Учебный год 22-23 / 1agarkov_m_m_izbrannye_trudy_po_grazhdanskomu_pravu_t_2

Обязательство по советскому гражданскому праву

Дернбург излагает сперва римскую классификацию, а затем кратко замечает, что значительная часть обязательств возникает из сделок. Другие обязательства возникают из разнообразных оснований. Поэтому общие положения он дает лишь относительно возникновения обязательств из сделок, возникновение других обязательств он рассматривает в специальной части обязательственного права1. Так же поступило и Германское гражданское уложение, а вслед за ним и вся посвященная ему литература.

Изложенные выше взгляды трех корифеев германской цивилистики, из которых каждый составил эпоху в литературе пандектного права, показывают, что итоги этой литературы в интересующем нас вопросе не только не велики, но просто равняются нулю. Такой результат мог бы вызвать даже некоторое удивление. Ведь пандектная литература охотно занималась всякого рода формальными классификациями, и можно было бы ждать, что в данном вопросе она также пойдет по этому пути. Ключ к правильному разъяснению этого недоумения лежит в отсылке, которую делает Виндшейд к общему учению о юридических фактах. Поскольку пандектисты не ставили перед собой задачи углубить вопрос о системе возникновения обязательств, связать его с какими-либо общими вопросами обязательственного права, в частности с вопросом о цели в обязательстве (вопрос о цели в обязательстве Гартман поставил еще в 1875 г.), они, естественно, могли вполне удовлетвориться теми общими положениями, которые пандектное право выработало по вопросу о юридических фактах.

Издание Германского гражданского уложения не внесло ничего нового в этот вопрос. Оно не последовало примеру французского Гражданского кодекса и не дало классификации оснований возникновения обязательств.

Автор одного из наиболее крупных комментариев к обязательственному праву Германского гражданского уложения – Эртман (Oertmann) указывает на ненужность такой классификации в законе2. Действительно, Германское гражданское уложение так расположило материал, что избегло (чисто внешне) необходимости давать классификацию. Из отдельных оснований возникновения обязательств оно подробно регулирует в общей части обязательственного права только договор. Среди «отдельных обязательств» (разд. 7) оно помещает некоторые

1  Dernburg. Pandekten. Т. II, § 6.

2  Oertmann P. Recht der Schuldverhältnisse. 3-е и 4-е изд., 1910.

141

М.М. Агарков

обязательства из одностороннего волеизъявления (в частности, обязательства на предъявителя и публичное обещание награды), а также обязательства из ведения чужих дел без поручения, из неправомерного обогащения и из недозволенных действий. Ряд обязательств, возникающих из других оснований, урегулирован в других частях уложения (в семейном, наследственном, вещном праве). Во всяком случае Германское гражданское уложение настолько мало внесло нового в вопрос об общей системе оснований возникновения обязательств, что французский исследователь проекта этого уложения (а само уложение в этом отношении ничем существенным не отличается от всех редакций проекта) счел возможным рассматривать материал проекта по традиционной французской схеме: 1) сделки (кроме сделок mortis cause), 2) деликты и 3) квазиконтракты1.

Литература, посвященная Германскому гражданскому уложению, не дает специальных исследований по данному вопросу. Общие курсы и учебники ограничиваются немногочисленными замечаниями и если пытаются дать классификацию, то не предлагают ничего принципиально нового. Самое большое – та или иная передвижка в обычном списке оснований возникновения обязательств. Чтобы подтвердить это положение, приведем некоторые примеры. Возьмем обстоятельный курс Эннекцеруса, Киппа и Вольфа (Enneccerus, Kipp, Wolff), капитальное по существу монографическое исследование Ф. Леонарда (Fr. Leonhard) по общей части обязательственного права в Systematisches Handbuch der Deutschen Rechtswissenschaft, основанном Биндингом (Binding), а также курсы обязательного права Гека (Heck) и Кресса (Kress), претендующие на оригинальность общего построения и исходных положений и действительно в пределах германской литературы дающих своеобразное освещение некоторых вопросов. Наконец, остановимся на работе О. Гирке (O. Gierke) Deutsches Privatrecht, чтобы не обойти представленное им течение в германской цивилистике. Такая выборка даст нам в основном общую картину результатов германской цивилистики в этом вопросе.

Эннекцерус кратко указывает, что обязательства возникают из сделок, из аналогичных сделкам действий (geschaftsähnliche Handlungen) и действий, не являющихся сделками (Realakte), из недозволенных действий, из действий хотя и совершенных без вины, но обязывающих к возмещению вреда, из различных состояний (Zustände), юриди-

1  Saleilles R. Etude sur la théorie générale de I̓obligation. 3-е изд. С. 140.

142

Обязательство по советскому гражданскому праву

ческих и фактических, как, например, вещные права, семейные права, наследственные права, неосновательное обогащение. В общей части обязательственного права, как указывает Эннекцерус, рассмотрению подлежит лишь возникновение обязательств из договоров и то лишь в части, которая остается после рассмотрения в общей части гражданского права общей теории договора. Возникновение обязательств из одностороннего волеизъявления подлежит рассмотрению в особенной части обязательственного права и в наследственном праве (распоряжения на случай смерти). Возникновение обязательства возместить вред, поскольку дело идет об общих положениях, также должно быть рассмотрено в общей части гражданского права. Возникновение обязательств из различных состояний (Zustände), по мнению Эннекцеруса, не дает оснований создавать какие-либо общие положения1.

Таким образом, по существу дела рассуждения Эннекцеруса по вопросу об основаниях возникновения обязательств сводятся к отсылке к общей части гражданского права, т.е. к учению о юридических фактах.

Ф. Леонард отвергает римское деление ввиду неопределенности признаков, по которым некоторые обязательства (например, из неосновательного обогащения) сближаются с договорными, и предлагает делить основания возникновения обязательств на две категории – обязательства из сделок и обязательства, возникающие «только из закона». Называть их просто обязательства из закона, по его мнению, неточно, так как обязательства из сделок также основаны на законе. Обязательства «только из закона» охватывают, в частности, обязательства из неправомерных действий, из неосновательного обогащения и из ведения чужих дел без поручения2.

Нельзя не отметить, что классификация Леонарда крайне неудачна, даже если рассматривать ее в плоскости чисто буржуазных построений

ине предъявлять к ней требований, которым не удовлетворяет буржуазная цивилистика в целом. Действительно, обязательства из правонарушений или из неосновательного обогащения в такой же степени, как и обязательства из сделок, не возникают «только из закона». Как

ив случае обязательств, возникающих из договоров и односторонних сделок, обязательства из правонарушения, из неосновательного обогащения и т.п. возникают из определенных фактов (фактических со-

1  Enneccerus. Цит. соч. Т. 1, 2. С. 74 (§ 250). 2  Leonhard F. Цит. соч. С. 259–260.

143

М.М. Агарков

ставов), с которыми закон связывает появление обязательственного правоотношения. Классификация, отстаиваемая Леонардом, ничем не отличается от классификации обязательств, возникающих из сделок и из закона. Так же как и последняя, она без всякого для себя ущерба могла бы быть заменена следующей: обязательства, возникающие из сделок, и все остальные обязательства. Такое разделение не может ни в малейшей степени претендовать на название научной классификации. Это не классификация, а лишь способ оттенить, что сделка, особенно договор, является наиболее важным основанием возникновения обязательственных отношений.

Гек находит, что деление обязательств по основанию их возникновения на обязательства ex contractu, ex delictu, quasi ex contractu и quasi ex delictu до настоящего времени еще может служить для обозрения этих оснований, хотя и неполного. Сам он не предлагает никакой классификации, ограничиваясь простым перечислением и указанием на близость некоторых обстоятельств, возникающих не из сделок, к обязательствам из сделок (например, обязательств из negotiorum gestio). Эту близость он находит в тех интересах, которые должны быть урегулированы в том и другом случае законом1.

Работа Кресса при первом с ней ознакомлении производит впечатление новой постановки вопроса. Он непрочь подчеркнуть реалистический характер своей трактовки вопросов гражданского права. В предисловии к своей книге, посвященной специальной части обязательственного права, Кресс пишет, что цель является душой обязательственного отношения. Он указывает далее, что юридические отношения являются «з е р к а л ь н ы м» отражением хозяйственных отношений2. Уже в этом утверждении нельзя не отметить вульгаризации той мысли, что юридические отношения отражают собой экономические отношения. Мы знаем четкую формулировку К. Маркса: «… юридическое отношение... есть волевое отношение, в котором отражается экономическое отношение. Содержание этого юридического, или волевого, отношения дано самим экономическим отношением»3. Вместо этой глубокой формулы, вскрывающей природу юридического отношения как волевого отношения, отражающего экономическое отношение, мы находим у Кресса вульгарную мысль о юридическом

1  Heck Ph. Цит. соч. С. 243.

2  Kress H. Lehrbuch des besonderen Schuldrechts, 1934. С. VI. 3  Маркс К. Капитал. Т. I, 1937. С. 83.

144

Обязательство по советскому гражданскому праву

отношении как «зеркальном» отображении экономических отношений. Еще более вульгарно-пошлые «истины» мы находим у Кресса, когда он характеризует те экономические отношения, которые отражаются

в«зеркале» юридических отношений. По мнению Кресса, стремление к приобретению благ и к сохранению приобретенных благ заложено

вприроде человека. Имущественные блага измеряются золотом. К золоту все стремится, от золота все зависит.

При таком понимании природы общественных отношений нельзя, конечно, от Кресса ожидать и правильной постановки вопроса ни об основаниях возникновения обязательств, ни о цели в обязательственных отношениях. Действительно, излагая этот вопрос, Кресс, кроме некоторых вульгарных и якобы реалистических мыслей, не дает ничего принципиально нового по сравнению с тем, что имеется в буржуазной, в частности в германской, цивилистике. Обязательственные отношения основаны, по его мнению, на сделке либо непосредственно на правопорядке (Rechtsordnung). Субъекты гражданского права могут достигать поставленных ими хозяйственных целей посредством совершения сделок, по общему правилу – посредством договоров, в определенных, установленных законом случаях – посредством односторонних сделок. В тех случаях, когда обязательство основано непосредственно на правопорядке, оно преследует цель охраны имущественных благ. Рассматривая основные цели, которые преследуют участники договоров и других сделок, Кресс классифицирует их следующим образом: а) обмен одного блага на другое; б) безвозмездное предоставление какого-либо блага; в) погашение, ликвидация существующих отношений1. В этой классификации можно без труда узнать очень старых знакомых каждого цивилиста causa credendi (или causa aquirendi), causa donandi и causa solvendi. Таким образом, обещанное автором рассмотрение обязательственных отношений с точки зрения хозяйственных интересов, как и надо было ожидать, при его уровне понимания природы хозяйства и общественных явлений свелось лишь к воспроизведению традиционного учения.

О.Гирке – признанный глава германистической школы в гражданском праве. Он идеолог тех начал, якобы национально-германских, которые эта школа противопоставляла началам римского права. Германисты, и О. Гирке особенно, любили противопоставлять германские начала как «социальные» индивидуализму римского права. О. Гирке в «соци-

1  Kress H. Lehrbuch des allgemeinen Schuldrechts, 1929. С. 18–24 и 35–67.

145

М.М. Агарков

альное» платье рядит и свои взгляды по вопросу о системе оснований возникновения обязательств. Они сводятся к следующему. Так как обязательственное право является той областью гражданского права, в которой индивидуальная воля имеет решающее значение, то обязательства прежде всего возникают из сделок и недозволенных действий. Римское право рассматривало эти два основания как нормальные источники обязательственных отношений и допускало другие основания лишь по их сходству с этими основными типами. О. Гирке противопоставляет этому следующую декларацию: «Для нас они неприемлемы. В нашем праве никогда не затухало и в настоящее время вновь разгорелось германское воззрение, что обязательства возникают не только из собственных действий, но также и из социальной взаимозависимости». Поэтому он считает нужным рядом со сделкой и недозволенными действиями признать наличие других оснований, общим признаком которых является заложенная в них социально обязывающая сила (deren gemeinsames Merkmal in der ihnen beigelegten sozialen Verpfliechtungskraft besteht). Установив эти основные положения, О. Гирке рассматривает возникновение обязательств из сделок, из недозволенных действий и, наконец, посвящает небольшой параграф, скромно озаглавленный «Sonstige Tatbestände», столь громко анонсированным обязательствам из оснований, в которых заложена «социально обязывающая сила». К этим обязательствам он относит обязательства, возникающие в связи с вещными, семейными, наследственными и корпоративными отношениями и рассматриваемые в соответствующих отделах гражданского права. К этой же категории он относит обязательства из ведения чужих дел без поручения, из неосновательного обогащения и обязательство представить вещь (Vorlegung der Sachen). Последние три вида обязательств урегулированы в Германском гражданском уложении в обязательственном праве. Там же урегулированы и обязательства, вытекающие из общего обладания каким-либо правом (Gemeinschaft)1. Таким образом, совокупность обязательств, в которых проявляется «социально обязывающая сила», – это просто некоторые из обязательств, признанных буржуазным правом и в конечном счете, как и все буржуазное право, основанных на частной собственности. Совершенно непонятно, почему в них «социально обязывающая сила» сказывается больше, чем в других (ср., например, с обязательствами из неосновательного обогащения из неправомерных действий).

1  Gierke O. Deutsches Privatrecht. Т. III, 1917. С. 110–117.

146

Обязательство по советскому гражданскому праву

Наш обзор (выборочный) положения вопроса о системе оснований возникновения обязательств в германской цивилистике показывает, что в этом отношении нет существенной разницы между германской

ифранцузской юридической наукой. И та и другая ушли очень недалеко от традиционной римской классификации и лишь несколько ее обобщили (вместо «обязательств из договоров» – «обязательства из сделок») и детализировали (перечисление внедоговорных обязательств).

Ничего интересного по этому вопросу мы не находим также и в литературе, посвященной швейцарскому обязательственному праву. Швейцарское обязательственное право (1881–1911–1936 гг.) не дает классификации оснований возникновения обязательств. Оно рассматривает последовательно в титуле первом общей части возникновение обязательств из договора, из неправомерных действий и из неосновательного обогащения. Во второй части, озаглавленной «О различных видах договоров», оно рассматривает и возникновение обязательств из ведения чужого дела без поручения (т.е. из недоговорного основания). Наконец, в третьей части, объединяющей ряд институтов торгового права, оно регулирует некоторые обязательства из одностороннего волеизъявления (ценные бумаги). Комментаторы швейцарского обязательственного права ограничиваются малозначительными замечаниями, не отступающими от обычных положений, высказываемых во французской и в германской литературе1.

Английское право, как уже было отмечено, не имеет единой системы обязательственного права. Судебные прецеденты, образующие (вместе с отдельными законами) английское обязательственное право, объединяются главным образом в две основные группы: law of contract

иlaw of torts. Некоторые вопросы обязательственного права рассматриваются в учении о personal property в связи с понятием choses in action. Наконец, со второй половины XVIII в. после решения по делу Moses v. Macferlau (1760 г.), вынесенного знаменитым английским юристом той эпохи лордом Мансфильдом (Mansfield), стала накапливаться практика, объединяемая понятием квазиконтракта, главным образом по вопросу об истребовании недолжно уплаченного. По этому вопросу были решения и раньше, но лорд Мансфильд впервые в английском праве формулировал понятие квазиконтракта со ссылкой на римское право. Таким образом, образовалась особая группа обязательств arising from quasi-contract. В частной кодификации английского гражданского пра-

1  См.: Tuhr A. v. Allgemeiner Teil des Schw. Obligationenrechts, 1924. С. 37–38.

147

М.М. Агарков

ва Дженкса (Jenks) дано следующее определение: «Если право налагает на одно лицо на основании естественной справедливости обязательство в отношении другого лица, подобное тому, которое возникает из договора, хотя между сторонами и не был заключен договор, прямо ли выраженный или подразумеваемый, то такое обязательство считается возникшим из квазиконтракта».

Понятие квазиконтракта объединяет в настоящее время случаи неосновательного обогащения (включая и исполнение недолжного) и ведения чужих дел без поручения. Следует, однако отметить, что понятие квазиконтракта далеко не является таким твердо вошедшим в английское право понятием, которое можно было бы поставить рядом с понятием договора. Некоторые английские авторы указывают, что оно чуждо английскому праву. К тому же в Англии нередко не разграничивают квазиконтракт с так называемым implied contract, т.е. подразумеваемым договором, под который подводятся случаи, когда воля стороны выражена конклюдентными действиями1.

Внастоящее время в английской юридической литературе довольно обычно расположение материала по привычным для континентальной цивилистики рубрикам. Однако поскольку все же английское право до настоящего времени не выработало общей системы обязательственного права, трудно было бы ждать, что английские юристы займутся более основательно, чем их коллеги во Франции и в Германии, вопросом о системе оснований возникновения обязательств. Действительно, ничего останавливающего внимание мы по этому вопросу у них не находим2.

Взаключение нашего обзора отметим, что по вопросу об основании возникновения обязательств мы не находим ничего оригинального и в дореволюционной русской цивилистике. Высказанные в ней

1  См.: Jenks. A Digest of English civil law. I. 3-е изд., 1938. С. 297 и след.; Salmond. Principles of the law of contracts, 1927. С. 22; Pollok. Principles of contracts, 1921. С. 12–14; Anson. Principles of the English law of contract. 18-е изд., 1937. С. 426 и след. В США относящийся сюда материал кодифицирован American Law Institute под заглавием «Law of contracts».

2  Интересно отметить, что выработка общей системы английского обязательственного права и использование соответствующих понятий, давно упрочившихся в континентальной буржуазной цивилистике, отчасти происходят под влиянием разработки вопросов международного частного права, при которой английским юристам приходится сопоставлять свои правовые институты с континентальными. В связи с этим английские юристы ставят, например, вопросы о неосновательном обогащении (термин до последнего времени у них не привившийся). См.: Gutteridge and Lipstein. Conflicts of Law in matters of unjustifiable enrichment // Cambridge Law Journal. 1939. № 1.

148

Обязательство по советскому гражданскому праву

взгляды являются повторением того, что можно найти в германской и французской литературе. Наиболее подробные соображения можно найти в мотивах Редакционной комиссии по составлению проекта Гражданского уложения. Проект в ст. 1568 указывал, что «обязательства возникают из договоров и других указанных в законе оснований». Статья в этой редакции вошла и в окончательный вариант проекта, который был внесен в Государственную Думу1.

Рассматривая взгляды, высказанные в буржуазной цивилистике по вопросу об основании возникновения обязательств, нельзя не обратить внимания на то преимущественное значение, которое среди этих оснований имеет договор. Договор является главным основанием возникновения обязательств. Обязательственное право по преимуществу является договорным правом. Отсюда в буржуазной цивилистике (и в законодательстве – см. особенно Французский гражданский кодекс) мы нередко встречаем вместо рассмотрения обязательственного права рассмотрение договорно-обязательственного права. Причина этого не только в том, что договор является наиболее частым основанием возникновения обязательств на практике, – корни преимущественного значения договора гораздо глубже. Они заложены в самых основах капиталистического строя, в характерном для него режиме конкуренции и анархии производства. В.И. Ленин указывал, что попытки монополистов организовать хозяйство приводят не к планомерному регулированию, а к еще более жестким формам конкуренции и к росту анархии2. Конкуренция и анархия характерны для капитализма во всех его стадиях. Они остаются и в стадии империализма, в стадии его паразитизма и загнивания. В гражданском праве буржуазного общества конкуренция и анархия находят свое отражение в принципе так называемой свободы договоров и в преимущественном значении договора как основания возникновения обязательств.

1  О проекте см.: Синайский В. Первые страницы законопроекта обязательственного права // Юридический вестник. 1914. Кн. 1; Мейчик. Замечания на проект обязательственного права // Вестник права. 1915. № 18; Гойхбарг А.Г. Последняя переработка проекта обязательственного права // Вестник гражданского права. 1915. № 4. По вопросу об основании возникновения обязательств см.: Шершеневич. Учебник. Т. II. С. 10–12; Синайский. Русское гражданское право. Вып. II, 1918. С. 11–12; Голевинский. О происхождении и делении обязательств, 1872. С. 37. Победоносцев (курс. Т. III) не ставит даже вопроса о классификации оснований возникновения обязательств и излагает материал в системе Code civil. Скептически относится к самой проблеме классификации оснований возникновения обязательств Трепицын И.Н. Цит. соч. 105–110.

2  См.: Ленин. Т. XIX. С. 89–92.

149

М.М. Агарков

Что такой взгляд на договор не является особенностью одних только цивилистов, можно показать, обозревая взгляды по этому вопросу, высказанные в буржуазной философско-правовой литературе. Мы не можем давать здесь такого обзора, но для того, чтобы иллюстрировать высказанное нами положение, приведем несколько характерных примеров. При этом мы возьмем эти примеры не из истории буржуазных политических учений, в которых идея договора, как известно, также сыграла большую роль, а из высказываний, специально посвященных гражданскому праву.

Наиболее характерными являются высказывания Канта. В своей «Метафизике нравов», переходя от рассмотрения вещных прав к рассмотрению личных (т.е. обязательственных), он указывает, что возникновение личных (обязательственных) прав никогда не может иметь место иначе как в силу договора. Обязательственное право не может, по мнению Канта, возникнуть даже из недозволенного действия, так как если потерпевший требует возмещения от правонарушителя, то он требует лишь то, что ему, собственно говоря, принадлежит. Таким образом, Кант придает договору не только основное, но и исключительное значение в качестве основания возникновения обязательств1.

Соответствующие высказывания мы находим в течение всего XIX в.2 Весьма характерно заявление французского философа и социолога А. Фуллье (A. Fouillé), что договор занимает девять десятых действующих кодексов и когда-нибудь ему будут посвящены в кодексах все статьи от первой до последней3.

Взгляд на договор как на основной институт гражданского права остается характерным для буржуазной идеологии и в XX в., в частности после империалистической войны. Весьма интересным в этом отношении является такой последовательный идеолог буржуазии, как известный теоретик права В. Буркхардт (W. Burkhardt). Договор явля-

1  Kant I. Metaphysik der Sitten. Berlin, 1870, § 18 (С. 80–81). Взгляды Канта повторяет его последователь Zeiller, сыгравший столь значительную роль при составлении австрийского гражданского уложения 1811 г. См.: Zeiller. Natürliches Privatrecht. § 93. О значении Zeiller̓a для Австрийского гражданского уложения и о влиянии на последнее через его посредство Канта см.: Swoboda E. Das Allgemeine bürgerliche Gesetzbuch im Lichte der Lehren Kants. Graz, 1926. В указанной книге Swoboda, в частности, см. о критике Zeiller̓ом понятий квазиконтракта и квазиделикта (С. 208–214).

2  См. обзор в работе: Fröhlich E. Vom zwingenden und nichtzwingenden Privatrecht Aarau, 1922.

3  Fouillé A. La sciense sociale contemporaine, 1880. С. 394.

150