34. Преступления, связанные со взяточничеством.

Объект данного вида преступлений совпадает с видовым объектом всех преступлений против интересов службы и родовым объектом преступлений против гос-ва и порядка осущ-я власти и управления. Он носит двойственный характер. Взяткополучатель посягает на:

• общественные отношения в области нормального функционирования органов государственной власти и управления, учреждений организаций либо предприятий;

• права и свободы граждан 6 с. 274].

Однако с учетом характера преступления можно отметить некоторые специфические особенности его непосредственного объ­екта.

Объективная сторона – материальная модель. 2 варианта:

1) принятие должностным лицом материальных ценностей,

2) приобретение выгод имущественного характера.

Одним из важных принципов деятельности аппарата гос. власти и органов местного самоупр. является прин­цип публично-правовой, законной оплаты служебной деятельнос­ти работников этих аппаратов, гос. служащих. Они не вправе получать от физ. и юр. лиц вознаграждения (подарки, денежное вознаграждение, ссуды, услуги, оплату развлечений, отдыха, транспортных расходов и иные вознаграждения), связанные с исполнением должностных обязан­ностей. Внося элементы разложе­ния в работу публичного аппарата управления, получение взятки дискредитирует властные и управленческие структуры гос. органов, подрывает их авторитет, по­рождая представление о всеобщей продажности, возможности решать все вопросы путем подкупа д. лиц. К тому же нередко получение взятки бывает связано с попустительством, а то и прямым содействием деятельности организованных преступных групп, совершением хищений, контрабанды, незаконного оборота оружия и наркотиков, налоговыми преступлениями, воспрепятствованием законной предпринима. деят-ти и другими пре­ступлениями, что усугубляет его общ. опасность.

Предмет взятки определен законодателем в ст. 430 УК РЬ как «материальные ценности либо выгоды имущественного характера». В соответствии с п. 5 постановления Пленума Верховного Суда Республики Беларусь № 6 от 26 июня 2003 г. (с последующими изменениями и дополнениями) «О судебной практике по делам о взяточничестве» предметом взятки могут быть материальные ценности (деньги, ценные бумаги, вещи и т.п.) либо выгоды имущественного характера независимо от их стоимости, предоставляемые должностному лицу исключительно в связи с занимаемым должностным положением (различного вида услуги, оказываемые безвозмездно либо на льготных основаниях, но подлежащие оплате, производство строительных, ремонтных, иных работ и т.п.) Исходя из ст.141 Гражданского кодекса РБ можно определить, что под деньгами (валютой) понимаются:

1. Белорусский рубль – законное платежное средство, обязательное к приему по нарицательной стоимости на всей территории РБ.

2. Валюта иностранных государств, имеющая хождение по территории РБ.

Ценной бумагой, согласно ст. 143 ГК РБ «является документ, удостоверяющий с соблюдением установленной формы и (или) обязательных реквизитов, имущественные права, осуществление или передача которых возможна только при его предъявлении». К ценным бумагам в РБ относятся облигации, акции, векселя, чеки и иные.

Что касается выгод имущественного характера, то ими могут быть различного вида услуги, оказываемые безвозмездно либо на льготных основаниях, но подлежащие оплате (производство строительных, ремонтных, иных работ, угощенье в ресторане, предоставление бесплатно санаторной путевки, проездных документов и т.п.).

Есть основания относить к выгоде имущественного характера и оплачиваемую сексуальную услугу, предоставляемую бесплатно должностному лицу, о чем ему известно.

В законе, в отличие от ранее действовавшего УК БССР, отчетли­во подчеркнут имущественный характер предмета взятки. Полу­чение должностным лицом различного рода услуг нематериально­го характера взяточничеством не признается.

Не может рассматриваться в качестве взятки предоставление должностному лицу выгодной работы, поскольку здесь нет приобретения выгод имущественного характера.

Не могут быть предметом взятки услуги неимущественного характера, оказываемые должностному лицу, хотя бы и за совершение опред. действий по службе (хвалебный очерк, статья в газете, положительная характеристика или рекомендация, соавторство в научной работе и т.д.). При соответствующих условиях такие действия могут квалифицироваться по ст. 424 УК РБ «злоупотребление властью или служебными полномочиями».

Наряду с простейшими способами дачи-получения взятки пу­тем передачи предмета взятки лично д. лицу или че­рез посредника встречаются более сложные, завуалированные формы совершения этого преступления. В частности, взятка м.б. дана, получена под видом ссуды, путем якобы получения денег в долг, под видом погашения несуществующего долга лица, передавшего ценности, посредством продажи-покупки ценных ве­щей за бесценок, по явно заниженной цене или, напротив, путем покупки-продажи вещи по явно завышенной цене, под видом "про­игрыша" в карты, путем заключения фиктивных труд. согла­шений и выплаты по ним взяткополучателю, его родственникам или иным доверенным лицам "заработной платы" или "премии" за якобы произведенную ими работу, якобы оказанную техническую помощь, явно завышенных "гонораров" за лекционную деятель­ность и литературные работы и т. д.

Необходимо также заметить, что как взяточничество следует квалифицировать действия должностного лица и в том случае, когда предмет взятки с его ведома или по указанию передается членам его семьи или близким, за использование таким должностным лицом своих полномочий в пользу взяткодателя .

Такое положение вещей может не только затруднить процесс выявления факта взяточничества, но и сущ. образом повлиять на квалификацию деяний взяткодателя и взяткополучателя. Так, при зачислении взяткополучателя на должность с выплатой ему зар. платы за счет организации, при условии, что последний не выполняет свои труд. обязанности, требуется дополнит. квалификация действий, как взяткодателя, так и взяткополучателя, по совокупности преступления по ст.211 УК РБ «присвоение либо растрата».

Ведя разговор о предмете взятки необходимо выделить в отдельную группу ценности, передача которых взяткодателем взяткополучателю влечет за собой привлечение последних к уголовной ответственности по совокупности преступления за дачу/получение взятки и за незаконные действия с предметами, изъятыми из оборота. То есть, это те ценности, оборот которых в РБ запрещен или ограничен. К примеру, если в качестве предмета взятки передается золото или иной драгоценный метал, то деяния взяткодателя и взяткополучателя требуют дополнительной квалификации по ст. 223 УК РБ «Нарушение правил о сделках с драгоценными металлами и камнями». «Такая квалификация достаточна при условии, что в обязанности должностного лица не входит осуществление контроля за оборотом вышеуказанных предметов».

В случае, когда взяткополучатель является должностным лицом, в обязанности которого входит контроль за обращением предметов, изъятых из оборота, содеянное необходимо дополнительно квалифицировать по ст.424 УК РБ «Злоупотребление властью или служебными полномочиями» или по ст.426 УК РБ «Превышение власти или служебных полномочий», поскольку со стороны должностного лица (в зависимости от обстоятельств дела и должностных обязанностей чиновника) имеется либо превышение власти или служебных полномочий либо злоупотребление ими.

Изъятые деньги и другие ценности, являющиеся предметом взятки и признанные вещественными доказательствами, подлежат обращению в доход государства на основании ст. 98 УПК РБ. Однако деньги или другие ценности, переданные в качестве взятки лицами, которые до передачи взятки добровольно уведомили органы уголовного преследования о требовании взятки и способствовали изобличению взяткополучателя, подлежат возврату законному владельцу. Деньги и другие ценности подлежат возврату также лицу, оказавшемуся в состоянии крайней необходимости, и дача взятки была единственно возможным средством предотвращения вреда правоохраняемым интересам.

Объект. сторону преступлений, связанных со взят-вом, объединяет то, что все они считаются оконченными с момента принятия д. лицом хотя бы части предполагаемой взятки.

Субъектом получения взятки может быть только должностное лицо, которое в силу своих должностных полномочий и используя свое служебное положение (с превышением или без превышения полномочий), могло совершить в интересах дающего соответствующие действия по службе.

В соответствии с ч.4 ст.4 УК РБ должностными лицами являются:

1. представители власти, то есть депутаты Палаты представителей Нац. собрания РБ, члены Совета Республики Нац. собрания РБ, депутаты местных советов депутатов, а равно государственные служащие, имеющие право в пределах своей компетенции отдавать приказы и принимать распоряжения относительно лиц, не подчиненных им по службе;

2. представители общ-ти, то есть лица, не находящиеся на гос. службе, но наделенные в установл. порядке полномочиями представителя власти при выполнении обязанностей по охране общ. порядка, борьбе с правонарушениями, по отправлению правосудия;

3. лица, постоянно или временно либо по специальному полномочию, занимающее в учреждениях, организациях или на предприятиях (независимо от форм собственности), в ВС РБ, других войсках и воинских формированиях РБ должности, связанные с выполнением организационно-распорядительных или адм-хозяйственных обязанностей, либо лица, уполномоченные в установленном порядке на совершение юридически значимых действий;

4. должностные лица иностранных государств, члены иностранных публичных собраний, должностные лица международных организаций, члены международных парламентских собраний, судьи и должностные лица международных судов.

При решении вопроса о наличии или отсутствии признаков д. лица следует исходить не из названия дол-ти, а из полномочий которыми обладает данный работник. Напр., старший продавец торгового предприятия является д. лицом лишь тогда, когда имеет подчиненных возглавляя отдел или секцию магазина. В остальных случаях название его дол-ти свидетельствует только об уровне квалификации. Не является д. лицом работник, осуществляющий техническое рук-во производственным или учебным процессом, например, стропальщик, отдающий крановщику команды о движении груза, учитель поддерживающий дисциплину в классе, хирург, руководящий действиями ассистентов во время операции.

Кроме того необходимо учитывать, что лицо, совершившее по своей инициативе действия, повлекшие или могущие повлечь определенные правовые последствия для других лиц, но не наделенное для этого полномочиями, не может нести отв-ть за получение взятки.

В каждом конкретном случае получения взятки закон предписывает тщательно анализировать характер выполняемых лицом постоянно, временно или по специальному полномочию обязанностей, вытекающих из его служ. полномочий или должности, на которую он назначен правомочными на то органами или д. лицами. Зачастую при применении этих положений на практике возникали многочисленные вопросы, связанные с разграничением понятий организационно-распорядительных, адм-хозяйственных полномочий, юридически значимых действий. Так, возник вопрос о том, является ли преподаватель во время сдачи экзамена должностным лицом или нет. Разрешение данных вопросов стало возможным с изданием заключения Конст. суда РБ «О соответствии конституции положения п.3 части четвертой ст.4 УК РБ и основанной на нем практике применения понятия д. лица по признаку совершения им юр. значимых действий» от 12 ноября 2001г. До принятия указанного заключения п.4 постановления №4 Пленума Верх. Суда РБ «О судебной практике по делам о злоупотреблении властью или служебным положением, превышении власти или служебных полномочий, халатности и должностном подлоге», где указывалось, что «работники гос., кооперативных и общественных организаций, предприятий, учреждений, которые выполняют сугубо профессиональные или технические обязанности, должностными лицами не являются. Такие работники могут быть субъектом должностных преступлений в том случае, если наряду с осуществлением профессиональных или технических обязанностей на них в установленном порядке возложено в исполнение организационно-распорядительных или административно-хозяйственных функций либо выполнение юр. значимых действий» , ориентировал правоприменителя на суженное понимание понятия «должностное лицо» по признаку выполнения им юридически значимых действий, необоснованно тесно связывая выполнение таких действий с выполнением организационно-распорядительных или адм-хозяйственных действий, исполнение которых возложено на лицо в установленном порядке. Результатом этого явилась неединообразная, зачастую ошибочная практика применения понятия «юр. значимые действия» при определении того, является ли преступник д. лицом или нет.

В упомянутом же заключении Конст. Суда указанно, что в п.3 ч.4 ст.4 УК РБ используется признак, определяющий должностное лицо, по характеру выполняемых им полномочий (кроме указанных в первых двух пунктах полномочий представителя власти). В данном пункте предусматриваются три вида таких полномочий:

• Выполнение лицом организационно-распорядительных обязанностей;

• Выполнение лицом административно-хозяйственных обязанностей;

• Совершение юридически значимых действий, на которые лицо уполномочено в установленном порядке.

«Все эти виды полномочий, выступающие как признаки должностного лица в том смысле, какой им придается уголовным законом, являются самостоятельными признаками, как правило, не связанными друг с другом. При этом выполнение организационно-распорядительных или адм-хозяйственных обязанностей связано с выполнением юр. значимых действий, однако выполнение последних выступает и как самостоятельное основание для отнесения того или иного работника, не наделенного организационно-распорядительными или адм-хозяйственными полномочиями, к категории должностных лиц».

Таким образом, можно выделить следующие признаки, каждый из которых свидетельствует о том, что данное лицо является должностным:

1. Выполнение лицом полномочий представителя власти. Это лицо, имеющее право в пределах своей компетенции отдавать распоряжения или приказы и принимать решения относительно лиц, не подчиненных по службе. Таковыми м.б. как лица находящиеся на гос. службе (следователи, прокуроры), так и представители общественности, то есть лица, не состоящие на службе в гос. аппарате, но наделенные в установл. порядке полномочиями представителя власти при выполнении обязанностей по охране общественного порядка, борьбе с правонар-ми, по отправлению правосудия (народные заседатели). Эти лица имеют право в пределах своей компетенции давать обязательные для исполнения указания и при необходимости применять меры принуждения не только внутри какой-либо отдельной системы или ведомства, но и по отношению к широкому, неопределенному кругу граждан. «Деятельность представителя власти строится на взаимоотношениях, не связанных с подчинением ему по службе. Многие представители власти вообще не имеют подчиненного по службе, но обладают властными полномочиями (пример, следователь, рядовой милиционер)» [14, с. 45]. Кроме того, в соответствии с Законом РБ «О внесении дополнений и изменений в Уг. и УПК РБ» от 22 июля 2003 г. к данному признаку также можно отнести выполнение полномочий представителя власти иностранного гос-ва, международных организаций и международных судов.

2. Выполнение лицом организационно-распорядительных обязанностей. Суть данных обязанностей в руководстве деятельностью других людей. К таковым обязанностям относятся: организация работы учреждения или предприятия в целом или на отдельных участках, подбор кадров и расстановка кадров, прием на работу и увольнение, организация или планирование работы, контроль и проверка исполнения и тому подобное. «Всякого работника предприятия, учреждения или организации, имеющего в своем служебном подчинении других людей, руководящего их деятельностью, нужно считать должностным лицом». Выполнение организационно-распорядительных обязанностей, как правило, связано с выполнением лицом юридически значимых действий.

3. Выполнение лицом административно-хозяйственных обязанностей. Суть таких обязанностей заключается в распоряжении и управлении имуществом, руководстве производственными процессами, сбытом продукции и тому подобное. Все работники, в обязанности которых входит руководство производственным процессом, распоряжение материальными ценностями, учет и контроль над их расходованием, учет производственной работы и начисление за труд, – это должностные лица по признаку исполнения возложенных на них адм-хозяйственных обязанностей. Такими полномочиями в частности обладают начальники планово-хозяйственных, снабженческих, финансовых отделов и служб и их заместители, заведующие складами, магазинами, мастерскими, ателье, ведомственные ревизоры, контролеры. Выполнение адм-хозяйственных обязанностей, как правило, связано с выполнением должностным лицом юридически значимых действий.

4. Совершение юридически значимых действий, на которое лицо уполномочено в установленном порядке. Данное полномочие может не быть связанным с выполнением административно-хозяйственных или организационно-распорядительных функций, и само по себе является достаточным основанием, для признания лица, осуществляющего указанное правомочие, должностным. Юр. значимыми должны признаваться такие действия в результате совершения, которых наступают или могут наступить правовые последствия в виде возникновения, изменения или прекращения правоотношений. «Таким образом, лица, уполномоченные в установленном порядке на совершение юр. значимых действий, по смыслу уголовного закона – это лица, постоянно или временно занимающие в организациях (независимо от форм собственности) должности, либо выполняющие возложенные на них обязанности по специальному полномочию и совершающие такие действия, в результате которых наступают или могут наступить юр. значимые последствия, в виде возникновения, изменения или прекращения правоотношений, субъектами которых являются другие лица». Кроме того, необходимо также отметить, что для признания должностным лицом не имеет значения, занимает субъект должность, связанную с выполнением организационно-распорядительных или адм-хозяйственных полномочий либо уполномочен на выполнение юр. значимых действий по назначению или по выборам, за вознаграждение или бесплатно, постоянно или временно или по специальному полномочию. «Выполнение вышеперечисленных функций по спец. полномочию означает, что лицо исполняет определенные функции, возложенные на него законом (стажеры органов прокуратуры, милиции), нормативным актом, приказом или распоряжением вышестоящего лица либо правомочным на то органом или должностным лицом. Такие функции могут осуществляться в течение определенного времени или одноразово или совмещаться с основной работой».

Заслуживающим внимания представляется сравнение субъекта получения взятки по российскому и отечественному уг. законодательству. В примечании к ст. 285 УК РФ указывается, что д. лицом в статьях главы 30 «Преступления против государственной власти, интересов гос. службы и службы в органах местного самоуправления» (главы, где содержаться ст. 290 «Получение взятки») «признаются лица, постоянно, временно или по специальному полномочию осуществляющие функции представителя власти либо выполняющие организационно-распорядительные, административно-хозяйственные функции в государственных органах, органах местного самоуправления, государственных и муниципальных учреждений, а также в Вооруженных Силах РФ». То есть, российский законодатель отказался от признания субъекта должностным лицом по признаку выполнения им юридически значимых действий, не связанных с выполнением организационно-распорядительных или административно-хозяйственных функций.

Субъектом преступлений, предусмотренных статьями 431, 432 УК РБ м.б. любое вменяемое лицо, достигшее общего возраста УО (16 лет), как частное, так и должностное.

Субъективная сторона данного вида преступлений характеризуется прямым умыслом.

При получении взятки виновный осознает, что незаконно получает материальные ценности, либо выгоды имущ. характера за покровительство либо попустительство по службе, благоприятное решение вопросов, входящих в его компетенцию, либо за выполнение или невыполнение в интересах дающего взятку или представляемых им лиц к-либо действия, которое он должен был или мог совершить с использованием своих служ. полномочий, предвидит наступление общественного опасных последствий в виде вреда общественным отношениям в области нормального функционирования органов государственной власти и управления (дискредитирует органы гос. власти и управления), и желает таким образом получить взятку. В содержание интеллектуального момента включается осознание д. лицом, что передаваемые ему материальные ценности и иные выгоды имущественного характера вручаются ему за использование служ. положения в интересах дающего вознаграждение.

Следует также указать, что хотя в законе прямо не указаны корыстные мотив и цель как обязательные признаки субъективной стороны данного преступления, но они вытекают из сути состава получения взятки. Содержанием умысла виновного должно охватываться также сознание, что взяткодателю известно о незаконности получаемого должностным лицом вознаграждения за действие (бездействие) по службе в его пользу. Если д. лицо, получая вознаграждение, сознает, что названные обстоятельства не известны дающему, содеянное должно квалифицироваться по ст. 424 УК РБ «Злоупотребление властью или служебными полномочиями». Содержание умысла лица, получающего незаконное вознаграждение – один из важнейших моментов в деле привлечения последнего к уголовной ответственности, поскольку содержание умысла может влиять непосредственно на квалификацию деяния.

При даче взятки виновный осознает, что дает взятку должностному лицу за выполнение или невыполнение им каких-либо действий с использованием своих служебных полномочий в пользу взяткодателя, или представляемых им лиц, предвидит наступление общественно опасных последствий в виде дискредитации государственных органов, нарушения прав других граждан, и желает ее вручить на таких условиях. Состав дачи взятки отсутствует, если при передаче вознаграждения дающий полагает, что должностное лицо имеет право на вознаграждение, а также, если передаваемое составляет часть добытого совместно преступным путем и дается лицу не за действия по службе в пользу дающего.

Мотивы дачи взятки и цели, которых добивается взяткода­тель с помощью взятки, могут быть разными. Это и корыстные побуждения, и побуждения личного порядка, желание обойти за­кон, освободиться от ответственности, желание отблагодарить долж­ностное лицо за принятое им решение, удовлетворяющее интере­сы взяткодателя, и т. д. Однако всегда взятка дается за служебные действия (бездействие) должностного лица в интересах самого взят­кодателя или представляемых им физических или юридических лиц. Это могут быть интересы членов семьи взяткодателя, других родственников или близких лиц, а также интересы коммерческих и некоммерческих организаций, государственных или муниципаль­ных органов или учреждений, которыми руководит или доверен­ным лицом которых является взяткодатель.

С субъективной стороны посредничество также характеризуется прямым умыслом. Виновный осознает, что он по поручению взяткодателя или взяткополучателя предает предмет взятки, осознает общественную опасность своих действий, и желает их совершить. Корыстный мотив не составляет необходимого признака субъективной стороны. Виновный может осуществлять посреднические действия и из некорыстных интересов: дружба, родство.