за юридически значимые действия взимается в размере, установленном для физических лиц, - за государственную регистрацию смены залогодержателя вследствие уступки прав по основному обязательству, обеспеченному ипотекой, либо по договору об ипотеке, в том числе сделки по уступке прав требования, включая внесение в Единый государственный реестр прав на недвижимое имущество и сделок с ним записи об ипотеке, осуществляемой при смене залогодержателя, - 500 рублей. При смене владельца закладной, в том числе сделки по уступке прав требования, включая внесение в Единый государственный реестр прав на недвижимое имущество и сделок с ним записи об ипотеке, осуществляемой при смене владельца закладной, - 100 рублей.

Статья 378. Защита интересов залогодержателя ипотеки судна или строящегося судна

Комментарий к статье 378

Ипотека судна удостоверяется специальным свидетельством о регистрации ипотеки. Вносить непосредственно в судовые документы какие-либо данные о том, что судно заложено, не требуется. Важнейшей гарантией прав лица, в пользу которого установлена ипотека морского судна, является правило, предусмотренное комментируемой статьей - запись об ипотеке судна в пользу определенного лица, сделанная в Государственном судовом реестре (судовой книге), имеет высшую доказательственную силу по отношению к любым иным документам, содержащим иные сведения. Значит, судно считается находящимся в залоге у определенного лица до тех пор, пока существует соответствующая запись в Государственном судовом реестре (судовой книге). Поэтому для подтверждения соответствующих прав достаточно предъявить заинтересованным лицам выданное капитаном порта свидетельство о регистрации ипотеки.

Цель положений статьи - упрощение доказывания существования и прекращения подлежащих регистрации и зарегистрированных прав. Данная презумпция направлена также на создание стабильности гражданского и торгового оборота.

Статья 379. Преимущественное удовлетворение требований, вытекающих из обязательств, обеспеченных ипотекой судна или строящегося судна

Комментарий к статье 379

Статья устанавливает специальные правила, относящиеся к преимущественному удовлетворению требований, обеспеченных ипотекой судна. Приоритетом перед требованиями, обеспеченными ипотекой судна, обладают только требования, обеспеченные морским залогом, и некоторые другие. Согласно статье 334 ГК РФ залогодержатель имеет право получить удовлетворение преимущественно перед другими кредиторами, за изъятиями, установленными законом. К таким изъятиям относится, в частности, очередность удовлетворения требований, установленная Федеральными законами "Об исполнительном производстве" и "О несостоятельности (банкротстве)". Здесь мы видим несогласованное соотношение норм, содержащихся в различных актах федерального законодательства.

Требования по ипотеке затонувшего судна, подъем которого осуществляется портовыми властями в целях обеспечения безопасности мореплавания или защиты от загрязнения морской среды, удовлетворяются после требований портовых властей по расходам на подъем затонувшего судна и требований, обеспеченных морским залогом. Требования по ипотеке морского судна, находящегося во владении судостроительной или судоремонтной организации, удовлетворяются после требований, обеспеченных морским залогом, и требований такой судостроительной или судоремонтной организации. Требования по ипотеке строящегося судна удовлетворяются только после требований судостроительной организации.

Статья 380. Очередность удовлетворения требований, вытекающих из обязательств, обеспеченных ипотекой судна или строящегося судна, между собой

Комментарий к статье 380

Статьей предусматривается очередность удовлетворения требований, вытекающих из обязательств, обеспеченных ипотекой в отношении одного и того же морского судна или строящегося судна в случаях, когда зарегистрированы две или более ипотеки. А именно очередность удовлетворения требований определяется датой регистрации ипотеки (ипотека, зарегистрированная раньше, соответственно, имеет приоритет перед ипотекой, зарегистрированной позднее). При этом ипотеки, зарегистрированные в один день, имеют одинаковую силу. Согласно Федеральному закону "Об ипотеке (залоге недвижимости)" последующая ипотека допускается, если она не запрещена предшествующими договорами об ипотеке морского судна или строящегося судна. Если предшествующий договор об ипотеке предусматривает условия, на которых может быть заключен последующий договор об ипотеке, последний должен быть заключен с соблюдением этих условий.

Новшеством КТМ РФ является правило, предусматривающее возможность изменения очередности удовлетворения требований соглашением залогодателя и всех залогодержателей. Данное соглашение подлежит регистрации в Государственном судовом реестре, судовой книге или реестре строящихся судов.

Статья 381. Уступка ипотеки судна или строящегося судна

Комментарий к статье 381

Залогодержатель вправе уступить ипотеку судна или строящегося судна другому лицу только вместе с обеспеченным ею денежным обязательством по сделке (уступка требования) или на основании закона. Права, обусловленные ипотекой, переходят к новому лицу в том объеме и на тех условиях, которые существовали к моменту перехода права. В частности, к новому лицу переходят права, обеспечивающие исполнение обязательства, а также другие связанные с требованием права, в том числе право на неуплаченные проценты. Залогодатель вправе выдвигать против требования нового залогодержателя возражения, которые он имел против первоначального лица к моменту получения уведомления о переходе прав по обязательству к новому лицу.

Права залогодержателя по обязательству переходят к другому лицу на основании закона и наступления указанных в нем обстоятельств:

в результате универсального правопреемства в правах кредитора;

по решению суда о переводе прав кредитора на другое лицо, когда возможность такого перевода предусмотрена законом;

вследствие исполнения обязательства должника его поручителем или залогодателем, не являющимся должником по этому обязательству;

при суброгации страховщику прав кредитора к должнику, ответственному за наступление страхового случая, и др.

Уступка по ипотеке должна быть совершена в соответствующей письменной форме, и в Государственный судовой реестр, Российский международный реестр судов, судовую книгу или реестр строящихся судов, в которых она зарегистрирована, вносится запись о дате уступки и об имени и адресе лица, в пользу которого уступка сделана.

Статья 382. Сохранение судна или строящегося судна, обеспеченных ипотекой

Комментарий к статье 382

В случае если в соответствии с комментируемой статьей будет производиться обращение взыскания на заложенное судно, то могут возникнуть определенные трудности, связанные с положениями статьи 351 ГК РФ, Федерального закона "Об ипотеке (залоге недвижимости)", которые устанавливают, что при указанном нарушении залогодержатель вправе потребовать досрочного исполнения обеспеченного залогом обязательства и лишь при неудовлетворении этого требования обратить взыскание на заложенное имущество.

Принудительное осуществление ипотеки судна можно понимать и как предъявление залогодателю требования о досрочном погашении за должника его долга перед кредитором по основному обязательству (если же залогодателем является сам должник, такое требование, естественно, адресуется должнику-залогодателю). Залогодержатель вправе потребовать от должника досрочного исполнения обеспеченного ипотекой обязательства в следующих случаях:

1) при нарушении правил пользования заложенным имуществом (применительно к судну это будет, очевидно, нарушение правил эксплуатации);

2) при нарушении правил содержания или ремонта (для судна это может быть, например, непринятие мер по своевременному подтверждению класса регистра судна, в том числе вследствие необеспечения судна необходимым специальным оборудованием);

3) при нарушении обязанности по сохранению судна (это может иметь место, в частности, при непринятии мер по спасанию судна, несоблюдении правил пожарной безопасности и т.п.).

Право потребовать досрочного исполнения обязательства по этим основаниям у залогодержателя возникает лишь в случае, если нарушение залогодателем названных обязанностей создает угрозу утраты или повреждения заложенного судна. Нарушение залогодателем своих обязанностей, связанных с обеспечением сохранности судна, дает залогодержателю право потребовать досрочного исполнения основного обязательства, независимо от того, повлекло ли такое нарушение угрозу утраты или повреждения заложенного судна. Имеются в виду обязанность залогодателя по страхованию заложенного судна, а также необоснованный отказ залогодержателю в проверке судна. Залогодатель обязан заботиться не только о физической сохранности и надлежащем техническом состоянии судна, но и принимать все необходимые меры по защите его от возможных посягательств со стороны иных лиц.

В случае если залогодатель отказался от защиты своих прав на заложенное судно либо не осуществляет ее, залогодержатель вправе сам принять на себя все законные меры по защите прав залогодателя на судно (даже без специальной доверенности) и потребовать от залогодателя возмещения понесенных в связи с этим расходов.

Залогодатель также обязан предупреждать залогодержателя о всех известных ему (залогодателю) правах третьих лиц на предмет ипотеки (праве аренды, залога и др.) к моменту ее государственной регистрации. Извещение залогодержателя о правах третьих лиц на закладываемое судно должно быть сделано в письменной форме. Если залогодатель не предупредил залогодержателя о правах третьих лиц на судно, залогодержатель вправе потребовать досрочного исполнения обеспеченного ипотекой обязательства.

Статья 383. Переход права собственности на судно или строящееся судно или изменение регистрации

Комментарий к статье 383

Статья запрещает исключение судна из реестра без согласия залогодержателя ипотеки. Для залогодержателя существует риск утраты имущества, поскольку при наличии недобросовестности в период между исключением судна из реестра и регистрации ипотеки в другом реестре недобросовестный залогодатель может неправомерно распорядиться судном. КТМ РФ и Правила регистрации не содержат положений о том, что для регистрации судна в одном из реестров требуется представить документ, подтверждающий исключение судна из реестра строящихся судов. Формально залогодатель судна, ипотека которого была зарегистрирована в реестре строящихся судов, после постройки судна может зарегистрировать судно в реестре, только представив договор подряда на его постройку, и тогда запись об ипотеке в Реестре будет отсутствовать.

При условии, что исключение судна из Государственного судового реестра или судовой книги либо права собственности на строящееся судно из реестра строящихся судов является обязательным (исключая случаи добровольной продажи), орган регистрации должен направить залогодержателям уведомление о предстоящем исключении судна или права собственности на строящееся судно из соответствующих реестров. Это необходимо для того, чтобы залогодержатели приняли надлежащие меры по защите своих интересов. Если их согласие не получено в течение разумного периода, данное судно или право собственности на строящееся судно подлежит исключению из соответствующих реестров, но не менее чем через три месяца после уведомления залогодержателей.

Статья 384. Основания принудительной продажи судна или строящегося судна

Комментарий к статье 384

Положения комментируемой статьи в основном соответствуют нормам Конвенции 1993 года. Так, при неисполнении залогодателем обязательства по оплате долга обремененное ипотекой судно или строящееся судно может быть продано на основании решения суда по месту нахождения арестованного судна или арестованного строящегося судна. Предусматривается исключительно судебный порядок обращения взыскания на заложенное имущество.

Залогодержатель может обратиться в суд по месту нахождения арестованного судна или арестованного строящегося судна с заявлением об осуществлении принудительной продажи. Право первоначально арестовать судно предоставлено залогодержателю, обладающему морским требованием, которое является требованием, связанным с зарегистрированной ипотекой судна или зарегистрированным обременением того же характера.

В соответствии со ст. 51 Федерального закона "Об ипотеке (залоге недвижимости)" взыскание по требованиям залогодержателя обращается на имущество, заложенное по договору об ипотеке, по решению суда, за исключением случаев, когда допускается удовлетворение таких требований без обращения в суд. Удовлетворение требований залогодержателя за счет имущества, заложенного по договору об ипотеке, без обращения в суд допускается на основании нотариально удостоверенного соглашения между залогодержателем и залогодателем, заключенного после возникновения оснований для обращения взыскания на предмет ипотеки. Соглашение об удовлетворении требований залогодержателя по последующему договору об ипотеке действительно, если оно заключено с участием залогодержателей по предшествующим договорам об ипотеке.

В обращении взыскания на имущество, заложенное по договору об ипотеке, может быть отказано, если допущенное должником нарушение обеспеченного ипотекой обязательства крайне незначительно и размер требований залогодержателя вследствие этого явно несоразмерен стоимости заложенного имущества, за исключением случаев, когда обращение взыскания на имущество, заложенное для обеспечения обязательства, исполняемого периодическими платежами, допускается при систематическом нарушении сроков их внесения, то есть при нарушении сроков внесения платежей более трех раз в течение 12 месяцев, даже если каждая просрочка незначительна.

Принимая решение об обращении взыскания на имущество, заложенное по договору об ипотеке, суд должен определить и указать в нем:

1) суммы, подлежащие уплате залогодержателю из стоимости заложенного имущества, за исключением сумм расходов по охране и реализации имущества, которые определяются по завершении его реализации. Для сумм, исчисляемых в процентном отношении, должны быть указаны сумма, на которую начисляются проценты, размер процентов и период, за который они подлежат начислению;

2) являющееся предметом ипотеки имущество, из стоимости которого удовлетворяются требования залогодержателя;

3) способ реализации имущества, на которое обращается взыскание;

4) начальную продажную цену заложенного имущества при его реализации. Начальная продажная цена имущества на публичных торгах определяется на основе соглашения между залогодателем и залогодержателем, а в случае спора - самим судом;

5) меры по обеспечению сохранности имущества до его реализации, если таковые необходимы;

6) особые условия проведения публичных торгов.

По заявлению залогодателя суд при наличии уважительных причин вправе в решении об обращении взыскания на заложенное имущество отсрочить его реализацию на срок до одного года в случаях, когда:

залогодателем является гражданин независимо от того, какое имущество заложено им по договору об ипотеке, при условии что залог не связан с осуществлением этим гражданином предпринимательской деятельности;

предметом ипотеки является земельный участок из состава земель сельскохозяйственного назначения.

Определяя срок, на который предоставляется отсрочка реализации заложенного имущества, суд учитывает в том числе то, что сумма требований залогодержателя, подлежащих удовлетворению из стоимости заложенного имущества на момент истечения отсрочки, не должна превышать стоимость заложенного имущества по оценке, указанной в договоре об ипотеке.

Отсрочка реализации заложенного имущества не затрагивает прав и обязанностей сторон по обязательству, обеспеченному ипотекой этого имущества, и не освобождает должника от возмещения возросших за время отсрочки убытков кредитора, причитающихся кредитору процентов и неустойки. Если должник в пределах предоставленного ему отсрочкой времени удовлетворит требования кредитора, обеспеченные ипотекой в том объеме, который они имеют к моменту удовлетворения требования, суд по заявлению залогодателя отменяет решение об обращении взыскания.

Отсрочка реализации заложенного имущества не допускается, если:

она может повлечь существенное ухудшение финансового положения залогодержателя;

в отношении залогодателя или залогодержателя возбуждено дело о признании его несостоятельным (банкротом).

Комментируемая статья дает право суду осуществить принудительную продажу по месту нахождения арестованного судна или арестованного строящегося судна.

Имущество, заложенное по договору об ипотеке, на которое по решению суда обращено, реализуется путем продажи с публичных торгов.

Порядок проведения публичных торгов по продаже имущества, заложенного по договору об ипотеке, определяется процессуальным законодательством Российской Федерации. Принимая решение об обращении взыскания на заложенное имущество, суд может с согласия залогодателя и залогодержателя установить в решении, что имущество подлежит реализации в порядке аукциона на основе соглашения между сторонами. Такой же способ реализации заложенного имущества может быть предусмотрен залогодателем и залогодержателем в соглашении об удовлетворении требований залогодержателя во внесудебном порядке.

Порядок продажи имущества, заложенного по договору об ипотеке, на аукционе определяется правилами статей 447 - 449 ГК РФ и Федеральным законом "Об ипотеке (залоге недвижимости)", а в том, что ими не предусмотрено, определяется соглашением об удовлетворении требований залогодержателя во внесудебном порядке.

В случаях обращения взыскания на заложенное право аренды недвижимого имущества оно реализуется в соответствии с правилами указанного Федерального закона с последующим оформлением уступки данного права.

Статья 385. Извещение о принудительной продаже судна или строящегося судна

Комментарий к статье 385

Одно из главных условий принудительной продажи, закрепленных в Конвенции 1993 года и в КТМ РФ, - извещение о принудительной продаже. Перечень субъектов, которым направляется извещение, определен в пункте 1 комментируемой статьи. Извещение о принудительной продаже судна предварительно (не менее чем за 30 дней до продажи) направляется:

- в орган регистрации судна или орган регистрации права собственности на строящееся судно;

- всем залогодержателям зарегистрированных ипотек судна или строящегося судна, которые не установлены на предъявителя;

- всем залогодержателям зарегистрированных ипотек судна или строящегося судна, установленных на предъявителя, и всем держателям морского залога на судно, если они известили суд о своих требованиях;

- зарегистрированному собственнику судна или строящегося судна;

- в орган регистрации судна в государстве, под флагом которого судну временно разрешено плавать.

Извещение должно содержать:

- сведения о времени и месте принудительной продажи и такие сведения, которые касаются принудительной продажи или ведущих к принудительной продаже процедур и которые должны знать лица, имеющие право на извещение, в целях защиты своих интересов;

- в случае если время и место принудительной продажи не могут быть точно определены, сведения о примерном времени и предполагаемом месте принудительной продажи и другие касающиеся принудительной продажи и достаточные для защиты интересов лиц, имеющих право на извещение, сведения. В этом случае дополнительное извещение о фактическом времени и месте принудительной продажи направляется после того, как они станут известны, но не позднее чем за семь дней до принудительной продажи.

Статья 386. Последствия принудительной продажи судна или строящегося судна

Комментарий к статье 386

Так же как Конвенция 1993 г., комментируемая статья предусматривает закрепление правила о том, что в случае принудительной продажи судна или строящегося судна все зарегистрированные ипотеки судна или строящегося судна, за исключением тех, которые приняты на себя покупателем с согласия их залогодержателей, все залоги и другие обременения любого рода прекращают действие в отношении судна или строящегося судна. Поскольку морские залоги регистрации не подлежат, извещение направляется лишь тем держателям морских залогов, которые известны суду. В первую очередь удовлетворяются требования по расходам, понесенные в связи с арестом и последующей продажей судна или строящегося судна, которые включают в себя расходы на содержание судна и членов экипажа с момента ареста, а также заработную плату и другие требования, обеспеченные морским залогом в соответствии со статьей 367 КТМ РФ. Остаток суммы, вырученной от продажи судна или строящегося судна, распределяется в соответствии с правилами главы XXII КТМ РФ, а после этого в соответствии со статьей 379 КТМ РФ удовлетворяются требования, обеспеченные ипотекой. Если в отношении судна или строящегося судна зарегистрированы несколько ипотек, то требования по ним удовлетворяются в порядке, установленном ст. 380 КТМ РФ.

Сумма, вырученная от реализации имущества, заложенного по договору об ипотеке, после удержания из нее сумм, необходимых для покрытия расходов в связи с обращением взыскания на это имущество и его реализацией, распределяется между заявившими свои требования к взысканию залогодержателями, другими кредиторами залогодателя и самим залогодателем. Распределение проводится органом, осуществляющим исполнение судебных решений, а если взыскание на заложенное имущество было обращено во внесудебном порядке - нотариусом, удостоверившим соглашение о таком порядке взыскания, с соблюдением правил статьи 319, пункта 1 статьи 334 и пунктов 5 и 6 статьи 350 ГК РФ. Если предметом ипотеки, на который обращается взыскание, является государственное или муниципальное имущество, суммы, подлежащие перечислению залогодателю, в порядке и очередности зачисляются в соответствующий бюджет.

В случае если в момент принудительной продажи судно или строящееся судно находится во владении судостроительной или судоремонтной организации, имеющей на него право удержания, такая организация должна отказаться от владения судном или строящимся судном в пользу покупателя; при этом она имеет право на удовлетворение своего требования за счет суммы, вырученной от продажи судна или строящегося судна. Такое требование удовлетворяется непосредственно после морских залогов.

Принудительная продажа прекращает все зарегистрированные ипотеки (за исключением тех, которые приняты на себя покупателем с согласия их залогодержателей), морские залоги и другие подобного рода обременения судна.

В Великобритании для того, чтобы удовлетворить свои требования, обеспеченные морским залогом, залогодержатель должен обратиться в суд по морским делам (Admiralty Court) с иском in rem. Сразу стоит отметить: иски in rem в Великобритании и США имеют мало общего с вещными исками в римском праве (actio in rem).

Процесс in rem произошел от континентального процессуального института the processus contra contumacem, который зародился в средневековой Европе и был введен в практику Английского Высокого Суда по морским спорам в шестнадцатом веке. Целью этого института было воспрепятствовать уклонению ответчика от явки в суд и участия в процессе. Ответчик или его имущество могли быть арестованы в тот момент, когда он вызывался для явки в суд. Если ответчик не являлся после нескольких вызовов, суд мог присудить имущество ответчика истцу. В данной форме процесса могло быть арестовано любое имущество, и для этого истцу не надо было доказывать наличие у него права залога.

Однако в английском варианте этого процесса от истца требовалось указать на конкретное имущество ответчика, которое подлежало аресту. Эта особенность постепенно в семнадцатом и восемнадцатом веках привела к возникновению концепции, что судно само ответственно за некоторые долги (например, заработная плата экипажа и вознаграждение за спасание). Арест "не исполнившей обязанности" вещи стал представляться единственной формой осуществления судом по морским делам своей юрисдикции. Как результат стала проводиться четкая грань между исками к вещи (action in rem) и исками к лицу (action in personam). Это различие в таком виде никогда не было свойственно континентальной системе права.

Суд по морским делам постепенно перестал рассматривать иски in personam, такая практика отошла к судам общего права. Суды общего права, конфликтуя с судами по морским делам, всячески поддерживали разделение между процессом in rem и in personam. Это различие служило аргументом для дальнейших ограничений юрисдикции судов по морским делам.

Таким образом, в Великобритании требования, обеспеченные морским залогом, могут быть удовлетворены только путем иска in rem и только за счет судна. Здесь мы видим еще одно проявление предметно ограниченной ответственности, хотя она имеет несколько иные корни, нежели в континентальном праве.

Процесс in rem был воспринят американским морским правом. Однако Америка переняла еще одну процессуальную форму, возникшую из processus in contumacem, - т.н. attachment. Английскими судами эта процедура attachment уже практически не использовалась. Attachment применяется в процессе in personam и позволяет суду наложить арест на все имущество, принадлежащее ответчику, которого не удалось обнаружить в соответствующем округе. Attachment является мерой обеспечения исковых требований, средством определения юрисдикции суда, а также способом понудить ответчика участвовать в судебном разбирательстве. Кроме того, поскольку attachment является составной частью процесса in personam, обеспечение не ограничено судном, грузом и фрахтом, как это имеет место при аресте in rem. Также важно отметить, что решение, удовлетворяющее исковые требования, может быть исполнено не только за счет арестованного (attached) имущества, но и за счет любых других активов ответчика.

Исходя из вышесказанного можно сделать вывод, что американское морское право предлагает морским кредиторам два процессуальных средства защиты своих прав, в то время как Великобритания, а также целый ряд стран Содружества - только одно - процесс in rem <116>.

--------------------------------

<116> Липавский В.Б. Правовое регулирование морского залога. М.: Издательская группа "Юрист", 2006.

Статья 387. Прекращение ипотеки судна или строящегося судна

Комментарий к статье 387

Помимо оснований, предусмотренных комментируемой статьей, полагаем важным обратить внимание на положения других актов законодательства, касающихся прекращения ипотеки. Так, согласно статье 352 ГК РФ ипотека прекращается в случае продажи с публичных торгов, а также в случае, когда реализация оказалось невозможной. Она может быть прекращена также расторжением договора об ипотеке. В соответствии со ст. 450 ГК РФ расторжение договора возможно по соглашению сторон - если залогодатель и залогодержатель решили расторгнуть заключенный ими договор ипотеки, они вправе это сделать. В результате расторжения ипотека, естественно, прекращается. Ипотека прекращается при изъятии морского судна или строящегося судна в виде санкции за совершение преступления и иного правонарушения либо с переводом на другое лицо долга по обязательству, обеспеченному ипотекой, при условии что залогодатель не дал кредитору согласия отвечать за нового должника. В соответствии с ГК РФ стороны могут заключить договор об удовлетворении требований по ипотеке без обращения в суд. Эта процедура также прекращает ипотеку судна или строящегося судна. Наконец, обязательства по ипотеке могут быть прекращены отступным. Прекращение ипотеки морского судна или строящегося судна влечет внесение изменений в реестр судов или строящихся судов.

Более подробно см. статьи 349, 354, 356, 409 ГК РФ.