19. Соотношение права и закона

Проблема соотношения права и закона появилась одновременно с появлением права. Рассматривалась Скратом, Платом, Демокритом, Эпикуром, Цициреном. И сегодня этот вопрос сочень важен.

Концепции, связанных с различением права и закона сущ-ет множество, но в науке обозначились 2 принципиальных подхода:

1. Право это есть творение гос-ой воли. Правом следует считать все официальные источники норм права, не зависимо от их содержания. Шершеневич

2. Закон (все действующие НПА) даже принятый надлежащим субъектом в надлежащей процедуре может не иметь правового содержания и выражать политический произвол. Нерсесянс.

Выделяют позитивистский подход и либертаристский подходы

Право отождествляется с законом	Различают право и закон
Право – это любые акты, исходящие от гос-ва, принятые в определенной процедуре, которые носят общеобязательный характер.	Имеет место требование формальной определенности (форма, четкость и однозначность), универсальности, нормативности, о главное – содержание права, которые д. составлять неотчуждаемые права и свободы человека.
Принудительность – сущность права	Сущность права – не насилие, а свобода. Принуждение необходимо для защиты права от нарушений, посягательств, а не для подавления свободы.
Нет естественного права и какого-либо еще права, кроме того, что сущ-ет в законе.	Есть право помимо закона, естественное, международное, церковное.
Оценки действующего права не влияют на его сущность: даже произвол законодателя, возведенный в закон, есть право	Гос-ая воля м.б. вправе, но она должна признавать, соблюдать и защищать права и свободы граждан.

«+»позитивистского:

Осознание важности формальной определенности права

«-» узкое понимание права.

«+» либертаристского:

демократическая направленность

«-» размытость, неопределенность правовых критериев

Вывод:

1. Право и закон следует различать.

Закон – форма выражения, форма объективирования права во вне, а право – это единство этой формы и содержания.

2. Не м.б. права до и вне закона. Форма явл-ся способом жизни права, его существования.

3. Закон м. иметь неправовое содержание, быть пустой, бессодержательной (законы Фашисткой германии)

4. Разграничение права и закона имеет большой гуманистический смысл, т.к. право в этом случае рассматривается как критерий кач-ва закона, установление того, на сколько закон признает права человека, его интересы и потребности.

20. Легализация и легитимация гос власти.

Государственная власть – это форма политической власти, располагающая монопольным правом издавать законы, обязательные для всего населения и опирающаяся на специальный аппарат принуждения как одно из средств для соблюдения законов и распоряжений.

Государственная власть – это высшая власть в обществе, обладающая возможностью принуждать к исполнению своих решений.

Лигитимность – признание власти населением. Юридическая оценка власти (т.е. без этической стороны).

М. Вебер – автор теории легитимности власти. Он выделял 3 типа легитимности:

1. Традиционная легитимация: была характерна для древних восточных империй (Египет, Вавилон, Персия, Китай) для средневековой Европы, основывается на уважении к традициям. Она связана с обычаями, иногда с особой ролью религии, с личной, племенной, сословной зависимостью.

Также в традиционной легитимности можно выделить:

- геронтологическую традиционную легитимность (власть старейшин);

- патриархальную (власть вождей);

- матриманиальную (власть монархов).

М.Вебер считал, что, полезно сохранять наследственную монархию и в условиях демократии, чтобы подкреплять авторитет государства многовековыми традициями почитания власти.

2.Харизматическая легитимация: (харизма — от греч. charisma — божественный дар, божественная милость) обусловлена особыми качествами выдающихся личностей. Она базируется на убеждении людей, что их правитель обладает особыми качествами. К числу таких качеств могут относиться природные способности, пророческий дар, сила духа и слова. Этому способствует также создаваемый культ личности вокруг «вождя». Харизмой обладали Чингисхан, Наполеон, Гитлер, И.В. Сталин, Мао Цзэдун и др.

3.Рациональная легитимация: основана на разуме: население поддерживает или отвергает государственную власть, руководствуясь собственной оценкой этой власти. Основана на правомерности и справедливости законов, в соответствии с которыми те или иные лица пришли к власти, и исполняют свои обязанности. Основой рациональной легитимации являются практическая деятельность государственной (и иной) власти, работа органов государства на благо населения, открытый и честный диалог власти с населением, умение признать свои ошибки, изменить, хотя бы частично, свою деятельность под влиянием доводов своих оппонентов. Характерно для демократических государств.