Подтверждение постоянного местопребывания

 

При применении положений международных договоров РФ иностранная организация должна представить налоговому агенту, выплачивающему доход, подтверждение того, что она имеет постоянное местонахождение в государстве, с которым РФ имеет международный договор (соглашение), регулирующий вопросы налогообложения. Подтверждение должно быть заверено компетентным органом соответствующего иностранного государства. Если оно составлено на иностранном языке, налоговому агенту представляется также перевод на русский язык (п. 1 ст. 312 НК РФ).

Если есть данное подтверждение, то налоговый агент может не удерживать налог с иностранной организации или удерживать по пониженным ставкам (см., например, Письмо Минфина России от 19.08.2009 N 03-08-05). Мы согласны с финансистами, что оно должно быть представлено налоговому агенту до выплаты им дохода иностранной организации, только тогда возможно применение льготного налогообложения (Письмо от 23.01.2009 N 19-12/004951).

Суды обычно подтверждают правильность такой позиции. Например, в Постановлении ФАС МО от 06.03.2008 N КА-А40/1197-08 сказано, что представление документа из Государственной налоговой администрации Украины в суд апелляционной инстанции не является основанием для отмены судебных актов и признания решения инспекции незаконным, поскольку в силу требований абз. 2 п. 1 ст. 312 НК РФ подтверждение, указанное в абз. 1 п. 1 данной статьи, должно быть представлено иностранной организацией налоговому агенту непосредственно до даты выплаты дохода. Последующее же представление такого подтверждения в соответствии с п. 2 ст. 312 НК РФ является основанием для возврата ранее удержанного налога по выплаченным иностранной организации доходам.

Примечание. При наличии документа, подтверждающего постоянное местонахождение иностранной организации в государстве, с которым РФ имеет международный договор об избежании двойного налогообложения, налоговый агент может не удерживать налог с иностранной организации или удерживать по пониженным ставкам.

Правда, Постановление ФАС ДВО от 28.08.2009 N Ф03-4187/2009 содержит вывод, положительный для налогоплательщика, хотя на момент выплаты дохода тот не располагал документами, подтверждающими льготный режим налогообложения иностранных организаций в РФ, а представленные к моменту принятия налоговым органом решения о привлечении налогоплательщика к налоговой ответственности по материалам выездной налоговой проверки документы выданы в 2007 г. и не содержат сведений о том, на какой год они выданы (см. также Постановления ФАС МО от 30.07.2009 N КА-А40/6945-09, ФАС СЗО от 30.07.2009 N А56-22691/2008, ФАС СКО от 24.08.2009 N А53-18520/2008-С5-14).

Судьи не нашли нарушений в действиях налогоплательщика, указав: полученные документы содержат сведения о том, что названные компании являются налоговыми резидентами иностранных государств с момента их основания 24.09.2004 и 13.10.2004 согласно конвенциям об избежании двойного налогообложения.

А ФАС ЦО в Постановлении от 27.08.2009 N А48-2871/08-18 вообще отметил, что из анализа положений п. п. 1, 2 ст. 310, п. 1 ст. 312 НК РФ следует: требование о представлении соответствующего подтверждения обусловлено тем, что российский налогоплательщик может не располагать информацией о местонахождении своего контрагента и не имеет возможности применить положения международного соглашения об избежании двойного налогообложения. В таком случае российский налогоплательщик обязан перечислить налог с доходов иностранного лица.

По мнению судей, если все-таки налогоплательщик располагает такой информацией, она достоверна и подтверждена документально, он может не производить исчисление и удержание соответствующей суммы налога с доходов, выплачиваемых иностранной организации, даже если подтверждение получено позднее.

Наконец, ФАС СЗО в Постановлении от 12.03.2008 N А56-2997/2007 указал: ссылка налогового органа на то, что представленные в подтверждение местоположения документы оформлены в предшествующем налоговом периоде, не обоснована, так как сроки действия таких подтверждений ст. 312 НК РФ не ограничены.

Датой представления документа, подтверждающего постоянное местонахождение иностранной организации в государстве, с которым РФ имеет международный договор об избежании двойного налогообложения, считается дата, указанная в данном подтверждении при выдаче уполномоченными органами. Причем дата осуществления перевода на русский язык не влияет на определение периода, к которому относится подтверждение (Письмо Минфина России от 21.07.2009 N 03-08-05). В Письме сказано также: если в выданном документе не указан период, в отношении которого подтверждается постоянное местопребывание, считается, что такое подтверждение относится к календарному году, в котором выдан данный документ. Налоговый кодекс не содержит положений, запрещающих предоставлять освобождение от удержания налога на прибыль у источника выплаты доходов при выплате дохода в начале календарного года в случае представления указанного подтверждения, датированного декабрем прошедшего календарного года и переведенного на русский язык до даты выплаты дохода.

ФАС СЗО дал свою формулировку. Налоговый агент вправе не удерживать налог с доходов иностранной организации при соблюдении следующих условий: наличие международного договора (соглашения) РФ с государством, в котором находится иностранная организация; условие в международном договоре о том, что доход иностранной организации не облагается налогом в РФ; представление иностранной организацией налоговому агенту подтверждения по п. 1 ст. 312 НК РФ (Постановление от 09.04.2009 N А13-7472/2008). При этом представлять доказательства выполнения соответствующей обязанности иностранной организацией в своем государстве не требуется.