- •Шестакова е.В. Договорное право в практике арбитражных судов. - "Право Доступа", 2019 г.
- •Глава 1. Практические проблемы договорного права в практике арбитражных судов
- •Влияние реформы гражданского законодательства на судебную практику
- •Блоки поправок
- •Анализ правовых позиций Пленума вас и вс
- •4. Соглашение о неустойке
- •5. Согласие на совершение сделки
- •6. Одностороннее изменение обязательства стороной
- •Способы применения общих принципов гражданского права в договорной работе на примере арбитражной практики
- •1. Принцип свободы договора
- •2. Экономическая независимость субъектов
- •3. Принцип юридического равенства сторон
- •4. Соответствие договора обычаям делового оборота
- •5. Принцип ответственности за неисполнение договора
- •Элементы английского права, применяемые судами рф при рассмотрении договорных споров
- •1. Отсутствие определения электронных доказательств
- •2. Отсутствие возможности получения доказательств в процессуальном порядке
- •3. Особенности подписания электронных документов
- •1. Развитие поправок в электронное судопроизводство
- •2. Наличие законодательных основ применения электронных доказательств
- •3. Принятие судами электронных доказательств
- •Глава 2. Договор как разновидность сделки
- •Понятие и виды сделок: практическое значение односторонних сделок
- •Виды договоров
- •Новые виды предварительных договоров
- •1. Выдача доверенности как односторонняя сделка
- •2. Зачет как односторонняя сделка
- •3. Изменение арендной платы муниципальным органом или субъектом федерации
- •Крупные сделки
- •Крупные сделки
- •1. Сделка не является убыточной и не принесла неблагоприятных последствий
- •2. Отсутствие отличий от рыночных условий
- •3. Лицо злоупотребило правом на оспаривание сделки, чтобы причинить вред контрагенту
- •Последующее одобрение крупной сделки
- •Недействительные сделки
- •1. Срок исковой давности
- •2. Факт оспоримости сделки
- •1. Возврат имущества
- •2. Иск о виндикации
- •Глава 3. Правовые риски при исполнении обязательств по договору
- •Ответственность за неисполнение обязательств
- •1. Если вред возник в результате неисполнения или ненадлежащего исполнения договорного обязательства, нормы об ответственности за деликт не применяются
- •2. Размер убытков должен быть доказан
- •3. Факт нарушения прав и законных интересов, наличие причинно-следственной связи между нарушением и убытками, виновность причинителя вреда, размер убытков
- •Риск исполнения обязательств ненадлежащему кредитору
- •Глава 4. Современные методы обеспечения обязательств
- •Способы обеспечения обязательств
- •Обеспечение обязательств
- •Обеспечительный платеж
- •1. Согласование списания средств из обеспечительного платежа
- •2. В договоре необходимо прописать вопрос возврата обеспечительного платежа
- •Гарантийный платеж
- •Использование залога
- •1. Обращение взыскания долга при переходе права собственности на предмет залога к третьим лицам
- •2. Ничтожность новации договора, заключенного залогодателем, не являющимся должником
- •3. Прекращение предмета залога, если лицо не знало о предмете залога
- •Проверка контрагента и условий договора
- •1. Проверка контрагента
- •2. Проверка существенных условий договора
- •3. Проверка специальных условий договора
- •Неустойка
- •1. Соразмерность неустойки
- •2. Уменьшение неустойки судом
- •3. Уменьшение законной неустойки по соглашению сторон
- •1. Неустойка за просрочку оплаты
- •2. Неустойка при наличии долга
- •3. Неисполнение договора в срок
- •4. Невыполнение обязательств по договору
- •Использование задатка
- •Банковская гарантия
- •Банковская гарантия
- •1. Дополнительные ограничения срока действия банковской гарантии
- •2. Возможность взыскания задолженности по банковской гарантии
- •Рекомендации по применению способов исполнения обязательств
- •1. Изучите, предусмотрены ли в законе определенные способы исполнения обязательств.
- •2. Выберете в договоре несколько способов обеспечения обязательств
- •3. Установите в договоре конкретный срок исполнения обязательств по договору
- •4. Определите в договоре, от кого исходит инициатива по определению срока исполнения обязательств
- •5. Если даже в договоре не установлены конкретные сроки, необходимо направить контрагенту претензию
- •Глава 5. Заключение договора
- •Проверка полномочий лица, заключающего договор
- •1. Признание договора заключенным при подписании договора неустановленным лицом
- •2. Передача товаров, работ и услуг
- •3. Перевод денежных средств
- •Определение существенны условий договора и правовые последствия
- •Момент заключение договора займа
- •1. Отсутствие цены в договоре
- •2. Принятие работ без согласования существенных условий договора
- •3. Признание договора незаключенным
- •4. Отсутствие нарушений, имеющих существенный характер
- •5. Отсутствие неопределенности в определении существенных условий договора
- •6. Оплата работ, осуществленные с существенным нарушением условий договора, не производится
- •7. Неотработанный аванс
- •8. Отсутствие заключенного надлежащим образом договора
- •9. Пропуск срока исковой давности
- •10. Отсутствие государственной регистрации договора при наличии существенных условий договора
- •Заключение договора конклюдентными действиями
- •Заключение договора и форма акцепта
- •1. Соглашение об изменении договора, заключенного в письменной форме, должно быть совершено в письменной форме
- •2. Совершение конклюдентных действий при определенных условиях может рассматриваться как согласие на внесение изменений в договор, заключенный в письменной форме
- •3. Устранение аварии конклюдентными действиями
- •4. Конклюдентные действия в виде звонков
- •5. Конклюдентные действия в области услуг связи
- •6. Письменный договор и конклюдентные действия
- •Актуальные вопросы заключения предварительного договора
- •1. Возможность допоставки товара
- •2. Возникновение обязательства по заключению договора в будущем, а не передачи имущества
- •3. Включение в предварительный договор обеспечительных мер
- •4. Фактически сложились правоотношения по предварительному договору
- •5. Участие третьих лиц в заключении предварительных договоров
- •Способы исцеления сделок, заключенных без полномочий
- •Способы исцеления сделок, заключенных в ненадлежащей форме
- •1 Стратегия - оставить все, как есть
- •2 Стратегия - заключить договор в надлежащей форме с текущей даты
- •3 Стратегия - заключить договор в надлежащей форме и распространить его на правоотношения в прошлом
- •4 Стратегия - доказывание в суде, что действующая форма сделки распространяется на ранее возникшие правоотношения
- •5 Стратегия - признание договора заключенным в связи с истечением срока исковой давности
- •Практические механизмы защиты от признания договора недействительным и незаключенным на основе арбитражной практики
- •1. Регистрация договора в судебном порядке
- •2. Поиск оснований, по которым сделка не может быть признана притворной
- •3. Сбор доказательств того, что сделка не заключена с целью причинения вреда
- •Проблемы применения статей 395 и 317.1 в договорной работе
- •1. Проценты начисляются независимо от обязательств
- •2. Последний день начисления процентов
- •3. Неприменение нормы о начислении процентов
- •4. Законность начисления процентов
- •5. Иск о взыскании исключительно процентов
- •6. Срок исковой давности по взысканию процентов
- •7. Начисление процентов на предоплату
- •8. Признание процентов мерой ответственности
- •Глава 6. Основания изменения и расторжения договора
- •Практические проблемы внесения изменений в договор
- •Изменение договоров
- •1. Изменение арендной платы
- •2. Возврат ранее исполненного
- •3. Изменение договора конклюдентными действиями
- •4. Отсутствие совокупности условий, необходимых для изменения договора
- •5. Изменение договорных условий, если изменения нарушают принципы разумности и добросовестности
- •6. Изменение договора в письменной форме
- •7. Изменение договора в связи с санкциями
- •8. Изменение валюты платежа
- •Договорные основания одностороннего расторжения договора
- •Расторжение договоров
- •Односторонний отказ от договора
- •1. Отказ от исполненного договора
- •2. Односторонний отказ от договора энергоснабжения
- •3. Прекращение обязанности совершить действия в будущем
- •4. Требование о досрочном возврате займа (кредита), не происходит одностороннего расторжения договора
- •5. Правопреемство в случае расторжения договора
- •6. Расторжение договора по специальным основаниям
- •7. Ухудшение состояния или гибель имущества
- •8. Внесение изменений в реестр при расторжении договора
- •9. Односторонний отказ не исключает подписание соглашения сторон о расторжении договора
- •10. Односторонний отказ от договора является юридическим фактом для расторжения договора
- •11. Указание на возможность отказа от договора в соглашении сторон
- •Проблемы расторжения договоров в случае существенного нарушения условий договора и в случае существенного изменения обстоятельств
- •Недостаточные условия для расторжения договора
- •Существенные условия для расторжения договора
- •Практические советы по легальному прекращению договоров
- •Отказ от договора
- •Глава 7. Современные проблемы злоупотребления правом в договорной работе и методы противодействия
- •Злоупотребление правом
- •1. Банк не был намерен зачислять суммы вклада на депозитные счета
- •2. Злоупотребление правом, вытекающем из условий договора
- •3. Злоупотребление в виде выселения арендатора в связи с отсутствием госрегистрации договора
- •4. Одностороннее изменение суммы по договору
- •5. Переход права собственности на недвижимость лица, признанного банкротом, является злоупотреблением правом
- •6. Заключение договора с третьим лицом, а не должником
- •7. Намерение причинить вред другому лицу при заключении договора
- •8. Договор дарения при наличии задолженности
- •Проблемы толкования договора судом
- •1. Буквальное значение договора
- •2. Толкование терминов
- •3. Новация договора
- •4. Установление действенной воли сторон в случае неясности договора
- •Протокол разногласий
- •1. Признание договора заключенным
- •2. Условия, которые считаются не согласованными сторонами
- •3. Направление редакции договора
- •4. Реализация права на понуждение в заключении договора
- •5. Разрешение разногласий в судебном порядке
- •Электронная переписка как доказательство
- •1. Электронная переписка как доказательство передачи работ
- •2. Электронная переписка как подтверждение выполнения работ без подтверждения оплаты
- •3. Нотариальный осмотр доказательств
- •4. Использование множественности доказательств
- •1. Адрес электронной почты не подтверждает принадлежность сотруднику компании-контрагента
- •Актуальные вопросы анализа содержания договора
- •1. Договор, который является смешанным
- •2. Наличие альтернативного обязательства
- •3. Договор лизинга как смешанный договор
- •4. Договоры, которые не квалифицируются в виде смешанных
- •5. Фактическое содержание договора
- •6. Оценка договоров с точки зрения налогообложения
- •7. Доведение до стороны условий договора
- •8. Наличие проектов договоров не свидетельствует о направлении оферты и уклонении от заключения смешанного договора
- •9. Заключение смешанных договоров в отдельных отраслях
- •10. Злоупотребление свободой договора при его заключении
- •Актуальные вопросы обычаев делового оборота в договорной работе
- •8. Осуществление безналичных расчетов
- •9. Исполнение обязанностей хранения вещи
- •10. Получение вознаграждения в чужом интересе
- •1. Обычай проверять контрагента
- •2. Обычай ставить печать
- •3. Применение унифицированных форм первичных документов
- •4. Приоритет прописи
- •5. Отзыв доверенности
- •6. Двуязычный договор на одной странице
- •7. Включение санкций в международный контракт
- •1. Споры в отношении нарушения обычаев делового оборота в договорах
- •2. Споры в отношении антимонопольного законодательства
- •3. Споры в отношении деловой репутации
- •4. Нарушение требований о рекламе
- •5. Определение таможенной стоимости
- •6. Проявление должной осмотрительности
- •7. Признание расходов по договору
- •8. Соблюдение налогового законодательства
- •9. Заключение отдельных договоров
- •10. Установление размера неустойки
- •11. Определение исполняющего обязанностями
- •1. Определение роли обычаев делового оборота сторонами
- •2. Применение международных обычаев делового оборота
- •3. Пересмотр обычаев делового оборота
- •Оговорки в договорной работе
- •Глава 8. Совершенствование договорной работы
- •Возмещение убытков при прекращении договора
- •1. Установление убытков в виде разницы в цене
- •2. Убытки при заключении замещающей сделки
- •Возмещение потерь, возникших в случае наступления определенных в договоре обстоятельств
- •1. Необходимость установления в соглашении порядка возмещения потерь
- •2. Стороны, заключающие соглашение о возмещении потерь
- •3. Экономическое установление тарифов
- •Порядок проведения переговоров о заключение договора
- •1. Отношения причинения вреда
- •2. Установление стороны, которая отличается недобросовестным поведением
- •Глава 9. Особенности отдельных видов договоров
- •Договор поставки
- •1. Необходимость доверенности на получение товара
- •2. Подтверждение заключения договора при наличии накладной или иных документов
- •3. Отказ от возврата аванса
- •4. Отсутствие факта поставки товара
- •5. Длительное неисполнение договора поставки
- •6. Отказ в уплате штрафных санкциях при одновременном установлении неисполнения договора
- •7. Нарушение сроков поставки
- •Договор аренды
- •Виды договоров аренды
- •1. Несвоевременное внесение арендной платы
- •2. Передача имущества в порядке перенайма
- •3. Отказ в государственной регистрации договора
- •4. Арендодатель уведомил своевременно арендатора о расторжении договора, но арендатор не освобождает занимаемое помещение
- •5. Арендодатель уклоняется от приемки арендованного имущества
- •6. Отказ от заключения договора аренды с арендатором на новый срок
- •7. Изменение арендной платы
- •8. Наличие или отсутствие акта приемки-передачи имущества
- •9. Отказ арендодателя во внесении изменений в части изменения кадастрового номера
- •10. Непроведение капитального ремонта сдаваемого в аренду имущества
- •11. Согласие третьего лица на сдачу в аренду имущества
- •Договор оказания услуг
- •1. Начисление неустойки при осуществлении промежуточных платежей за оказанные услуги
- •2. Односторонний отказ от договора
- •3. Без цены договор оказания услуг не признается незаключенным
- •4. Отказ заказчика от оплаты фактически оказанных услуг не допускается.
- •5. Оказание услуг без факта подписания акта и оплаты
- •6. Несвоевременная оплата услуг
- •7. Нарушение сроков как существенное условие договора
- •Список литературы
Определение существенны условий договора и правовые последствия
Договор считается заключенным, если между сторонами, в требуемой в подлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора.
Существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение (статья 432 ГК РФ).
Согласно ст. 432 ГК РФ договор считается заключенным, если между сторонами достигнуто соглашение по всем его существенным условиям. К ним относятся:
- условия о предмете договора;
- условия, указанные в законе или иных правовых актах;
- условия, согласования которых требует одна из сторон.
Договор заключен, если у сторон нет разногласий по предмету договора (другим существенным условиям) и они приступили к его исполнению.
В этом случае неопределенность в отношении существенного условия договора отсутствует (п. 5 информационного письма Президиума ВАС РФ от 24.01.2000 N 51 "Обзор практики разрешения споров по договору строительного подряда", Постановления Президиума ВАС РФ от 17.04.2002 N 10575/01, от 18.05.2010 N 1404/10, Определения ВАС РФ от 26.02.2010 N ВАС-791/10, от 19.02.2009 N 1441/09 и др.).
В некоторых случаях суды приходят к выводу, что отсутствие в договоре отдельных существенных условий не дает права считать договор в целом незаключенным (Определение ВАС РФ от 05.08.2010 N ВАС-6737/10).
Таким образом, договор является заключенным, если стороны приступили к его исполнению и каких-либо разногласий, неопределенности по существенным условиям в процессе исполнения договора у них не возникло.
Договор купли-продажи
По договору розничной купли-продажи продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность по продаже товаров в розницу, обязуется передать покупателю товар, предназначенный для личного, семейного, домашнего или иного использования, не связанного с предпринимательской деятельностью (п. 1 ст. 492 ГК РФ).
Существенные условия
Это условия, обязательные для договоров данного вида. Без них договор будет считаться незаключенным (ст. 432 ГК РФ).
Существенными условиями являются:
- условие о наименовании товара (п. 3 ст. 455 ГК РФ);
- условие о количестве товара (п. 3 ст. 455, ст. 465 ГК РФ);
- условие о цене товара (п. 2 ст. 494, п. 1 ст. 500 ГК РФ).
Договор аренды
Понятие
По договору аренды здания или сооружения арендодатель обязуется передать во временное владение и пользование или во временное пользование арендатору здание или сооружение (ст. 650 ГК РФ).
По договору аренды земельного участка арендодатель обязуется предоставить за плату во временное владение и пользование либо во временное пользование земельный участок (ст. 22 ЗК РФ, ст. 606 ГК РФ).
Существенные условия
Это условия, обязательные для договоров данного вида. Без них договор будет считаться незаключенным (ст. 432 ГК РФ).
Существенными условиями являются:
- данные, позволяющие определить передаваемое в аренду недвижимое имущество (п. 3 ст. 607 ГК РФ);
- размер арендной платы (п. 1 ст. 654 ГК РФ, п. 4 ст. 22, п. 3 ст. 65 ЗК РФ).
Внимание! Соглашение сторон об изменении размера арендной платы по договору, заключенному на срок не менее года, должно быть зарегистрировано (п. 9 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 16.02.2001 N 59).
Аренда основного средства
Существенные условия
Это условия, обязательные для договоров данного вида. Без них договор будет считаться незаключенным (ст. 432 ГК РФ).
Существенными условиями являются:
- данные, позволяющие определить передаваемое в аренду имущество (п. 3 ст. 607 ГК РФ).
Не являются существенными условиями:
- условия о порядке и сроках внесения арендной платы (п. 1 ст. 614 ГК РФ);
- условие о сроке аренды. При отсутствии такого условия договор считается заключенным на неопределенный срок (п. 2 ст. 610 ГК РФ).
Агентский договор
Понятие
По агентскому договору одна сторона (агент) обязуется за вознаграждение совершать по поручению другой стороны (принципала) юридические и иные действия от своего имени, но за счет принципала либо от имени и за счет принципала (п. 1 ст. 1005 ГК РФ).
Существенные условия
Это условия, обязательные для договоров данного вида. Без них договор будет считаться незаключенным (ст. 432 ГК РФ).
Существенными условиями являются:
- предмет договора: юридические и (или) фактические действия, которые агент или субагент должен совершить по поручению принципала или агента.
Банковский вклад
Понятие
По договору банковского вклада (депозита) одна сторона (банк), принявшая поступившую от другой стороны (вкладчика) или поступившую для нее денежную сумму (вклад), обязуется возвратить сумму вклада и выплатить проценты на нее на условиях и в порядке, предусмотренных договором (п. 1 ст. 834 ГК РФ).
Существенными условиями являются:
- предмет договора;
- если вклад вносится на имя третьего лица, то существенным условием такого договора будет указание имени гражданина (ст. 19 ГК РФ) или наименования юридического лица (ст. 54 ГК РФ), в пользу которого вносится вклад (п. 1 ст. 842 ГК РФ).
Не являются существенными условиями:
- условие о размере выплачиваемых вкладчику процентов. При отсутствии в договоре условия о размере выплачиваемых процентов банк обязан выплачивать проценты в размере, определяемом в соответствии с п. 1 ст. 809 ГК РФ (п. 1 ст. 838 ГК РФ).
Возмездное оказание услуг
Понятие
По договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги (п. 1 ст. 779 ГК РФ).
Существенные условия
- Это условия, обязательные для договоров данного вида. Без них договор будет считаться незаключенным (ст. 432 ГК РФ).
Существенными условиями являются:
- условия, определяющие конкретный вид оказываемой услуги (п. 1 ст. 779 ГК РФ).
Не являются существенными условиями:
- условие о цене оказываемых услуг. При отсутствии в договоре такого условия цена определяется по правилам п. 3 ст. 424 ГК РФ (п. 54 Постановления Пленума Верховного Суда РФ N 6, Пленума ВАС РФ N 8 от 01.07.1996).
Дарение
Понятие
По договору дарения одна сторона (даритель) безвозмездно передает или обязуется передать другой стороне (одаряемому) вещь в собственность либо имущественное право (требование) к себе или к третьему лицу либо освобождает или обязуется освободить ее от имущественной обязанности перед собой или перед третьим лицом (п. 1 ст. 572 ГК РФ).
Существенные условия
Это условия, обязательные для договоров данного вида. Без них договор будет считаться незаключенным (ст. 432 ГК РФ).
Существенными условиями являются:
- предмет договора, то есть вещь, передаваемая дарителем одаряемому в собственность, либо имущественное право (требование) к себе или к третьему лицу либо освобождение одаряемого от имущественной обязанности перед собой или перед третьим лицом (п. 1 ст. 572 ГК РФ).
Задаток
Понятие
Задатком признается денежная сумма, выдаваемая одной из договаривающихся сторон в счет причитающихся с нее по договору платежей другой стороне, в доказательство заключения договора и в обеспечение его исполнения (п. 1 ст. 380 ГК РФ).
Существенные условия
- Это условия, обязательные для договоров данного вида. Без них договор будет считаться незаключенным (ст. 432 ГК РФ).
Существенными условиями являются:
- условие о сумме задатка (п. 1 ст. 380 ГК РФ);
- условие об обязательстве, в обеспечение которого предоставляется задаток (п. 1 ст. 380 ГК РФ).
Залог
Понятие
В силу залога кредитор по обеспеченному залогом обязательству (залогодержатель) имеет право в случае неисполнения должником этого обязательства получить удовлетворение из стоимости заложенного имущества преимущественно перед другими кредиторами лица, которому принадлежит это имущество (залогодателя), за изъятиями, установленными законом (п. 1 ст. 334 ГК РФ).
Существенные условия
- Это условия, обязательные для договоров данного вида. Без них договор будет считаться незаключенным (ст. 432 ГК РФ).
Существенными условиями являются:
- сведения об имуществе, передаваемом в залог, и о его оценке (п. 1 ст. 339 ГК РФ).
Заем
Понятие
По договору займа одна сторона (заимодавец) передает в собственность другой стороне (заемщику) деньги, а заемщик обязуется возвратить заимодавцу такую же сумму денег (сумму займа) (п. 1 ст. 807 ГК РФ).
Существенные условия
Это условия, обязательные для договоров данного вида. Без них договор будет считаться незаключенным (ст. 432 ГК РФ).
Существенными условиями являются:
- сумма займа (п. 1 ст. 807 ГК РФ).
Не являются существенными условиями:
- срок и порядок возврата займа. При отсутствии такого условия применяются правила п. 1 ст. 810 ГК РФ;
- условие о размере и порядке выплаты процентов. При отсутствии такого условия применяются правила п. 1 ст. 809 ГК РФ.
Существуют риски заключения беспроцентных займов.
Специалисты Минфина России также признают (Письмо от 09.02.2015 N 03-03-06/1/5149), что порядок определения выгоды в целях исчисления налога на прибыль не установлен, следовательно, материальная выгода, полученная организацией от пользования беспроцентным займом, не увеличивает базу по налогу на прибыль организаций. Солидарны с данной позицией и налоговые органы (Письма УФНС России по г. Москве от 22.11.2011 N 16-15/112957@, от 27.09.2011 N 16-15/093520@).
Если договор займа является контролируемой сделкой, заимодавец должен показать виртуальный доход в сумме недополученных по беспроцентному займу процентов (Письма Минфина России от 02.10.2013 N 03-01-18/40821, от 13.08.2013 N 03-01-18/32745, от 18.07.2012 N 03-01-18/5-97, от 24.02.2012 N 03-01-18/1-15). В связи с этим налоговые органы делают выводы о том, что любые доходы, которые могли бы быть получены одним из взаимозависимых лиц по подобным сделкам, должны учитываться для целей налогообложения у этого лица.
Следует также обратить внимание, что законодательство в отношении существенных и несущественных условий не стоит на месте.
Например, с 2018 года были внесены поправки в правовое регулирование заимствований.
По договору займа одна сторона (заимодавец) передает или обязуется передать в собственность другой стороне (заемщику) деньги, вещи, определенные родовыми признаками, или ценные бумаги, а заемщик обязуется возвратить заимодавцу такую же сумму денег (сумму займа) или равное количество полученных им вещей того же рода и качества либо таких же ценных бумаг.
Однако в новой редакции Гражданского кодекса разделен момент заключения договора займа:
- с физическим лицом;
- с юридическим лицом.
Таблица